Гражданский кодекс часть 1

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества Фирма «Актис» (ИНН <***>, основной государственный регистрационный номер 1036165026589, место нахождения: <...>),

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АО Фирма «Актис» – представитель Липецких А.С. по доверенности от 17.05.2018;

от генерального директора АО Фирма «Актис» ФИО2 – представитель ФИО4 по доверенности от 09.01.2018;

от уполномоченного органа – представитель не явился;

установил: в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества Фирма «Актис» (далее – должник) конкурсный управляющий должником ФИО1 обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением об истребовании доказательств у первого заместителя генерального директора АО Фирма «Актис»» ФИО2 и главного бухгалтера АО Фирма «Актис» ФИО3 передать конкурсному управляющему ФИО1 в течение пяти календарных дней с момента получении определения суда об истребовании следующие документы и ценности: программное обеспечение для ведения бухгалтерского и налогового учета АО Фирма «Актис» за 2014, 2015, 2016, 2017 годы, в том числе: главная книга, книга покупок и книга продаж, оборотно-сальдовая ведомость по всем бухгалтерским счетам, кассовая книга; оригинал расшифровки дебиторской задолженности АО «Фирма «Акте»» по состоянию на 11.10.2017г. с указанием наименования дебитора, фактического адреса местонахождения (местожительства), контактного телефона, суммы задолженности с выделением суммы основной задолженности и суммы задолженности по начисленным пеням и штрафам, основания возникновения задолженности, даты образования задолженности; оригиналы первичной документации, подтверждающей наличие дебиторской задолженности АО «Фирма «Актис» по состоянию на 11.10.2017г.; оригиналы всей разрешительной документации для осуществления производства АО Фирма «Актис», в том числе лицензий, сертификаты, аттестаты и т.п.; оригиналы всей технической документации для осуществления производства Фирма «Актис», в том числе технические паспорта, регламенты, инструкции, положения и т.п.; оригиналы инвентарных карточек движимого и недвижимого имущества АО Фирма «Актис»; оригиналы документов о страховании движимого и недвижимого имущества АО Фирма «Актис»; оригиналы паспортов и инструкций на оборудование, находящееся на балансе АО «Фирма «Актис»; оригинал книги записи залогов имущества АО Фирма «Актис»; оригинал справки о запасах готовой продукции АО Фирма «Актис»; оригинал графинов планово-предупредительных ремонтов производственного оборудования АО Фирма «Актис»; оригинал журналов технического состояния оборудования АО Фирма «Актис»; оригиналы приказов о создании службы технического надзора за состоянием, содержанием и ремонтом зданий и сооружений АО Фирма «Актис»; оригинал приказа о назначении лиц, ответственных за техническую эксплуатацию зданий и сооружений АО Фирма «Актис»; оригинал графиков планово-предупредительных ремонтов зданий и сооружений АО Фирма «Актис»; оригинал паспорта безопасности опасных производственных объектов АО Фирма «Актис»; оригинал плана организации и проведения работ по обеспечению промышленной и пожарной безопасности, предупреждению и ликвидации чрезвычайных ситуаций на АО Фирма «Актис»; оригинал паспортов на компрессорные установки АО Фирма «Актис»; оригинал приказа о назначении лиц, ответственных за безопасную эксплуатацию компрессорной установки АО Фирма «Актис»; оригинал графика планово-предупредительного ремонта компрессорной установки АО Фирма «Актис»; оригинал положения о производственном контроле газового хозяйства АО Фирма «Актис»; оригинал приказа о назначении лиц, ответственных за организацию и осуществление производственного контроля газового хозяйства АО Фирма «Актис»; оригинал приказа о назначении лиц, ответственных за безопасную эксплуатацию газового хозяйства АО Фирма «Актис»; оригинал приказа о назначении лиц, ответственных за безопасную эксплуатацию опасных производственных объектов систем газопотребления в целом по организации и по отдельным подразделениям АО Фирма «Актис»; оригинал плана и графика проведения технического обслуживания и ремонта газопроводов и газового оборудования АО Фирма «Актис»; оригинал плана локации и ликвидации возможных аварий при эксплуатации газового хозяйства АО Фирма «Актис»; оригиналы приказов о назначении лиц, имеющих право выдачи нарядов-допусков на проведение газоопасных работ, а также лиц, допущенных к руководству и выполнению этих работ на АО Фирма «Актис»; оригиналы паспортов грузоподъемных машин АО Фирма «Актис», технического описании и инструкций по монтажу и эксплуатации; оригиналы паспортов на стекловаренные печи АО Фирма «Актис» с протоколами и актами испытаний, осмотров ремонтов; оригинал приказа о назначении лиц, ответственных за исправное состояние и безопасную эксплуатацию стекловаренных печей АО Фирма «Актис»; оригинал договора аренды имущественного комплекса от 30.09.2016г. №1, заключенного между АО Фирма «Актис» и ООО «Алекс Трейд», со всеми дополнительными соглашениями; оригинал договора аренды недвижимого имущества от 29.12.2016г. №66, заключенного между АО Фирма «Актис» и ООО «Алекс Tpeйд», со всеми дополнительными соглашениями; оригинал договора аренды движимого имущества от 29.12-2016г. №67, заключенного между АО Фирма «Актис» и ООО «Алекс Tpeйд», со всеми дополнительными соглашениями; оригинал договора аренды недвижимого имущества от 26.08.2017г. №210, заключенного между АО Фирма «Актис» и ООО «Алекс Tpeйд», со всеми дополнительными соглашениями; оригинал договора аренды движимого имущества от 26.08.2017г. №211, заключенного между АО Фирма «Актис» и ООО «Алекс Tpeйд», со всеми дополнительными соглашениями; оригинал договора на техническое обслуживание газопроводов и газоиспользующего оборудования от 30.09.2016г. №115, заключенного между АО Фирма «Актис» и ООО «Алекс Tpeйд», со всеми дополнительными соглашениями; оригинал договора оказания услуг по использованию железнодорожной инфраструктуры от 04.10.2016г, №192, заключенного между АО Фирма «Актис» и ООО «Алекс Tpeйд», со всеми дополнительными соглашениями; оригинал договора на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО Фирма «Актис» при станции Локомотивстрой СКЖД от 15.08.2014г. №424/1, заключенного между ОАО «Российские железные дороги» и АО Фирма «Актис», со всеми дополнительными соглашениями.

В порядке части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель отказался от части заявленных требований и просил суд: обязать заместителя генерального директора акционерного общества Фирма «Актис» ФИО2 передать конкурсному управляющему акционерного общества Фирма «Актис» ФИО1:

- программное обеспечение для ведения бухгалтерского и налогового учета АО Фирма «Актис» за 2014, 2015, 2016, 2017 годы, в том числе: главная книга, книга покупок и книга продаж, оборотно-сальдовая ведомость по всем бухгалтерским счетам, кассовая книга;

- оригиналы первичной документации, подтверждающей наличие дебиторской задолженности АО «Фирма «Актис»» по состоянию на 11.10.2017г.;

- оригиналы инвентарных карточек движимого и недвижимого имущества АО Фирма «Актис»;

- оригиналы паспортов и инструкций на оборудование, находящееся на балансе АО «Фирма «Актис»»;

- оригинал книги записи залогов имущества АО Фирма «Актис»;

- оригинал паспортов на компрессорные установки АО Фирма «Актис»;

- оригиналы паспортов грузоподъемных машин АО Фирма «Актис», технического описания и инструкций по монтажу и эксплуатации;

- оригиналы паспортов на стекловаренные печи АО Фирма «Актис» с протоколами и актами испытаний, ремонтов;

- оригинал договора на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ОАО Фирма «Актис» при станции Локомотивстрой СКЖД от 15.08.2014г. №424/1, заключенного между ОАО «Российские железные дороги» и АО Фирма «Актис».

В силу части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Частью 2 статьи 49 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Поскольку заявленный отказ от требования не противоречит закону или нарушает права других лиц, суд приходит к выводу о необходимости принятия отказа и прекращения производства по заявлению.

Конкурсный управляющий в судебном заседании объяснил, что последствия отказа от заявленных требований ему известны, заявление с учетом частичного отказа поддержал.

Представитель генерального директора АО Фирма «Актис» ФИО2 в судебном заседании возражал, просил отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего, поскольку все документы, которые не были изъяты следственными органами переданы конкурсному управляющему АО «Фирма Актис», кроме того, доказательств того, что указанные документы находятся у ФИО2 в материалы дела не представлены, кроме того ФИО2 переданы только копии документации в отношении должника.

Главный бухгалтер ФИО3 в судебное заседание не явилась, о времени и месте судебного заседания извещена надлежащим образом, что подтверждается почтовым уведомлением о вручении.

От уполномоченного органа поступил отзыв на заявление, согласно которому уполномоченный орган поддержал заявление конкурсного управляющего, просил удовлетворить заявленные требования.

Заявление рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.10.2017 (резолютивная часть решения объявлена 11.10.2017) акционерное общество Фирма «Актис» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО1.

Сведения о введении конкурсного производства в отношении должника опубликованы в газете «КоммерсантЪ» №197 от 21.10.2017.

Согласно приказа №35 от 14.09.2017 на период отсутствия генерального директора должника АО Фирма «Актис» с 14.09.2017 по уважительным причинам, исполнение обязанностей генерального директора АО Фирма «Актис» возложено на первого заместителя генерального директора ФИО2.

Согласно приказа №А00035 от 03.04.2017 должность главного бухгалтера АО Фирма «Актис» с 03.04.2017 занимает ФИО3.

Как следует из материалов дела, конкурсным управляющим должником 19.10.2017 ФИО2 и ФИО5 нарочно вручен запрос о передаче конкурсному управляющему АО Фирма «Актис» ФИО1 всей бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей АО Фирма «Актис».

В период с 19.10.2017 по 02.11.2017 произведена частичная передача печатей, оригиналов документов, однако требования конкурсного управляющего в полном объеме не исполнены, в связи с чем 21.12.2017 указанным выше лицам повторно вручен запрос о предоставлении сведений в отношении должника.

В связи с неисполнением первым заместителем генерального директора, а также главным бухгалтером должника обязанности, установленной пунктом 2 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002г. № 127-ФЗ о передаче документации в полном объеме, конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением об истребовании документов.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Положения статьи 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002г. № 127-ФЗ указывают о возможности истребования документов от руководителя должника, при этом истребование доказательств может осуществляться и у других лиц, у которых имеются соответствующие документы.

На конкурсного управляющего возложена обязанность по принятию в ведение имущества должника, проведению его инвентаризации и оценки, по принятию мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, по обеспечению сохранности имущества должника, по проведению анализа его финансового состояния, по предъявлению к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании (пункт 2 статьи 129 Закона о банкротстве).

Для возможности исполнения указанных обязанностей конкурсный управляющий должен располагать бухгалтерской и иной документацией должника, имуществом.

Согласно пункту 2 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ (далее также - Закон о банкротстве) руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Данная норма носит специальный характер и закрепляет обязанность руководителя должника в установленный срок вне зависимости от поступления либо непоступления соответствующего запроса предоставить конкурсному управляющему перечисленные документы.

Таким образом, с даты утверждения конкурсного управляющего руководитель должника обязан выполнить в течение 3 дней требование абзаца 2 пункта 2 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002г. № 127-ФЗ. Указанная обязанность по предоставлению необходимой документации носит безусловный характер.

При этом из приведенных норм права следует, что процедура передачи и принятия бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей является двухсторонней. Обязанность передачи документов в течение трех дней связана с датой утверждения конкурсного управляющего.

Поскольку в силу пункта 2 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002г. № 127-ФЗ передача конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации является обязанностью руководителя предприятия (который несет ответственность за организацию хранения такой документации в соответствии с пунктом 3 статьи 17 Федерального закона «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996г. №129-ФЗ действующем в спорные период), то и обязанность доказывания надлежащего исполнения данной обязанности в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лежит на руководителе должника.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации первым заместителем генерального директора должника не представлено доказательств отсутствия у него первичной документации, отражающей хозяйственную деятельность должника. Наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника, которым в спорный период являлся ФИО2, предполагается и является обязательным требованием закона.

Между тем, доказательств передачи оригиналов истребуемой документации отсутствуют. А именно не переданы оригиналы первичной документации, подтверждающей наличие дебиторской задолженности АО «Фирма «Актис»» по состоянию на 11.10.2017г.;

- оригиналы инвентарных карточек движимого и недвижимого имущества АО Фирма «Актис»;

- оригиналы паспортов и инструкций на оборудование, находящееся на балансе АО «Фирма «Актис»»;

- оригинал паспортов на компрессорные установки АО Фирма «Актис»;

- оригиналы паспортов на стекловаренные печи АО Фирма «Актис» с протоколами и актами испытаний, ремонтов;

Проведя анализ переданных документов, конкурсный управляющий указывает, что документы по дебиторской задолженности переданы не в полном объеме, так остаются не переданными документы к дебиторам ООО «ОнЛайнТрейд», ООО «ОйлГазсервис», ООО «Магма торговый дом», ООО Фирма «БИОКОР», ООО НПП «ВНИКО», ООО «ЭСКОРТ», ООО «НПП Эндшпиль», ООО «Комплекс безопасности», ООО «АлексТрейд», Мерабл Холдинг Лимитед, Эклипс, ООО «КМВ-Картон», ООО «КСВП», ООО «1-яВатер Компани», ООО «Маер», ООО ВК Сатера», ООО ТрансГласс» идр. Доводы представителя ФИО2 об отсутствии у него истребуемых документов не принимаются судом, поскольку доказательства выбытия, либо передачи данных документов у должника не имеется. Заявляя об отсутствии документов на оборудование должника, ФИО2 не указано местонахождение данных документов, при этом позиция арендатора – ООО «Алекс-Трейд» (в рамках иного обособленного спора по делу о банкротстве) также указывает об отсутствии данных документов у него.

Документы на оборудование, установки, стекловаренные печи необходимы для проведения мероприятий по оценке имущества должника. Доводы об отсутствии инвентарных карточек на бумажном носителе, также не подтверждены документами об учетной политике общества, кроме того представитель ФИО6 объяснил, что такие документы имелись в электронном виде и могут быть переданы.

Указанная информация необходима конкурсному управляющему для исполнения возложенных на него обязанностей по формированию конкурсной массы. Обязанность должника по передаче истребуемых документов и сведений прямо предусмотрена законом.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации первый заместитель генерального директора не представил относимых и допустимых доказательств уклонения конкурсного управляющего от приема документов.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, документов личного состава, у руководителя предприятия предполагается и является обязательным требованием Закона о бухгалтерском учете.

В соответствии с частью 1 статьи 6 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее - Закон о бухгалтерском учете) экономический субъект обязан вести бухгалтерский учет в соответствии с настоящим Федеральным законом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Бухгалтерский учет ведется непрерывно с даты государственной регистрации до даты прекращения деятельности в результате реорганизации или ликвидации (часть 3 статьи 6 Закона о бухгалтерском учете).

Согласно части 3 статьи 7 Закона о бухгалтерском учете руководитель экономического субъекта обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухгалтерского учета, если иное не предусмотрено настоящей частью.

Таким образом, наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя предполагается и является обязательным требованием закона, регулирующего спорные правоотношения.

В данном случае главный бухгалтер, назначенный приказом от 03.04.2017 не относится к надлежащему субъекту от которого могут быть истребованы документы, поскольку в спорный период обязанности по сохранности имущества должника, а также сведений касающихся экономической деятельности АО Фирма «Актис», возложены на первого заместителя генерального директора, что также следует из должностной инструкции ДИ ЗГД 77-2011 от 01.03.2011, утвержденной генеральным директором должника. То обстоятельство, что главный бухгалтер участвовала в передаче и оформлении актов не свидетельствует сам по себе о нахождении истребуемых документов (в уточненной редакции) у нее.

При таких обстоятельствах, суд пришел к выводу о частичном удовлетворении заявленных требований и истребовании оригиналов документов в уточненной редакции у первого заместителя генерального директора акционерного общества Фирма «Актис»ФИО2

Между тем, требования конкурсного управляющего об истребовании программного обеспечения для ведения бухгалтерского и налогового учета АО Фирма «Актис» за 2014, 2015, 2016, 2017 годы; оригинала книги записи залогов имущества АО Фирма «Актис» не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Протоколом обыска от 13.09.2017, проведенного старшим следователем ОВД СЧ ГСУ УМВД по Ростовской области ФИО7 изъято программное обеспечение по ведению бухгалтерского и налогового учета АО Фирма «Актис» (т.д. 1, л.д. 94,95) иного программного обеспечения должник не имеет, доказательства обратного отсутствуют. Книга залогов должником не велась, о чем неоднократно в судебных заседаниях указывал представитель ФИО2

Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Исходя из предмета спора, конкурсный управляющий должен представить доказательства того, что истребуемые документы находятся в распоряжении у первого заместителя генерального директора ФИО2 на момент рассмотрения спора.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, надлежащие доказательства, подтверждающие нахождение программного обеспечения для ведения бухгалтерского и налогового учета АО Фирма «Актис» за 2014, 2015, 2016, 2017 годы у ФИО2, не представлены.

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, конкурсный управляющий обращаясь с требованием об обязании первого заместителя генерального директора должника передать ему сведения относительно программного обеспечения для ведения бухгалтерского и налогового учета АО Фирма «Актис» за 2014, 2015, 2016, 2017 годы, книги учета залогов, не доказал факт наличия у ФИО2 истребуемых документов.

Кроме того, судебный акт обязывающий передать документы, отсутствующие у лица, не может обладать признаками исполнимости в соответствии со статьей 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу о том, что заявление конкурсного управляющего должника ФИО1 в части обязания первого заместителя генерального директора ФИО2 передать программное обеспечение для ведения бухгалтерского и налогового учета АО Фирма «Актис» за 2014, 2015, 2016, 2017 годы, не подлежит удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 60, 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ, статьями 176, 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Обязать заместителя генерального директора акционерного общества Фирма «Актис» ФИО2 передать конкурсному управляющему акционерного общества Фирма «Актис» ФИО1:

- оригиналы инвентарных карточек движимого и недвижимого имущества АО Фирма «Актис»;

- оригиналы паспортов и инструкций на оборудование, находящееся на балансе АО «Фирма «Актис»»;

- оригинал паспортов на компрессорные установки АО Фирма «Актис»;

- оригиналы паспортов на стекловаренные печи АО Фирма «Актис» с протоколами и актами испытаний, ремонтов;

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего об истребовании программного обеспечения для ведения бухгалтерского и налогового учета АО Фирма «Актис» за 2014, 2015, 2016, 2017 годы; оригинала книги записи залогов имущества АО Фирма «Актис» и в требованиях к ФИО3, отказать

Принять отказ и прекратить производство по заявлению конкурсного управляющего об истребовании документов в остальной части.

Определение может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его вынесения.

Определение суда по настоящему делу может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в месячный срок в порядке статьи 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд Ростовской области.

Судья В.В. Глухова