Определение № А55-199/15 от 12.11.2018 АС Самарской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443045, г. Самара, ул. Авроры,148, тел. (846)207-55-15, факс (846)226-55-26

http://www.samara.arbitr.ru, e-mail: info@samara.arbitr.ru

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

12 ноября 2018 года

Дело №

А55-199/2015

Арбитражный суд Самарской области в составе судьи

Садовникова Т.И.

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Нефедовой В.В.,

рассмотрев 16 октября 2018года в судебном заседании заявления конкурсного управляющего ФИО1)вх. 140018 от 14.09.2017г.) о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО2 и ФНС России (вх. 56818 от 05.04.2018г.) о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11 и взыскании в порядке субсидиарной ответственности солидарно 43 889 925руб.

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО « Строительно-монтажный поезд 854», ИНН <***>, Самарская область, пос. Смышляевка, административное здание СМП-854.

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего – ФИО12- доверенность от 01.03.2017г.

от ФНС России - ФИО13- доверенность от 28.02.2018г.

от ООО « ВСБ» - ФИО14- доверенность от 16.04.2018г.

от ООО « Центр Торг» - ФИО15- доверенность от 01.08.2016г.

от ФИО3- ФИО16- доверенность от 11.04.2018г.

от ФИО2- ФИО16- доверенность от 20.11.2017г.

от ФИО4- ФИО17- доверенность от 17.11.2015г.

от ФИО5- ФИО17- доверенность от 26.04.2018г.

от ФИО6- ФИО17- доверенность от 17.11.2015г.

от ФИО7- ФИО17 –доверенность от 26.04.2018г.

от ФИО8- ФИО16- доверенность от 18.05.2018г.

от ФИО9- ФИО18- доверенность от 15.10.2018г.

от ФИО11- ФИО16- доверенность от 12.04.2018г.

от ФИО10- ФИО18- доверенность от 15.10.2018г.

от иных лиц - не явились (извещены)

Установил:

Определением Арбитражного суда Самарской области от18.02.2015г. возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО « Строительно-монтажный поезд 854».

Определением Арбитражного суда Самарской области от 23.03.2015г. в отношении ЗАО « СМП-854» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО1.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 31.08.2015г. ЗАО « СМП-854», ИНН <***> признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден ФИО1.

В рамках дела А55-199/2015 конкурсный управляющий должником ФИО1 обратился в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя ЗАО « СМП-854» ФИО2 и взыскании с него 43 860 790,14руб.

ФНС России обратилась в рамках дела А55-199/2015 о привлечении к субсидиарной ответственности по долгам ЗАО « СМП-854» ФИО2; ФИО3; ФИО4; ФИО5; ФИО6; ФИО7; ФИО8; ФИО9; ФИО10; ФИО11 и взыскании солидарно с вышеназванных лиц 43 889 925руб.

В порядке статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указанные заявления конкурсного управляющего и ФНС России объединены в одно производство для совместного рассмотрения. Стороны не возражали против объединения.

Представители ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11 возражали против удовлетворения заявлений о привлечении их к субсидиарной ответственности, заявив о пропуске срока исковой давности.

Исследовав доказательства, имеющиеся в материалах дела, заслушав объяснения представителей ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, арбитражный суд считает, что заявление конкурсного управляющего должником ФИО1 и ФНС России о привлечении вышеназванных лиц к субсидиарной ответственности подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Федеральным законом от 29.07.2017г. № 266-ФЗ « О внесении изменений в Федеральный закон « О несостоятельности (банкротстве)» Закон о банкротстве был дополнен главой 111.2 « Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве».

Согласно п.4 статьи 4 Закона 266-ФЗ рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности , предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве ( в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона ), которые поданы с 1 июля 2017года , производится по правилам Закона о банкротстве( в редакции настоящего Федерального закона ).

Поскольку заявление конкурсного управляющего ФИО1 и ФНС России были поданы 14.09.2017г. и 05.04.2018г. их рассмотрение производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 29.07.2017г. № 266-ФЗ.

Из заявлений конкурсного управляющего ЗАО « СМП-854» и ФНС России следует, что на основании вступившего в законную силу судебного акта 16.12.2014г. о взыскании 2 555 015,13руб.- основной долг бывший руководитель ЗАО « СМП-854» ФИО2 обязан был обратиться в суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) не позднее 16.01.2015г. Кроме того, в отношении ЗАО «СМП № 854», генеральным директором которого с 28.10.2010 являлся ФИО2, 31.12.2014 МИФНС России № 16 по Самарской области было вынесено решение № 15-23/29998/75 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2011 по 31.12.2013.Согласно резолютивной части решения, налоговый орган:

- доначислил сумму неуплаченных налогов в размере 8 245 622 руб., в том числе НДС в размере 2 561 173 руб., налог на землю – 110 967 руб., НДФЛ – 5 573 482 руб.;

- привлек к налоговой ответственности в соответствии п. 1 ст. 122 НК РФ (неуплата или несвоевременная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы) в размере 1 649 124 руб. (штраф);

- начислил пени за каждый день просрочки исполнения обязанности по уплате налога на 31.12.2014 в размере 1 554 859 руб.

Таким образом, требование уполномоченного органа к Должнику состоит:

- в размере 19 916 932,46 руб., в том числе по налогам 16 634 935 руб., по уплате пени - 1 632 873,46 руб., штрафы – 1 649 124 руб.

Требование является просроченной уплатой по обязательным платежам:
- НДФЛ - 7 831 529 руб., в том числе: по акту ВНП - 5 573 482 руб., пени - 1 143 351 руб., штраф - 1 114 696 руб.;

- НДС - 11 386 169,51 руб., в том числе: за 3 кв. 2014 - 127 550 руб., за 4 кв. 2014 - 7 713 684 руб., по акту ВНП - 2 561 173 руб., пени - 471 527,51 руб., штраф - 512 235 руб.;

- по земельному налогу 372 114,97 руб., в том числе: за 2014 - 221 588 руб., по акту ВНП - 110 967 руб., пени - 17 366,97 руб., штраф - 22 193,00 руб.;

- по транспортному налогу 327 118,98 руб., в том числе: за 12 мес. 2014 - 326 491,00 руб., пени - 627,98 руб.

Задолженность возникла в результате неуплаты должником обязательных
платежей согласно представленным налогоплательщиком налоговым декларациям за
налоговые периоды 3 - 4 кварталы 2014, а также по результатам выездной
налоговой проверки (решение № 15-23/29998/75 от 31.12.2014).

- в размере 11 792 357,64 руб., в том числе: основной долг - 10 968 564,29 руб., пени - 823 793,35 руб.

Требование является задолженностью по страховым взносам:

- на выплату страховой части трудовой пенсии - 8 957 096,85 руб. (основной долг 8 350 552,19 руб., пени - 606 544,66 руб.);

- на выплату накопительной части трудовой пенсии - 331 760,53 руб. (основной долг - 290 617,55 руб., пени - 41 142,98 руб.);

- по дополнительному тарифу - 65 254,30 руб. (основной долг - 60 888,81 руб., пени - 4 365,49 руб.);

- на обязательное медицинское страхование в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования - 2 438 245,96 руб. (основной долг - 2 266 505,74 руб., пени - 171 740,22 руб.).

Задолженность возникла в результате неуплаты должником обязательных платежей по страховым взносам за налоговые периоды с 3-го квартала 2013 по 4-й квартал 2014.

Основным видом деятельности ЗАО « СМП-854» по ОКВЭД являлось строительство жилых и нежилых зданий, а также строительство автомобильных дорог и автомагистралей, транспортная обработка грузов.

Согласно представленной за 2013 ЗАО «СМП № 854» бухгалтерской отчетности следует, что баланс (актив) составлял 100 142 000 руб., из них: основные средства – 39 824 000 руб.

Из представленного 31.03.2015 бухгалтерского баланса за 2014 следует, что баланс (актив) составлял 43 610 000 руб., из них: основные средства – 635 000 руб.

Таким образом, в 2014 усматривается вывод основных средств Должника в размере 39 189 000 руб.

По данным уполномоченного органа за период с 08.06.2012 по 06.12.2014, то есть за три года и за полгода до принятия к производству заявления ООО «Ост-Пилигрим» о признании ЗАО « СМП-854» несостоятельным (банкротом) последним было отчуждено:

1. 14 земельных участков (в 2012 – 1 земельный участок, в 2014 – 13 земельных участков):

- Земельный участок, площадь объекта 4 500 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...> участок 1, 1А, 1Б, кадастровый номер: 63:17:0309014:1102. Дата государственной регистрации прекращения права 18.04.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 680 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, кадастровый номер: 63:17:0301015:905. Дата государственной регистрации прекращения права 15.09.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 15 776 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, кадастровый номер: 63:17:0301015:0230. Дата государственной регистрации прекращения права 29.04.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 3 500 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...> участок б/н, кадастровый номер: 63:17:0309015:1051. Дата государственной регистрации прекращения права 21.03.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 11 872 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, кадастровый номер: 63:17:0301015:902. Дата государственной регистрации прекращения права 21.03.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 3 035 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309006:1100. Дата государственной регистрации прекращения права 18.04.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 928 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...> кадастровый номер: 63:17:0309014:1259. Дата государственной регистрации прекращения права 19.06.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 3 350 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...> участок 10, кадастровый номер: 63:17:0309015:1209. Дата государственной регистрации прекращения права 30.05.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 1 870 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, в районе за ул. Ново-Садовой у Дома учителя, кадастровый номер: 63:17:0309023:1117. Дата государственной регистрации прекращения права08.06.2012.

- Земельный участок, площадь объекта 810 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...> кадастровый номер: 63:17:0309014:1260. Дата государственной регистрации прекращения права 19.06.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 150 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...> участок 10а, кадастровый номер: 63:17:0309015:1210. Дата государственной регистрации прекращения права 30.05.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 761 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, кадастровый номер: 63:17:0301015:904. Дата государственной регистрации прекращения права 15.09.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 2 500 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, кадастровый номер: 63:17:0301015:903. Дата государственной регистрации прекращения права 29.04.2014.

- Земельный участок, площадь объекта 2 762 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...> кадастровый номер: 63:17:0309014:1258. Дата государственной регистрации прекращения права 18.04.2014.

2. 26 объектов недвижимости (в 2013 – 6 объектов, в 2014 – 21 объект):

- Нежилое здание, площадь объекта 686,8 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, территория СМП-854, кадастровый номер: 63:17:0000000:4924.Дата государственной регистрации прекращения права 16.10.2014.

- Нежилое здание, площадь объекта 686,8 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, территория СМП-854, кадастровый номер: 63:17:0000000:4920. Дата государственной регистрации прекращения права 06.12.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 300,6 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1245. Дата государственной регистрации прекращения права 11.02.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 296,8 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1242. Дата государственной регистрации прекращения права 10.02.2014.

- Нежилое здание, площадь объекта 364,3 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, территория СМП-854, кадастровый номер: 63:17:0000000:4895.Дата государственной регистрации прекращения права 28.07.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 290,5 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1247.Дата государственной регистрации прекращения права 10.01.2014.

- Нежилое здание, площадь объекта 1 584,1 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, территория СМП-854, кадастровый номер: 63:17:0000000:4921.Дата государственной регистрации прекращения права 06.12.2014.

- Нежилое здание, площадь объекта 824,7 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, территория СМП-854, кадастровый номер: 63:17:0000000:4922.Дата государственной регистрации прекращения права 16.10.2014.

- Нежилое здание, площадь объекта 0 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, территория СМП-854, кадастровый номер: 63:17:0000000:4923.Дата государственной регистрации прекращения права 10.02.2014.

- Нежилое здание, площадь объекта 96,2 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, г. Самара, Кировский район, п.г.т. Смышляевка, Аэропорт, 2, кадастровый номер: 63:17:03010015:779. Дата государственной регистрации прекращения права 11.07.2014.

- Нежилое здание, площадь объекта 470,6 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, кадастровый номер: 63:17:0000000:4905. Дата государственной регистрации прекращения права 06.12.2014.

- Объект незавершенного строительства, площадь объекта 609,5 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1159. Дата государственной регистрации прекращения права 16.09.2013.

- Нежилое здание, площадь объекта 232,1 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, кадастровый номер: 63:17:0000000:4913. Дата государственной регистрации прекращения права 28.07.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 293,8 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1239. Дата государственной регистрации прекращения права 10.02.2014.

- Нежилое здание, площадь объекта 232,1 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, п.г.т. Смышляевка, станция Смышляевка, 1120/1121 км., ПК5-ПК7, кадастровый номер: 63:17:0000000:2724.Дата государственной регистрации прекращения права 06.12.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 292,8 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1246. Дата государственной регистрации прекращения права 14.01.2014.

- Нежилое здание, площадь объекта 285,8 кв. м., адрес (местоположение) объекта: Самарская область, г. Самара, Кировский район, п.г.т. Смышляевка, Аэропорт, 2, 1 этаж, комнаты 1-11, 27-35, кадастровый номер: 63:01:0248046:1123. Дата государственной регистрации прекращения права 11.07.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 286,4 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1241.Дата государственной регистрации прекращения права 10.02.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 36,1 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309006:1224. Дата государственной регистрации прекращения права 24.03.2013.

- Объект незавершенного строительства, площадь объекта 625 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1102:6.Дата государственной регистрации прекращения права 17.06.2013.

- Жилое помещение, площадь объекта 288,7 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1240.Дата государственной регистрации прекращения права 10.02.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 288,7 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1248.Дата государственной регистрации прекращения права 13.01.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 275,6 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1244.Дата государственной регистрации прекращения права 10.02.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 290,2 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309014:1243.Дата государственной регистрации прекращения права 11.02.2014.

- Жилое помещение, площадь объекта 36,4 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309006:1231.Дата государственной регистрации прекращения права 22.03.2013.

- Жилое помещение, площадь объекта 37 кв. м., адрес (местоположение) объекта: <...>, кадастровый номер: 63:17:0309006:1234. Дата государственной регистрации прекращения права 29.04.2013.

3. 38 единиц спец. техники (отчуждена в период с 28.05.2014 по 27.11.2014).

- 17 единиц спец. техники были проданы в ООО «Базис» ИНН <***>.

4. 8 единиц автотранспорта.

Данные предоставлены на основании выписки из филиала ФГБУ «ФКП Росреестра» по Самарской области от 19.06.2017 и ответа Государственной инспекции Гостехнадзора Самарской области от 16.03.2017.

По данным налогового органа 15 объектов недвижимости были реализованы следующим лицам и организациям:

- ФИО2 ИНН <***> (бывший директор ЗАО «СМП № 854»),

- ФИО3 ИНН <***> (жена бывшего директора ЗАО «СМП № 854»),

- ФИО4 ИНН <***> (дочь бывшего директора ЗАО «СМП № 854»),

- ФИО5 ИНН <***> (зять бывшего директора ЗАО «СМП № 854»),

- ФИО6 ИНН <***> (дочь бывшего директора ЗАО «СМП № 854»),

- ФИО7 ИНН <***> (зять бывшего директора ЗАО «СМП № 854»),

- ФИО8 ИНН <***> (сын бывшего директора ЗАО «СМП № 854»),

- ФИО9 ИНН <***> (бывший главный бухгалтер ЗАО «СМП № 854»),

- ФИО10 ИНН <***> (заместитель бывшего директора ЗАО «СМП № 854»),

- ФИО11 ИНН <***> (бывший учредитель и директор ООО «Волжское», бывший работник ЗАО «СМП № 854»),

- ООО «Диамант» ИНН <***>. Отраслевая принадлежность по ОКВЭД – торговля оптовая цветами и растениями. Директор – ФИО4, 26.08.1983 г. р., ИНН <***>. Совладелец - ФИО4 (доля в уставном капитале 100 %),

- ООО «Базис» ИНН <***>. Отраслевая принадлежность по ОКВЭД - строительство жилых и нежилых зданий. Директор – ФИО4, 26.08.1983 г. р., ИНН <***>. Совладельцы – ФИО6 (доля в уставном капитале 95 %) и ФИО19 (доля в уставном капитале 5 %). На момент отчуждения имущества учредителем ООО «Базис» с долей в уставном капитале 51 % являлся ФИО2,

- ООО «Арсеналстрой» <***>. После чего реализованы в ООО «Каскад» ИНН <***>. Основной вид деятельности - аренда и управление собственным или арендованным недвижимым имуществом. Дата регистрации 10.02.2015. Учредитель и директор – ФИО4. Доля 100 %. Бывшие учредители ФИО20, ФИО21, ФИО22

В тот же промежуток времени из владения Должника выбыло 38 единиц спец. техники и 8 единиц автотранспорта. Автотранспорт был зарегистрирован за новым собственником ООО «Базис».

Таким образом, согласно анализа движения денежных средств по расчетным счетам должника (40702810700000003173, открытого в Филиале «Поволжский» АО «Глобэксбанк», 40702810123000478118, открытого в Поволжском филиале АО «Райффайзенкбанк»), имущество должника было безвозмездно отчуждено в пользу аффилированных лиц и организаций.

Положениями статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее – Закон №948-1), определено, что аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Нормы статьи 4 Закона № 948-1 устанавливают основания аффилированности юридического лица с иными лицами. И в соответствии с одним из таких оснований-аффилированными лицами юридического лица являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.

В свою очередь, положениями части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (Закон № 135-ФЗ) определены 7 «базовых» признаков группы лиц, в соответствии с которыми, группой лиц признаются, в частности, физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры.

Пунктом 8 указанной статьи предусмотрено, что группой лиц признаются лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 настоящей части признаку.

Таким образом, положениями данной статьи установлен принцип построения группы лиц и основания отнесения к группе лиц.

Принцип построения группы лиц выглядит следующим образом: сначала - составление так называемых «базовых» групп на основании признаков, предусмотренных частью 1 статьи 9 Закона № 135-ФЗ, затем - объединение их в одну «общую» группу в соответствии с пунктом 8 части 1 названной статьи.

В рассматриваемом случае ЗАО «СМП № 854», ООО «Базис», ООО «Каскад» и ООО «Диамант» являются аффилированными по основанию, предусмотренному ст. 4 Закона № 948-1, поскольку входят в группу лиц, управляемых близкими родственниками.

Аналогичная позиция изложена в определении Верховного суда РФ от 26.05.2017 № 306-ЭС16-20056(6) по делу № А12-45751/2015.

Налоговым органом уставлено, что ЗАО «СМП № 854» с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов воспользовалось юридическими лицами - ООО «Волжское» ИНН <***>, ООО «Каскад» ИНН <***>, ООО «Базис» ИНН <***> и ООО «Диамант» ИНН <***>, с тем же фактическим адресом, видами деятельности и поставленными на учет в одном налоговом органе – МИ ФНС России №16 по Самарской области.

В группу взаимозависимых лиц помимо ЗАО «СМП № 854», ООО «Волжское», ООО «Каскад» и ООО «Диамант» вовлечены ООО «Базис» ИНН <***> и ООО «СК «СМП-854» ИНН <***>.

О наличии взаимозависимости указанных лиц свидетельствуют:

- близкородственные отношения уполномоченных лиц (директор ЗАО «СМП № 854», ООО «Волжское» - ФИО2 и директор ООО «Базис», ООО «Каскад», ООО «Диамант» ФИО4 являются близким родственниками (отцом и дочерью) и зарегистрированы по месту жительства по одному адресу),

- совпадение юридических адресов организаций (кроме ООО «Базис» у всех организаций юридический адрес - 443548, Россия, Самарская область, Волжский район, п.г.т. Смышляевка, стр. Административное здание СМП 854, а у ООО «Базис» юридический адрес - ул. Первомайская, д. 3, кв. 1, п.г.т. Смышляевка, Волжский район, Самарская область совпадает с местом жительства ФИО2 и ФИО4).

- совпадение контактных телефонов.

Мероприятиями налогового контроля установлены следующие обстоятельства и факты взаимозависимости ЗАО «СМП № 854», ООО «Волжское», ООО «Каскад», ООО «Диамант», ООО «Базис», ООО «СК «СМП-854» (далее по тексту – Группа лиц), свидетельствующие о фактическом переводе финансово-хозяйственной деятельности на иные лица:

1. Юридические адреса ЗАО «СМП № 854», ООО «Волжское», ООО «Каскад», ООО «Диамант», ООО «СК «СМП-854» совпадают. Данное обстоятельство подтверждается выписками из ЕГРЮЛ. Так же у данных организаций фигурирует один телефонный номер.

Управление данными организациями осуществляют лица, находящиеся в близкородственных отношениях.

У данных организаций открыты счета в одном банке, совпадают контактные телефоны в выписках из ЕГРЮЛ и в представляемой отчетности.

Всезарегистрированы по месту учета в одном налоговом органе - Межрайонной ИФНС России № 16 по Самарской области.

2.10.02.2015 зарегистрировано ООО «Каскад» ИНН <***>.

Учредителем и директором организации заявлены ФИО20, ФИО22, ФИО21

С момента возникновения данной организации сотрудницей являлась ФИО4, что подтверждается справками 2 - НДФЛ, ФИО4 действовала от ООО «Каскад» по доверенности.

ФИО4 является дочерью ФИО2 (руководителя ЗАО «СМП № 854» и ООО «Волжское»), что указывает на взаимозависимость ООО «Каскад», ООО «Диамант», ООО «Базис» и ЗАО «СМП № 854», ООО «Волжское», поскольку на принимаемые решения оказывают влияние лица, находящиеся в близкородственных отношениях.

С 10.02.2017 ФИО4 является директором ООО «Каскад».

3.ФИО4 является учредителем и руководителем ООО «Диамант» ИНН <***>.

При анализе расчетного счета ООО «Диамант» установлено, что основной доход Общества образуют арендные платежи.

Значительную часть расходов составляют перечисления контролирующим лицам, что свидетельствует об их материальной зависимости и заинтересованности в финансовых результатах деятельности Общества:

- ФИО3 (назначение платежа - зачисление средств на счет № 40817810954404033169 на имя ФИО3),

- ФИО5 (зачисление средств на счет № 40817810454400034853 на имя ФИО5),

- ФИО4 (назначение платежа - зачисление средств на счет № 40817810754401902817 на имя ФИО4),

- ТСЖ "На Школьной" (назначение платежей - оплата коммунальных платежей по счетам за ФИО3, оплата коммунальных платежей по счетам за ФИО4)

Суммы перечислений в пользу контролирующих лиц составили:

- за 2014 - 902 937,05 руб. (60% от общих расходов организации, общие расходы организации 1 479 640,54 руб.),

- за 2015 - 2 079 043.41 руб. (81% от общих расходов организации, общие расходы организации 2 563 697,54 руб.),

- за 2016 - 2 022 287,61 руб. (72% от общих расходов организации, общие расходы организации 2 776 712,02 руб.)

3.В короткое время и в значительном объеме осуществлена реализация имущественного комплекса, принадлежащего ЗАО «СМП № 854» по договорам купли-продажи, между взаимозависимыми лицами, что косвенно свидетельствует о переводе активов из ЗАО «СМП № 854» в ООО «Каскад» и ООО «Диамант» (отчужденное имущество указано выше).

4.Финансовые расчеты при продаже недвижимого имущества и земельных участков носили согласованный характер, объем расчетов не соответствует стоимости проданного имущества, имеются признаки кольцевого движения денежных средств.

Данные факты свидетельствуют об имитации сделок по купле-продаже комплекса недвижимости, прикрывающих передачу объектов между взаимозависимыми лицами с целью сокрытия от взыскания задолженности по налогам.

Так ООО «Диамант» перечислило ЗАО «СМП № 854» за имущество с кадастровой стоимостью 4 327 171, 77 руб. всего 88 200 руб.

ООО «Каскад» получило имущество с кадастровой стоимостью 24 948 879,12 руб. в собственность через цепочку взаимосвязанных операций.

От должника имущество первоначально передано ООО «Арсеналстрой» ИНН <***> и по долям физическим лицам (ФИО22, ФИО20, ФИО21), при этом, совокупные поступления на расчетный счет ЗАО «СМП № 854» от данных сделок составили всего 9 910 000 руб. Поступавшие на расчетный счет должника денежные средства были частично возвращены в ООО «Арсеналстрой» и частично перечислены ФИО2 и ФИО10

Вовлеченные в цепочку сделок лица владели имуществом непродолжительное время: в собственности ООО «Арсеналстрой» имущество находилось с 06.12.2014 по 01.07.2015, в собственности физических лиц с 06.12.2014 по 21.04.2015. После чего имущество было передано ООО «Каскад».

Между ООО «Арсеналстрой» и ООО «Каскад» имитировались расчеты по сделкам, вместе с тем денежные средства перечислялись по кольцевой схеме.

Так в период с 19.03.2015 по 28.04.2015 расчетный счет ООО «Каскад», зарегистрированного 10.02.2015, пополнялся от ООО «Ост-Пилигрим» ИНН <***>. Далее, денежные средства по цепочке синхронно перечислялись ООО «Арсеналстрой» ИНН <***>, от ООО «Арсеналстрой» к ООО «Нептун» ИНН <***>, а от ООО «Нептун» возвращались ООО «Ост-Пилигрим» ИНН <***>.

В деятельности ООО «Ост-Пилигрим», выступившего заявителем в деле о банкротстве ЗАО «СМП № 854», усматриваются факты, указывающие на согласованность действий ООО «Ост-Пилигрим» с группой рассматриваемых организаций (ЗАО «СМП №854», ООО «Каскад», ООО «Базис»):

- у данных организаций фигурирует один контактный телефонный номер 999-14-99,

- сотрудником ООО «Ост-Пилигрим» в период с 2013 по 2014 являлся ФИО10 (первый заместитель генерального директора ЗАО «СМП № 854», сотрудник ООО «Базис» в период с 2008 по 2015),

- единственный учредитель и директор ООО «Ост-Пилигрим» ФИО15 являлся учредителем обанкроченного ООО СМП № 854 ИНН <***>, а в период с 2006 по 2014 являлся сотрудником ОАО «СМП-854» ИНН <***>, ЗАО «СМП № 854»,

- анализ расчетного счета ООО «ОСТ-Пилигрим» за 2014 и 2015 выявил, что значительные суммы снимались наличными – 41 600 000 руб. (33%); значительные суммы переводились на счета физических лиц ФИО15 и ФИО9 (сотрудница ООО «СМП Центр», ЗАО «СМП № 854», ООО «Базис») – 9 100 000 руб. (7%); значительные суммы составляют расчеты внутри группы ООО «Ост-Пилигрим» - ЗАО «СМП № 854», ООО «Каскад», ООО «Базис» - совокупное поступление на счет составило 46 600 000 руб. (33%), а совокупное перечисление (преимущественно возврат займов) составило 54 800 000 руб. (43%).

Кроме того, ООО «Ост-Пилигрим» 18.12.2015 прекратило деятельность в связи с реорганизацией при слиянии с ООО «Центр Торг» ИНН <***>. Данная организация относится к числу не представляющих отчетность, а директор ФИО23 дисквалифицирована до 29.09.2018, о чем 11.04.2017 в ЕГРЮЛ внесена запись 2176313553238.

Уполномоченный орган усматривает в деятельности ООО «Ост-Пилигрим» признаки организации, используемой группой для обналичивания и легализации сомнительных сделок, вне осуществления реальной предпринимательской деятельности.

06.03.2013 зарегистрирована организация ООО «Волжское» по месту учета в Межрайонной ИФНС России № 16 по Самарской области. Местонахождение общества: Административное здание СМП 854, п.г.т. Смышляевка, район Волжский, Самарская область, 443548. Учредителем и директором организации при регистрации заявлен ФИО11

ФИО11 с 2010 являлся сотрудником ЗАО «СМП № 854» ИНН <***> (банкротится по делу № А55-199/2015), а ещё ранее ОАО «СМП № 854» ИНН <***> (обанкрочен по делу № А55-9254/2011) с одним и тем же юридическим адресом и видами деятельности.

Данное обстоятельство подтверждается справками 2-НДФЛи выпиской из ЕГРЮЛ.

ФИО11, как видно из справок 2-НДФЛ и выписок из ЕГРЮЛ, более 10 лет является сотрудником аффилированных организаций, при этом дохода от иных источников не имеет, что свидетельствует о его материальной зависимости и заинтересованности в финансовых результатах деятельности Группы.

Директор ЗАО «СМП № 854» - ФИО2, становится директором ООО "Волжское" с 16.04.2015. Данное обстоятельство подтверждается выписками из ЕГРЮЛ.

Таким образом, установлена подчиненная связь между учредителями и руководством ЗАО «СМП № 854» и учредителями и руководством ООО «Волжское».

Финансово-хозяйственная деятельность ООО «Волжское» фактически начинается со второго полугодия 2014, что подтверждается банковской выпиской полученной из Филиала "Поволжский" АО "ГЛОБЭКСБАНК", (счет открыт 19.05.2014, первая хозяйственная операция по счету датируется 03.06.2014).

При этом, ООО «Волжское» вступило в саморегулируемую организацию с окончанием выездной проверки ЗАО «СМП № 854».

В феврале 2015 получен счет на оплату вступительного взноса, что подтверждается выпиской по банковскому счету ООО «Волжское».

Данный факт подтверждает вывод уполномоченного органа о согласованностидействий ЗАО «СМП № 854»,ООО «Волжское» о последовательном переводе деятельности и активов во взаимозависимую организацию.

Кроме того, деньги на покупку недвижимого имущества у ЗАО «СМП №854» получены ООО «Волжское» от ООО «Базис», что подтверждается выпиской по расчетному счету ООО «Волжское».

ООО «Волжское», не обладающее недвижимым имуществом, получает денежные средства от ООО «Базис» с назначением платежа: «Аванс по договору купли-продажи недвижимости» и перечисляет полученные средства ЗАО «СМП № 854».

С точностью донаоборот изменялись объемы имущественных комплексов ЗАО «СМП № 854», ООО «Волжское».

Согласно декларации по налогу на имущество организаций, представленной ЗАО «СМП № 854» по итогам 2014, стоимость имущественного комплекса ЗАО «СМП № 854» за 2014 сократилась в 60 раз. Если по состоянию на 01.01.2014 остаточная стоимость основных средств составляла 38 617 762 руб., то по состоянию на 31.12.2014 всего 635 328 руб.

По состоянию на 01.01

Остаточная стоимость основных средств

38 617 762.00

По состоянию на 01.02

Остаточная стоимость основных средств

38 289 922.00

По состоянию на 01.03

Остаточная стоимость основных средств

37 230 263.00

По состоянию на 01.04

Остаточная стоимость основных средств

36 822 560.00

По состоянию на 01.05

Остаточная стоимость основных средств

36 521 674.00

По состоянию на 01.06

Остаточная стоимость основных средств

36 272 998.00

По состоянию на 01.07

Остаточная стоимость основных средств

35 790 747.00

Решение о проведении выездной проверки ЗАО «СМП №854» 15-14/16882/52 от 22.08.2014г.

По состоянию на 01.08

Остаточная стоимость основных средств

28 671 212.00

По состоянию на 01.09

Остаточная стоимость основных средств

28 364 895.00

По состоянию на 01.10

Остаточная стоимость основных средств

28 118 229.00

Акт №15-08/04293/72дсп от 25.11.2014г.

По состоянию на 01.11

Остаточная стоимость основных средств

8 091 981.00

По состоянию на 01.12

Остаточная стоимость основных средств

635 328.00

По состоянию на 31.12

Решение №15-23/ 29998/75 от 31.12.2014г.

Остаточная стоимость основных средств

635 328.00

В оборотной ведомости основных средств ЗАО «СМП № 854» отражена остаточная стоимость основных средств по состоянию на 18.11.2014 в размере 51 620 505 руб., что свидетельствует о том, что на момент вручения акта по проверке стоимость имущества в 5 раз превышала суммы доначислений, и у должника была объективная возможность оплатить отраженную в Решении № 15-23/ 29998/75 от 31.12.2014 сумму 11 449 605 руб.

Стоимость основных средств ООО «Волжское» увеличилась с окончанием выездной проверки ЗАО «СМП №854». Если за 2014 Общество не представляло налоговую декларацию по налогу на имущество организаций, поскольку не обладало объектами имущественной собственности (стоимость основных средств на 01.01.2015 - 0 руб.), то уже на 01.04.2015 стоимость декларируемого имущества составила 8 895 847 руб.

Данные факты подтверждаются декларациями по налогу на имущество организаций, выписками из ЕГРП.

5.Характер предпринимательской деятельности ЗАО «СМП № 854» и ООО «Волжское» аналогичны.

Данные организации заявили в качестве основного вида деятельности – «Производство общестроительных работ по возведению зданий» (ОКВЭД 45.21.1), в качестве дополнительных видов деятельности указаны покупка и продажа собственного недвижимого имущества, предоставление посреднических услуг при покупке, продаже и аренде недвижимого имущества, производство электромонтажных работ, производство прочих отделочных и завершающих работ, что подтверждается выписками из ЕГРЮЛ.

Юридические лица, арендовавшие помещения у ЗАО «СМП № 854», с 12.02.2015 перечисляют арендные платежи на расчетный счет ООО «Волжское».

За период с 12.02.2015 по 08.04.2016 данные лица перечислили в общей сумме 1 760 919,08 руб., следовательно, перечисление выручки в адрес ООО «Волжское» осуществляется контрагентами, ранее перечислявшими выручку в адрес ЗАО «СМП № 854», что подтверждается выпиской из расчетных счетов ЗАО «СМП № 854», ООО «Волжское».

ООО «Волжское» начинает свои взаимоотношения с указанными контрагентами с вступления в силу Решения по выездной проверке, что свидетельствует о преднамеренном о сокрытии денежных средств от взыскания.

6.Сотрудники ЗАО «СМП № 854» с 2015 единовременно переведены в ООО «Волжское», всего перешло 78 человек.

В 2014 (до начала выездной проверки ЗАО «СМП № 854») в ООО «Волжское» числился 1 сотрудник, а в 2015 – 98, из них 78 чел. (79%) перешли из ЗАО «СМП № 854».

В результате вышеописанных действий ЗАО «СМП №854» утратило материальные и трудовые ресурсы, необходимые для осуществления финансово-хозяйственной деятельности. Фактически деятельность ЗАО «СМП №854» с окончанием выездной проверки и началом процедуры банкротства не прекратилась, а переведена в ООО «Волжское», ООО «Каскад», ООО «Диамант».

Перечисление выручки на расчетный счет ООО «Волжское» уже после вступления Решения №15-23/29998/75 от 31.12.2014 в силу свидетельствует о наличии возможности погашения задолженности, возникшей у ЗАО «СМП №854» по результатам проверки, об осведомленности о размерах задолженности и осознанном использовании взаимозависимых лиц для уклонения от обязанности налогоплательщика.

К настоящему времени повторилась аналогичная схема выведения активов из ООО «Волжское». Накопив задолженность по налогам, ООО «Волжское» прекратило деятельность. При этом в последний месяц деятельности, недвижимое имущество было переоформлено на ФИО4, что подтверждается сведениями, представленными Росреестром, а персонал переведен в ООО «Базис», ООО «Каскад», что подтверждается перечислением зарплаты с расчетных счетов и сведениями персонифицированного учета застрахованных лиц.

Группа взаимозависимых лиц на протяжении нескольких десятков лет владеет комплексом недвижимого имущества (объекты недвижимости указаны выше), управляемого одними и теми же лицами:

Телефон

ООО СМП Энергия ИНН <***>

ФИО19, ФИО10

846 999-14-99

Организации - банкроты

ОАО СМП № 854 ИНН <***>

ФИО11, ФИО19, ФИО10, ФИО2, ФИО15

846 999-14-99

ООО СМП-Восток ИНН <***>

ФИО19, ФИО10, ФИО2, ФИО24

846 999-14-99

ООО СМП-Авто ИНН <***>

ФИО19, ФИО10

846 999-14-99

ООО СМП-Центр ИНН <***>

ФИО10, ФИО24

846 999-14-99

ЗАО СМП № 854 ИНН <***>

ФИО11, ФИО19, ФИО10, ФИО2, ФИО24, ФИО15

846 999-14-99

ООО «Базис» ИНН <***>

ФИО11, ФИО19, ФИО10, ФИО2

846 999-14-99

Действующие организации

ООО «СК СМП-854» ИНН <***>

ФИО2

846 999-14-99

ООО «Волжское» ИНН <***>

ФИО11, ФИО19, ФИО2, ФИО24

846 999-14-99

Несмотря на многократные банкротства юридических лиц со схожими наименованиями, видами деятельности, чьи юридические адреса, телефоны и управленческий персонал совпадают, имущественный комплекс неизменно оставался под управлением Группы лиц. Данные обстоятельства неоспоримо свидетельствуют о злоупотреблении правом.

Между тем, пунктом 1 ст.10 ГК РФ установлено, что не допускается осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Отдельно следует отметить перечень ранее обанкроченных организаций, чьи юридические адреса, телефоны и управленческий персонал совпадают с ЗАО «СМП № 854».

Данный перечень подтверждает вывод уполномоченного органа об умышленном воспрепятствовании взысканию налоговых платежей, начисленных по результатам выездной проверки ЗАО «СМП № 854» посредством выведения активов, персонала, выручки во взаимозависимые организации.

Наименование юр. лица, ИНН

Учредитель

Руководитель

Период работы

№ дела

Конкурсный управляющий

Телефон

ООО СМП № 854 ИНН <***>

ФИО15

ФИО2

19.10.2001-09.06.2008

А55-18548/2006-13

ФИО1

846 999-14-99

ООО СМП Энергия ИНН <***>

ФИО25

ФИО25

25.04.2005-12.10.2010

А55-3815/2010

ФИО26

846 999-14-99

ОАО СМП №854 ИНН <***>

ЗАО СМП №854 ИНН <***>

ФИО2

24.01.2005-31.01.2013

А55-9254/2011

ФИО1

846 999-14-99

ООО СМП-Восток ИНН <***>

ФИО10

ФИО10

19.04.2005-27.06.2013

А55-33378/2012

846 999-14-99

ООО СМП-Авто ИНН <***>

ФИО19

ФИО19

22.12.2003-27.04.2015

А55-12858/2014

ФИО1

846 999-14-99

ООО СМП-Центр ИНН <***>

ФИО27

ФИО24

09.11.2011-25.04.2014

А55-6464/2013

ФИО1

846 999-14-99

ЗАО СМП №854 ИНН <***>

ФИО2

16.08.2001

А55-199/2015

ФИО1

846 999-14-99

В совокупности вывод основных средств, персонала, из ЗАО «СМП № 854» в ООО «Волжское», ООО «Базис», ООО «Каскад» и ООО «Диамант», а так же замена стороны по договорам аренды свидетельствуют об умышленном воспрепятствовании взысканию налоговых платежей начисленных по результатам выездной проверки ЗАО «СМП № 854» посредством выведения активов, персонала, выручки во взаимозависимые организации.

Таким образом, ЗАО «СМП № 854», в лице директора ФИО2, имея умысел на преднамеренное банкротство, имея задолженность перед бюджетом РФ, во время проведения выездной налоговой проверки, менее чем за 2 месяца до возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) вывел основные средства, а именно объекты недвижимости в подконтрольные организации, а также на заинтересованных лиц (родственников), не получив при этом равноценного встречного предложения, что привело к невозможности осуществления основной деятельности должника (строительство жилых и нежилых зданий) и как следствие, к банкротству должника, что свидетельствует о намерении прекратить осуществление такой деятельности.

Все вышеизложенное в совокупности привело к неплатежеспособности и банкротству должника.

Аналогичная позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15.02.2011 № 13603/2010, в постановлении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2017 по делу № А55-4110/2016.Таким образом, в результате действий директора ЗАО «СМП № 854» - ФИО2, причинен вред имущественным правам кредиторов в результате одобрения этим лицом сделок должника по отчуждению основных средств в размере 100 %, что привело к невозможности осуществления основной деятельности должника.

Стоимость переданного в результате совершения сделок составляет более двадцати процентов балансовой стоимости активов должника, определенной по данным бухгалтерской отчетности должника на последнюю отчетную дату перед совершением указанных сделок;

После совершения сделок контролирующее должника лицо – ФИО2 через подконтрольные организации и заинтересованных лиц продолжил пользоваться и владеть отчужденным имуществом.

ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11 в результате вышеуказанных сделок извлекли выгоду (безвозмездно приобретя имущество ЗАО «СМП № 854») из незаконного или недобросовестного поведения бывшего руководителя ЗАО «СМП № 854» - ФИО2, следовательно, согласно п.п. 3 п. 4 ст. 61.10. Закона о банкротстве, являются контролирующими должника лицами.

В силу п. 8 ст. 61.11. Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, такие лица несут субсидиарную ответственность солидарно.

В соответствии п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве, размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Задолженность по текущим платежам перед РФ на 01.03.2018 составляет 29 925,01 руб.

Таким образом, размер субсидиарной ответственности составил 43 889 925руб.

Со стороны представителя ФИО2 , ФИО3, ФИО8, ФИО11 заявлено о применении срока исковой давности, поскольку о наличии обстоятельств, на которые ссылается уполномоченный орган, оно узнало 31.03.2015г. из бухгалтерского баланса, а с заявлением обратилось 06.04.2018г., то есть за пределам срока исковой давности.

Согласно п.5 статьи 61.14 Закона о банкротстве заявление о привлечении к субсидиарной ответственности может быть подано в течение трех лет со дня, когда лицо, имеющее право на подачу заявления, узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом(прекращения производства по делу о банкротстве либо возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом_ и не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и *(или) бездействие, являющиеся основанием для привлечения к ответственности.

Должник признан банкротом решением суда от 31.08.2015, с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности ФНС России обратилась 06.04.2018г., тем самым срок исковой давности не нарушен.

В своих возражениях представители вышеназванных лиц указали, что сделки все были возмездными , часть денежных средств перечислялись через расчетные счета, часть производилась векселями. В подтверждение были представлены подлинные акты приема-передачи векселей : от 27.12.2013 между генеральным директором должника ФИО2 и ФИО8, по которому ФИО8 передает, а ЗАО « СМП-854» принимает простые векселя в качестве оплаты по договору № 1 купли-продажи квартиры от 01.08.2013г. в размере 4500000руб..; от 27.12.2013г. между генеральным директором должника ФИО2 и ФИО4, по которому ФИО4 передает, а ЗАО « СМП-854» принимает простые векселя в качестве оплаты по договору № 3 купли-продажи квартиры от 16.12.2013г. на сумму 4500000руб.; от 27.12.2013г. между генеральным директором ФИО2 и ФИО3, по которому ФИО3 передает, а ЗАО « СМП-854» принимает простые векселя в качестве оплаты по договору купли-продажи № 5 от 17.12.2013г. в размере 4 500 000руб.; от 27.01.2014г. между генеральным директором ФИО2 и ФИО6, по которому ФИО6 передает, а ЗАО « СМП-854» принимает простые векселя в счет оплаты по договору купли-продажи № 9 от 24.01.2014г. в размере 4500000руб.; от 27.01.2014г. между генеральным директором ФИО2 и ФИО7, по которому ФИО7 передает, а ЗАО « СМП-854» принимает простые векселя в счет оплаты по договору купли-продажи № 10 квартиры в размере 4500 000руб.; от 27.12.2013г. между генеральным директором ФИО2 и ФИО9, по которому в счет оплаты по договору купли-продажи от 20.08.2013г. ФИО9 передает, а ЗАО « СМП-854» принимает простые векселя на сумму 4500 000руб.

На всех представленных в материалы дела векселях указано, что они были выданы ООО « СМП-Восток», ООО « СМП-Энергия», ООО «2 СМП-854», но каким образом простыми векселями за приобретенное имущество расплачивались указанные физические лица, аффилированные бывшему руководителю ФИО2, суду так и не были представлены пояснения.

Согласно положениям статей 142,143, 815 Гражданского кодекса Российской Федерации простой вексель относится к ценным бумагам и представляет собой письменный документ, содержащий простое и ничем не обусловленное обязательство векселедателя (должника) уплатить векселедержателю указанную в векселе сумму в указанный им срок.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.02.2011г. № 13603/10, при рассмотрении требований, основанных на векселе, необходимо исследовать обстоятельства, связанные с приобретением лицом, предъявившим требование, вексельных прав.

Как разъяснено в п.9 совместного постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.12.2000г. № 33/14 « О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» судам при рассмотрении вексельных требований необходимо проверять, является ли истец последним приобретателем прав по векселю по непрерывному ряду индоссаментов; при этом ряд вексельных индоссаментов должен быть последовательным. Заинтересованному лицу необходимо представить доказательства, подтверждающие реальность совершенных с векселями сделок, в том числе подтвердить факт существования обязательств, в связи с которыми были выданы векселя; предоставить доказательства, подтверждающие реальность сделки между первоначальным векселедержателем и последующим векселедержателем, в результате которой последний приобрел право требования по ценным бумагам.

Не могут быть признаны обоснованными в результате исследовании арбитражным судом обстоятельств, связанных с приобретением вексельных прав, вексельные требования в силу п.17 Положения о переводном и простом векселе, если векселедержатель, приобретая вексель, действовал сознательно в ущерб должнику или кредиторам несостоятельного должника в период, предшествовавший возбуждению дела о банкротстве должника, ради включения его требований как векселедержателя в реестр требований кредиторов, получения денежных средств из конкурсной массы должника и оказания существенного влияния на решения, принимаемые собранием кредиторов.

Из представленных конкурсным управляющим документов(векселя и акты приема-передачи векселей) видно, что вышеуказанные векселя послужили оплатой в 2013-2014гг. за отчужденное имущество должника в преддверии банкротства: ООО « Волжское» (директор ФИО2); ФИО10( заместитель бывшего директора должника); ФИО2( бывший директор должника); ООО « Диамант»(директор ФИО4); ФИО9(бывший главный бухгалтер); ФИО11(сотрудник должника); ФИО6(дочь бывшего директора должника); ФИО7( зять бывшего руководителя должника); ФИО5.( зять бывшего руководителя должника); ФИО4(дочь бывшего директора должника); ФИО3 (жена бывшего директора должника); ФИО8(сын бывшего директора должника). Все указанные лица являются аффилированными лицами по отношению к ЗАО « СМП-854».

В судебном заседании от ФИО10 были представлены: договор поставки № 74 от 03.08.2011г.(копия), заключенный между ООО « Димитровградский» и ООО « СМП-854», товарные накладные, счета-фактуры, акт приема-передачи простых векселей от 28.02.2012г. в количестве 38штук на сумму 38 000 000руб. договор процентного займа от 01.03.2011г., заключенный между ФИО28 и ООО « Димитровградский» на сумму 30 000 000руб., соглашение об отступном от 27.04.2012г., договор купли-продажи простых векселей от 20.12.2012г., заключенный между ФИО28 и ФИО10

От представителя ФИО5 представлены акты приема-передачи векселей от 25.12.2012г. между ФИО28 и ФИО5, от 27.12.2012г. между ФИО28, и ФИО6; от 27.12.2012г. между ФИО28 и ФИО7; от 25.12.2012г. между ФИО28 и ФИО4; от 25.12.2012г. между ФИО28 и ФИО3; от 27.12.2012г. между ФИО28 и ФИО8; от 25.12.2012г. между ФИО28 и ФИО11 ; от 24.12.2012г. между ФИО28 и ФИО2 От представителя ФИО9 представлен договор купли-продажи векселей от 20.12.2012г., по которому все тот же ФИО28 продал ФИО9 простые векселя ЗАО « СМП-854». Все документы представлены в копиях при отсутствии доказательства оплаты со стороны лиц, купивших векселя. АПК РФ не запрещает предоставление документов в заверенных копиях, но если у суда возникают сомнения, необходимо предоставление подлинных документов на обозрение суда.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном , объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Оценив представленные по истечении длительного времени представленные документы, суд пришел к мнению, что они не подтверждают факт того, как эти векселя оказались у физических лиц по причине отсутствия договоров купли-продажи векселей, оплаты за приобретенные векселя, отражение приобретенных векселей в бухгалтерской отчетности, финансовое положение ФИО28, взаимоотношения между ФИО28 и указанными физическими лицами, и как уже было указано, отсутствие индоссаментов на представленных векселях.

Имеет место злоупотребление правом со стороны лиц, указанных в актах приема-передачи векселей. Довод о том, что стоимость приобретенных у должника объектов выше рыночной, не служит основанием правомерности действий указанных лиц, поскольку, как уже было указано, сделки заключены между аффилированными лицами.

Согласно п.7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017г. № 53 « О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» предполагается, что лицо, которое извлекло выгоду из незаконного , в том числе недобросовестного , поведения руководителя должника является контролирующим (пп.3 п.4 статьи 61.10 Закона).

В соответствии с этим правилом контролирующим может быть признано лицо, извлекшее существенную(относительно масштабов деятельности должника) выгоду в виде увеличения (сбережения ) активов, которая не могла бы образоваться, если бы действия руководителя должника соответствовали закону, в том числе принципу добросовестности.

Так , в частности, предполагается, что контролирующим должника является третье лицо, которое получило существенный актив должника( в том числе по цепочке последовательных сделок), выбывший из владения последнего по сделке, совершенной руководителем должника в ущерб интересам возглавляемой организации и ее кредиторов(например, на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом либо с использованием документооборота, не отражающего реальные хозяйственные операции и т.д.) Опровергая названную презумпцию, привлекаемое к ответственности лицо вправе доказать свою добросовестность, подтвердив в частности, возмездное приобретение актива должника на условиях, на которых в сравнимых обстоятельствах обычно совершаются аналогичные сделки.

Материалами дела подтверждается, что бывшим руководителем должника ФИО2, который действовал незаконно и недобросовестно , на заведомо невыгодных для должника условиях(безвозмездно) произвел отчуждение имущества должника в количестве 15 объектов недвижимости рыночной стоимостью в 40 000 000руб. в пользу своей дочери ФИО4, в том числе в пользу ООО « Диамант» и ООО» Каскад», где ФИО4 является директором и учредителем, тем самым получив существенный актив должника; непосредственно ФИО11 было отчуждено жилое помещение площадью 290,2кв.м; ФИО2 были отчуждены жилое помещение площадью 292,8кв.м.и земельный участок площадью 2500кв.м; ФИО3 отчуждено земельный участок площадью 1870кв.м и жилое помещение площадью 286,4кв.м; ФИО8 отчуждено жилое помещение площадью 275,6кв.м; ФИО6 отчуждено жилое помещение площадью 290,5кв.м; ФИО7 отчуждено жилое помещение площадью 300,6кв.м; ФИО5 отчуждено жилое помещение площадью 288,7кв.м, ФИО10- жилое помещение площадью 288,7кв.м,.

Из этого следует, что вышеназванные лица в результате незаконного и недобросовестного поведения бывшего руководителя ФИО2 на заведомо невыгодных условиях для должника приобрели имущество в количестве 11 объектов на сумму около 43 000 000руб., тем самым, действуя группой лиц, объединенной общим интересом, извлекли существенные преимущества от предпринимательской деятельности ЗАО « СМП-854», перераспределив ликвидный актив должника в свою пользу, в том числе посредством недостоверного документооборота (оплата векселями) с одновременным аккумулированием на стороне должника основной долговой нагрузки, следовательно, на основании статьи 61.10 Закона о банкротстве контролирующими должника лицами.

Согласно п.22 Постановления ВС РФ № 53 в силу п.8 статьи 61.11 Закона о банкротстве и абзаца первого статьи 1080ГК РФ, если несколько контролирующих должника лиц действовали совместно, они несут субсидиарную ответственность до доведения до банкротства солидарно. В целях квалификации действий контролирующих должника лиц как совместных могут быть учтены согласованность , скоординированность и направленность этих действий на реализацию общего для всех намерения.

Оценив доводы , изложенные конкурсным управляющим, ФНС России, суд пришел к выводу, что под руководством бывшего руководителя ЗАО « СМП-854» ФИО2 был совершен вывод существенного актива должника за 2месяца до возбуждения дела о банкротстве в отношении аффилированных ему физических и юридических лиц, в результате совершенных сделок и юридические и физические лица получили существенный актив(имущество должника).

В силу п.11 статьи 61.11 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам. Задолженность по текущим платежам перед РФ на 01.03.2018г.составила 29 925,01руб.

При таких обстоятельствах заявления конкурсного управляющего и ФНС России о привлечении к субсидиарной ответственности и взыскании 43 889 925руб. подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 184-185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 61.10,61.11,61.12 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Заявление конкурсного управляющего ФИО1 и ФНС России о привлечении к субсидиарной ответственности удовлетворить.

Привлечь солидарно к субсидиарной ответственности ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11 в виде взыскания денежных средств в размере 43 889 925 рублей.

Определение может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья Т. И. Садовникова