Гражданский кодекс часть 1

требование кредитора ЗАО Коммерческий банк «Ураллига» (далее по тексту – кредитор) предъявленное по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «ВБА» (далее по тексту – должник).

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о банкротстве ООО «ВБА» (должника) рассматривается требование кредитора ЗАО Коммерческий банк «Ураллига» об установлении размера требований кредитора в размере 103 379 714 руб. 27 коп. и включения в реестр требований кредиторов должника.

Представитель кредитора в судебном заседание поддержал доводы, изложенные в заявлении, и просил удовлетворить их в полном объеме.

Представитель временного управляющего в судебном заседании не возражал относительно включения заявленного требования в реестр требований кредиторов должника.

Представитель должника в судебное заседание не явился, в адрес суда вернулся конверт с отметкой отделения связи «Отсутствие адресата по указанному адресу».

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.10.2009г. в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО5.

Временным управляющим должника в газете «КоммерсантЪ» от 17.10.2009 г. опубликовано объявление о введении в отношении должника процедуры банкротства- наблюдения.

Согласно п.1 статьи 71 ФЗ от 26.10.2002 г. № 17.10.2009 г. «О несостоятельности(банкротстве)» для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Вышеназванные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

В обоснование своих требований кредитор ссылается на возникновение задолженности ООО «ВБА» перед ЗАО Коммерческий банк «Ураллига», которая образовалась в результате следующего: Требование в размере 29 323 558 руб. 73 коп. (по генеральному соглашению №251 от 11.09.2006г. об условиях и порядке открытия кредитной линии), из которых:

- 13 500 000 руб. 00 коп. – сумма основного долга;

- 268 150 руб. 68 коп. – повышенные проценты за пользование кредитом (за период с 31.07.2007г. по 31.07.2008г.);

- 8 643 383 руб. 79 коп. – неустойка за несвоевременную уплату процентов (за период с 31.07.2007г. по 05.10.2009г.);

- 6 912 024 руб. 26 коп. – неустойка за несвоевременное погашение кредита (24% годовых) (за период с 31.07.2007г. по 05.10.2009г.).

Размер и состав указанного требования приведен в таблице «Расчет задолженности по кредитам ООО «ВБА» по состоянию на 05.10.2009г.».

Вышеназванное требование ЗАО КБ «Ураллига» к Должнику возникло в результате заключения 11.09.2006г. ОАО импортно-экспортный банк «ИМПЭКСБАНК» (впоследствии реорганизован путем присоединения к ЗАО «Райффайзенбанк») с ООО «ВБА» генерального соглашения №251, в соответствии с которым ОАО «ИМПЭКСБАНК» обязуется предоставить денежные средства ответчику в размере 13 500 000 руб. 00 коп. на срок использования кредитной линии с 11.09.2006г. по 11.09.2007г. на пополнение оборотных средств, а ООО «ВБА» обязуется исполнить свои обязательства по договору в полном объеме.

ОАО «ИМПЭКСБАНК» выполнил свои обязательства путем перечисления траншами денежных средств в размере 13 500 000 руб. 00 коп. на счет ООО «ВБА», что подтверждается выписками из лицевого счета №<***> за период с 11.09.2006г. по 12.09.2006г. и установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы от 07.11.2008г. по делу №А40-47133/08-97-376.

В соответствии с п.1 ст.807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равноценное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В соответствии со ст.810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и порядке, которые предусмотрены договором займа.

Приложением №4 к генеральному соглашению №251 от 11.09.2006г. установлен график погашения кредитной линии в следующем порядке: 11.07.2007г. – 4 500 000 руб. 00 коп.; 10.08.2007г. – 4 500 000 руб. 00 коп.; 11.09.2007г. – 4 500 000 руб. 00 коп.

ООО «ВБА» не были выполнены обязательства по возврату суммы займа.

В соответствии с дополнительным соглашением №1 от 01.11.2006г. к генеральному соглашению стороны установили, что размер процентов за пользование средствами текущих кредитов составляет 14% годовых, а в случае несоблюдения п.4.3.4 и п.4.3.5 генерального соглашения – 15% годовых с месяца, следующего за месяцем в котором нарушено условие.

В пунктах 4.3.4 и 4.3.5 генерального соглашения установлены обстоятельства заемщика (ООО «ВБА»), в соответствии с которыми в срок до 10.11.2006г. ООО «ВБА» обязался перевести кредитовые обороты по счетам, открытым в других банках, сформированные за счет выручки от реализации, на счета, открытые в ОАО «ИМПЭКСБАНК», в объеме эквивалентном не менее 4 050 000 руб. 00 коп. в месяц без учета денежных средств, предоставленных по данному генеральному соглашению и перечислений между счетами заемщика; обеспечить ежемесячные кредитовые обороты (поступления за счет выручки от реализации) по счету в ОАО «ИМПЭКСБАНК» в объеме, указанном в п.4.3.4 до момента полного исполнения обязательств, предусмотренных генеральным соглашением.

Пунктом 7.1 соглашения предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств, заемщик выплачивает кредитору повышенные проценты в размере 24% годовых начиная с даты возникновения просроченной задолженности и по дату фактического погашения этой задолженности.

В соответствии с п.7.2 соглашения за нарушение сроков уплаты процентов, указанных в настоящем соглашении, ООО «ВБА» уплачивает кредитору пеню в размере 0,3% за каждый день просрочки от суммы неуплаченных в срок процентов.

В связи с тем, что ООО «ВБА» не погасило предоставленный кредит в установленные сроки, Должнику были начислены проценты за пользование кредитом в размере 268 150 руб. 68 коп. (за период с 31.07.2007г. по 31.07.2008г.) из расчета 15% годовых, начислена неустойка за несвоевременное погашение кредита в размере 6 912 024 руб. 26 коп. из расчета 24% годовых (за период с 31.07.2007г. по 05.10.2009г.) и неустойка за несвоевременную уплату процентов за пользование кредитом – в размере 8 643 383 руб. 79 коп. – из расчета 0,3% за каждый день просрочки (за период с 31.07.2007г. по 05.10.2009г.).

Требование ЗАО КБ «Ураллига» установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы от 07.11.2008г. по делу №А40-47133/08-97-376, которым установлены вышеназванные фактические обстоятельства, а также взыскано с ООО «ВБА» в пользу ЗАО КБ «Ураллига» 16 952 960 руб. 97 коп. (по генеральному соглашению №251 от 11.09.2006г. об условиях и порядке открытия кредитной линии), из которых:

- 13 500 000 руб. 00 коп. – сумма основного долга;

- 268 150 руб. 68 коп. – повышенные проценты за пользование кредитом (за период с 31.07.2007г. по 31.07.2008г.);

- 94 938 руб. 29 коп. – неустойка за несвоевременную уплату процентов (за период с 31.07.2007г. по 31.07.2008г.);

- 3 089 872 руб. 00 коп. – неустойка за несвоевременное погашение кредита (за период с 31.07.2007г. по 31.07.2008г.).

06.08.2008г. между ЗАО «Райффайзенбанком» (цедент) и ЗАО КБ «Ураллига» (цессионарий) заключен договор уступки прав требования, в соответствии с п.1.1 которого цедент уступает, а цессионарий принимает все права требования к Должнику (ООО «ВБА») по Генеральному соглашению №251 от 11.09.2006г.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 23.09.2008г. по делу №А40-47133/08-97-376 была произведена замена истца ЗАО «Райффайзенбанк» на процессуального правопреемника - ЗАО КБ «Ураллига».

ЗАО КБ «Ураллига» приобрело права конкурсного кредитора Должника, что подтверждается вступившим в законную силу определением от 23.09.2008г. и решением от 07.11.2008г. Арбитражного суда г.Москвы по делу №А40-47133/08-97-376.

Требование в размере 26 145 752 руб. 68 коп. (по договору банковского счета №407/1242 от 07.06.2006г. и дополнительному соглашению к нему №01 от 11.09.2006г. о безакцептном /бесспорном списании денежных средств), из которых:

- 12 500 000 руб. 00 коп. – сумма основного долга;

- 869 520 руб. 55 коп. – проценты за пользование кредитом;

- 5 078 102 руб. 77 коп. – неустойка годовых за просрочку оплаты основного долга (за период с 30.06.2007г. по 05.10.2009г.);

- 7 698 129 руб. 36 коп. – неустойка за просрочку оплаты процентов (за период с 30.06.2007г. по 05.10.2009г.).

Требование ЗАО КБ «Ураллига» к Должнику возникло из договора банковского счета №407/1242, заключенного между ОАО импортно-экспортный банк «ИМПЭКСБАНК» (впоследствии реорганизован путем присоединения к ЗАО «Райффайзенбанк») с ООО «ВБА», согласно которому ОАО «ИМПЭКСБАНК» открыл для ООО «ВБА» банковский счет №<***> в российских рублях.

В соответствии с дополнительным соглашением №01 от 11.09.2006г. к договору банковского счета ООО «ВБА» поручил банку осуществлять безакцептное списание денежных средств без ограничения суммы счета в оплату платежных требований банка на основании генерального соглашения №251 от 11.09.2006г.

ОАО «ИМПЭКСБАНК» выполнил свои обязательства путем перечисления денежных средств в размере 12 500 000 руб. на счет ООО «ВБА», что подтверждается выписками из лицевого счета №<***> за период с 30.11.2006г. по 30.11.2006г. и установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы от 07.11.2008г. по делу №А40-47133/08-97-376.

В соответствии с п.1 ст.845 ГК РФ банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета) денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведение других операций по счету.

В соответствии со ст.850 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа. Права и обязанности сторон, связанные с кредитованием счета, определяются правилами о займе и кредите (глава 42).

В соответствии с п.1 ст.810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии с п. 3 ст.810 ГК РФ сумма займа считается возвращенной с момента передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет.

ООО «ВБА» не выполнило обязательств по возврату предоставленных сумм кредита и его задолженность по возврату выданных овердрафтов (суммы основного долга) составляет 12 500 000 руб. 00 коп., что установлено вступившим в законную силу решением от 07.11.2008г. по делу №А40-47133/08-97-376.

Согласно ст.819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии с п. 1.4 соглашения процентная ставка по кредитам составляет 15% годовых.

В связи с неисполнением ООО «ВБА» обязательств по кредитному соглашению от 30.11.2006 должнику на основании ст. 330 ГК РФ и п.7.1, 7.2 доп. соглашения начислена неустойка за несвоевременное погашение кредита в размере 5 078 102 руб. 77 коп. из расчета 22% годовых (за период с 30.06.2007г. по 05.10.2009г.), неустойка за просрочку оплаты процентов 7 698 129 руб. 36 коп. из расчета 0,3% за каждый день просрочки (за период с 30.06.2007г. по 05.10.2009г.), а также повышенные проценты за пользование кредитом в размере 710 273 руб. 97 коп. из расчета 17% годовых в соответствии с п. 1.4 дополнительного соглашения (стр.5 решения от 07.11.2008г. по делу №А40-47133/08-97-376).

-Требование конкурсного кредитора установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы от 07.11.2008г. по делу №А40-47133/08-97-376.

06 августа 2008г. между ЗАО «Райффайзенбанк» (цедент) и ЗАО КБ «Ураллига» (цессионарий) заключен договор уступки прав требования, в соответствии с п. 1.1 которого цедент уступает, а цессионарий принимает все права требования к Должнику (ООО «ВБА») по овердрафту, предусмотренному Договором банковского счета №407/1242 от 07.06.2006г.

Таким образом, ЗАО КБ «Ураллига» приобрело права конкурсного кредитора Должника, что подтверждается вступившим в законную силу определением от 23.09.2008г. и решением от 07.11.2008г. Арбитражного суда г.Москвы по делу №А40-47133/08-97-376.

Поскольку решение Арбитражного суда г.Москвы от 07.11.2008г. по делу №А40-47133/08-97-376 принято в пользу ЗАО КБ «Ураллига», то судебные расходы (госпошлина) в размере 100 000 руб. взысканы с ответчика (ООО «ВБА»). Данные расходы Должник конкурсному кредитору ЗАО КБ «Ураллига» не погасил, в связи с чем, данные требования подлежат включению в реестр требований кредиторов Должника.

Обеспеченное залогом требование в сумме 26 573 770 руб. 49 коп, (на основании кредитного договора №270763 от 20.09.2007г. и договора об ипотеке №270763/3-1 от 20.09.2007г.), из которых:

- 25 000 000 руб. - основной долг;

- 1 573 770 руб. 49 коп. - проценты за пользование кредитом (с 01.09.2007г. по 06.08.2008г.).

Требование возникло из следующих правоотношений:

20 сентября 2007 года между ЗАО КБ «Ураллига» (кредитор) и ООО «Ростинторг» (заемщик) был заключен Кредитный договор №270763, по условиям п. 1.1 которого кредитор обязуется предоставить заемщику кредит/открыть кредитную линию/ с лимитом задолженности в сумме 27 000 000 руб. на условиях, определенных настоящим договором, под обеспечение залог недвижимости, а заемщик обязуется возвратить полученную сумму не позднее 20 марта 2009 года и уплатить проценты за пользование кредитом 18% годовых, если иного не будет установлено соглашением сторон.

Согласно п. 1.2 указанного договора кредит предоставляется частями, путем периодических перечислений согласованных с кредитором сумм на расчетный счет заемщика, если иное не установлено соглашением сторон.

Пунктом 1.3 договора предусмотрено, что для бухгалтерского учета выданных ссуд и сумм, поступивших в погашение ссудной задолженности, открывается ссудный счет №45207810100000270763.

В соответствии с п. 1.4 кредит считается выданным заемщику со дня отражения суммы предоставленного кредита по дебету ссудного счета и погашенным в момент отражения суммы погашенной задолженности по кредиту ссудного счета.

Кредит предоставляется заемщику на пополнение оборотных средств (п. 1.5 договора).

Согласно п.2.4 договора (в редакции доп. соглашения №8 от 07.04.2008г.) проценты начисляются ежемесячно в последний день месяца. Срок уплаты начисленных процентов за март месяц 2008 года устанавливается с 01 по 11 апреля 2008 года включительно, за последующие периоды, начиная с апреля 2008 года, срок уплаты устанавливается с 1 по 5 число следующего месяца.

В соответствии с п.3.1 договора при нарушении сроков возврата кредита заемщик уплачивает кредитору проценты за пользование кредитом исходя из ставки 36% годовых.

На основании дополнительных соглашений №1 от 21.09.2007г., №2 от 26.09.2007г., №3 от 08.10.2007г., №4 от 31.10.2007г., №5 от 16.11.2007г., №6 от 22.01.2008г., №7 от 07.03.2008г. к указанному кредитному договору его стороны согласовали предоставление заемщику кредитных средств на общую сумму 43 100 000 руб. под 18% годовых со сроком возврата до 20 марта 2009 года.

Обязательства по предоставлению кредитных средств ЗАО КБ «Ураллига» выполнило в полном объеме, перечислив заемщику с 21.09.2007г. по 07.03.2008г. сумму кредита в размере 43 100 000 руб., что подтверждается мемориальными ордерами №404983 от 21.09.2007г., №410959 от 26.09.2007г., №433069 от 08.10.2007г., №469679 от 31.10.2007г., №499243 от 16.11.2007г., №25676 от 22.01.2008г., №100128 от 07.03.2008г.

В соответствии с п.1 ст.807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равноценное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В соответствии со ст.810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и порядке, которые предусмотрены договором займа.

ООО «Ростинторг» свои обязательства по кредитному договору №270763 от 20.09.2007г. надлежащим образом не исполнило, возвратив заемные средства в сумме 18 100 000 руб. по платежным поручениям №917 от 26.12.2007г., №918 от 26.12.2007г., № 924 от 27.12.2007г., №924 от 27.12.2007г., №926 от 27.12.2007г., №927 от 28.12.2007г., №927 от 28.12.2007г.

Задолженность ООО «Ростинторг» перед ЗАО КБ «Ураллига» по состоянию на 05.10.2009г. составляет 26 573 770 руб. 49 коп. (по кредитному договору №270763 от 20.09.2007г.), из которых: 25 000 000 руб. - основной долг; 1 573 770 руб. 49 коп. - проценты за пользование кредитом (с 01.09.2007г. по 06.08.2008г.).

Исполнение обязательства ООО «Ростинторг» перед ЗАО КБ «Ураллига» обеспечено залогом недвижимости на основании заключенного ЗАО КБ «Ураллига» и Должником Договора об ипотеке №270763/3-1 от 20.09.2007г.

Названный договор зарегистрирован в установленном порядке в Управлении ФРС по Ростовской области.

В соответствии с пп.1.1, 1.2 указанного договора Должник как залогодатель в обеспечение исполнения обязательств ООО «Ростинторг» по кредитному договору №270763 от 20.09.2007г. передал в залог ЗАО КБ «Ураллига» недвижимое имущество, принадлежащее Должнику на праве собственности (свидетельства о государственной регистрации права собственности 61 АГN385238, 61 AГN385239 выданные 13.10.2006г. Главным управлением Федеральной регистрационной службы РФ по Ростовской области).

Недвижимое имущество, переданное в залог, указано в пп.2.1.1, 2.1.2 договора об ипотеке №270763/3-1 от 20.09.2007г.:

-магазин, площадью 711,2 кв.м., Литер:Д, расположенный по адресу: Россия, Ростовская область, г.Ростов-на-Дону, Пролетарский район, пер.Контактный, 95/1.

-земельный участок. Целевое назначение - земли поселений. Площадь 274 кв.м., расположенный по адресу: Россия, Ростовская область, г.Ростов-на-Дону, Пролетарский район, пер.Контактный, 95/1.

Согласно п.2.3 договора об ипотеке общая оценочная стоимость указанного имущества как предмета залога определена соглашением сторон и составляет 73 611 900 руб. 00 коп.

В силу абз.2 п.2.3 договора сумма, обеспечиваемая залогом, по соглашению сторон составляет 73 611 900 руб.

В соответствии с пп.3.1.1, 3.1.2 договора об ипотеке залог имущества по настоящему договору обеспечивает исполнение заемщиком (ООО «Ростинторг») следующих обязательств по вышеуказанному кредитному договору - возврат кредита в сумме 27 000 000 руб. не позднее 20 марта 2009 года, уплату процентов за пользование кредитом из расчета 18 % годовых, при нарушении сроков возврата кредита - уплату процентов за пользование кредитом из расчета 36% годовых.

В силу п.3.2 договора об ипотеке залог по настоящему договору обеспечивает требования залогодержателя в том объеме, какой они имеют к моменту удовлетворения за счет указанного недвижимого имущества.

В соответствии с п.1 ст.1 Федерального закона от 16 июля 1998г. №102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» по договору о залоге недвижимого имущества (договору об ипотеке) одна сторона - залогодержатель, являющийся кредитором по обязательству, обеспеченному ипотекой, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны - залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными федеральным законом. Залогодателем может быть сам должник по обязательству, обеспеченному ипотекой, или лицо, не участвующее в этом обязательстве (третье лицо).

В пункте 20 постановления Пленума ВАС РФ от 23 июля 2009г. №58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» даны следующие разъяснения:

«Судам при рассмотрении требований залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, необходимо принимать во внимание следующее.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Закона о банкротстве требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

При введении процедуры наблюдения в отношении залогодателя применительно к абзацу второму пункта 1 статьи 63 Закона требования об обращении взыскания на заложенное имущество могут быть предъявлены только в деле о банкротстве путем подачи заявления о включении их в реестр требований кредиторов в качестве требований залогового кредитора.

Для установления судом, рассматривающим дело о банкротстве, требований залогодержателя решение суда о взыскании долга с основного должника не требуется.

При таких обстоятельствах, требование ЗАО КБ «Ураллига» к Должнику в размере 26 573 770 руб. 49 коп. является требованием кредитора третьей очереди, обеспеченным залогом имущества Должника.

Обеспеченное залогом требование в сумме 21 236 632 руб. 37 коп. (на основании договора о предоставлении овердрафта №280080 от 13.03.2008г. и договора об ипотеке №280080/3 от 13.03.2008г.), из которых:

- 19 997 466 руб. 09 коп. - основной долг;

- 1 239 166 руб. 28 коп. - проценты за пользование кредитом (с 01.03.2008г. по 06.08.2008г.).

Требование возникло из следующих правоотношений:

13 марта 2008 года между ЗАО КБ «Ураллига» (банк) и ООО «Ростинторг» (клиент) был заключен договор о предоставлении овердрафта №280080, в соответствии с п. 1.1 которого банк обязуется предоставить клиенту овердрафт в течение срока действия настоящего договора, на условиях, определяемых настоящим договором, под обеспечение залог оборудования, товаров в обороте, недвижимости, а клиент обязуется возвратить полученные суммы не позднее 10 марта 2010 года и уплатить за пользование овердрафтом 18% годовых.

Согласно п. 1.2 договора лимит овердрафта устанавливается 33 000 000 (Тридцать три миллиона рублей 00 коп.).

Пунктом 1.3 договора предусмотрено, что овердрафт предоставляется путем оплаты платежных поручений (чеков) клиента за счет средств банка, в случае недостаточности собственных средств клиента на расчетном счете №<***>- в ЗАО КБ «Ураллига» в пределах установленного лимита овердрафта.

В соответствии с п. 1.7 договора кредит предоставляется заемщику на пополнение оборотных средств.

Согласно п.2.3 договора в случае невыполнения условий данного договора и дополнительных соглашений, в том числе в случае просрочки возврата части выданного овердрафта и/или уплаты процентов, банк имеет право потребовать от клиента досрочного возврата всей выданной суммы овердрафта и уплаты процентов за пользование овердрафтом, а также уплаты пени.

Пунктом 2.6 договора предусмотрено, что клиент предоставляет банку право самостоятельно, на основании платежных требований без акцепта, списывать со своего счета №40702810400000002720 в ЗАО КБ «Ураллига» денежные средства, необходимые для погашения задолженности по настоящему договору, по мере их поступления на счет, если иного не предусмотрено соглашением сторон.

В соответствии с п.2.7 договора при исполнении настоящего договора стороны исходят из того, что клиент осведомлен о наличии средств на своем расчетном счете, в связи с чем, предъявление клиентом к своему расчетному счету платежных поручений (чеков) на сумму, превышающую остаток средств на счете, является для сторон заявкой на получение транша овердрафта на сумму такого превышения, если иного не установлено заявлением клиента в письменной форме.

Согласно п.2.11 договора (в редакции доп.соглашения №1 от 07.04.2008г.) проценты за пользование кредитом начисляются ежемесячно в последний день месяца. Срок уплатыначисленных процентов за март месяц 2008 года устанавливается с 01 по 11 апреля 2008 года включительно, за последующие периоды, начиная с апреля 2008 года, срок уплаты устанавливается с 1 по 5 число следующего месяца.

В силу п.4.2 договора каждый предоставленный транш в пределах лимита должен быть погашен не позднее 30 дней с даты предоставления транша.

В рамках договора о предоставлении овердрафта №280080 от 13.03.2008г. обязательства по предоставления кредитных средств ЗАО КБ «Ураллига» выполнило в полном объеме, перечислив на счет заемщика №40702810400000002720 с 19.03.2008г. по 03.04.2008г. транши в общей сумме 39 841 551 руб. 54 коп., что подтверждается мемориальными ордерами №117322 от 19.03.2008г.. №119040 от 20.03.2008г., №148835 от 02.04.2008г., №150301 от 03.04.2008г.

ООО «Ростинторг» свои обязательства по возврату кредитных средств по договору о предоставлении овердрафта №280080 от 13.03.2008г. надлежащим образом не исполнило.

Погашение задолженности заемщика произведено в общей сумме 19 844 085 руб. 45 коп., что подтверждается платежными требованиями №41242 от 21.03.2008г., №41511 от 26.03.2008г., №41561 от 27.03.2008г., №41562 от 27.03.2008г., №41649 от 28.03.2008г., №41747 от 31.03.2008г.

Задолженность ООО «Ростинторг» перед ЗАО КБ «Ураллига» по состоянию на 05.10.2009г. составляет 21 236 632 руб. 37 коп. (по Договору о предоставлении овердрафта №280080 от 13.03.2008г.), из которых: 19 997 466 руб. 09 коп. - основной долг; 1 239 166 руб. 28 коп. - проценты за пользование кредитом (с 01.03.2008г. по 06.08.2008г.).

Исполнение обязательства ООО «Ростинторг» по указанного договору перед ЗАО КБ «Ураллига» обеспечено залогом недвижимости на основании заключенного ЗАО КБ «Ураллига» и Должником Договора об ипотеке №280080/3 от 13.03.2008г.

Названный договор зарегистрирован в установленном порядке в Управлении ФРС по Ростовской области.

В соответствии с пп.1.1, 1.2 указанного договора Должник как залогодатель в обеспечение исполнения обязательств ООО «Ростинторг» по договору №280080 от 13.03.2008г. передал в залог ЗАО КБ «Ураллига» недвижимое имущество, принадлежащее Должнику на праве собственности (свидетельства о государственной регистрации права собственности 61 АГN 385238, 61 АГN385239 выданные 13.10.2006г. Главным управлением Федеральной регистрационной службы РФ по Ростовской области)..

Недвижимое имущество, переданное в залог, указано в пп.2.1.1, 2.1.2 договора об ипотеке №280080/3 от 13.03.2008г.:

- магазин, площадью 711,2 кв.м., Литер:Д, расположенный по адресу: Россия, Ростовская область, г.Ростов-на-Дону, Пролетарский район, пер.Контактный, 95/1.

- земельный участок. Целевое назначение - земли поселений. Площадь 274 кв.м., расположенный по адресу: Россия, Ростовская область, г.Ростов-на-Дону, Пролетарский район, пер.Контактный, 95/1.

Согласно п.2.3 договора об ипотеке общая оценочная стоимость указанного имущества как предмета залога определена соглашением сторон и составляет 74 700 000 руб. 00 коп.

В силу абз.2 п.2.3 договора сумма, обеспечиваемая залогом, по соглашению сторон составляет 74 700 000 руб. 00 коп.

В соответствии с пп.3.1, 3.1.1, 3.1.2, 3.1.3, 3.1.4 договора об ипотеке залог имущества по настоящему договору обеспечивает исполнение заемщиком (ООО «Ростинторг») следующих обязательств по вышеуказанному договору о предоставлении овердрафта: лимит овердрафта устанавливается 33 000 000 руб. со сроком погашения не позднее 10.03.2010г.; уплату процентов за пользование овердрафтом из расчета 18% годовых; при нарушении сроков возврата овердрафта - уплату процентов за пользование кредитом из расчета 36% годовых.

Таким образом, требование ЗАО КБ «Ураллига» к Должнику в размере 21 236 632 руб. 37 коп. является требованием кредитора третьей очереди, обеспеченным залогом имущества Должника.

Взысканная Арбитражным судом г.Москвы сумма предъявленная кредитором ко включению в реестр и не оспаривается арбитражным управляющим и должником.

В соответствии с п.1 ст.333 ГК РФ, которая предусматривает, что в случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Таким образом, суд пришел к выводу о необходимости уменьшения заявленной суммы неустойки с 28 331 640 руб. 18 коп. до 14 165 820 руб. 09 коп.

В соответствии со статьями 134, 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в составе требований кредиторов третьей очереди и удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами после продажи предмета залога. Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди.

Поскольку требование ЗАО КБ «Ураллига» о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 89 213 894 руб. 18 коп. подтверждено представленными в материалы дела документами, признано арбитражным управляющим в полном объеме, суд считает его обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов.

Сумма неустойки подлежит учету отдельно в реестре требований кредиторов должника в соответствии с пунктом 3 статьи 137 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Руководствуясь статьей 71, пунктом 3 статьи 137 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 184, 185, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Признать требование закрытого акционерного общества Коммерческий банк «Ураллига» в размере 89 213 894 рубля 18 копеек обоснованным.

Включить требование закрытого акционерного общества Коммерческий банк «Ураллига» в размере 27 237 671 рубль 23 копейки в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ВБА».

Включить требование закрытого акционерного общества Коммерческий банк «Ураллига» в размере 47 810 402 рубля 86 копеек в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ВБА» как обеспеченное залогом имущества должника.

Требования закрытого акционерного общества Коммерческий банк «Ураллига» о взыскании пени в сумме 14 165 820 рублей 09 копеек учитываются отдельно в реестре требований кредиторов ООО «ВБА» и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

В остальной части заявленных требований отказать.

Определение может быть обжаловано в течение десяти дней в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья С.С. Филимонова