Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по обособленному спору по заявлению конкурсного управляющего Общество с ограниченной ответственностью "Мега Трейд" ФИО1

к бывшему руководителю должника – ФИО2

о привлечении к субсидиарной ответственности и взыскании 7 664 956 074 руб. 31 коп.,

при участии

согласно протоколу судебного заседания от 16.01.2017

установил:

Должник - Общество с ограниченной ответственностью "Мега Трейд", место нахождения: 192289, Санкт-Петербург, Софийская ул., д. 91, ОГРН <***> (далее - ООО "Мега Трейд"), 22 декабря 2011 года обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.01.2012 по заявлению должника возбуждено дело № А56-70299/2011 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Мега Трейд".

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.02.2012, резолютивная часть которого объявлена 07.02.2012, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2013, в отношении ООО "Мега Трейд" введена процедура наблюдения; временным управляющим должника утвержден ФИО3, член некоммерческого партнерства "Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих "Альянс управляющих".

Публикация сообщения о введении в отношении ООО "Мега Трейд" процедуры банкротства – наблюдения, утверждении ФИО3 временным управляющим должника осуществлена в газете "Коммерсантъ" 18.02.2012 N 30.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 20.02.2013 ООО "Мега Трейд" признано несостоятельным (банкротом); в отношении должника открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим утверждена ФИО4 (после смены фамилии ФИО1), член некоммерческого партнерства "Объединение арбитражных управляющих "Авангард".

В ходе конкурсного производства, открытого в отношении ООО "Мега Трейд", в рамках дела о банкротстве, в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области обратилась конкурсный управляющий ФИО1 с заявлением на основании пунктов 2 и 5 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее – Закон о банкротстве) о привлечении бывшего руководителя должника ФИО2 к субсидиарной ответственности и взыскании с нее в конкурсную массу ООО "Мега Трейд" 7 664 956 074 руб. 31 коп. (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации – том 4, л.д. 1-2).

В обоснование требований конкурсный управляющий сослалась на то, что требования кредиторов в полном объеме не могут быть удовлетворены вследствие отсутствия в полном объеме документов у должника и их непередачи конкурсному управляющему бывшим руководителем ФИО2, что не позволило заявителю сформировать конкурсную массу и осуществить расчеты с кредиторами должника.

При этом, как утверждает ФИО1, в реестр требований кредиторов должника включены требования в общей сумме 7 813 122 599 руб. 15 коп., а по итогам инвентаризации и реализации имущества ООО "Мега Трейд" выявлено имущества и имущественных прав на общую сумму 148 166 524 руб. 84 коп., что значительно меньше, чем числится по данным бухгалтерского учета (бухгалтерского баланса за 12 месяцев 2011 года). Таким образом, требования кредиторов в полном объеме не могут быть удовлетворены вследствие отсутствия документов, которые были истребованы у ФИО2 решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу № А56-28788/2012 от 22.06.2012 и определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу № А56-70299/2011 от 18.02.2014, которые, как считает ФИО1, имеют преюдициальное значение для рассмотрения настоящего обособленного спора.

Вторым основанием для привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности, по мнению ФИО1, является нарушение бывшим руководителем положений статьи 9 Закона о банкротстве, выразившееся в неисполнении обязанности по принятию решения о подаче заявления должника о признании его банкротом в арбитражный суд и подаче такого заявления.

ФИО2 представила отзыв и дополнения к нему (том 2, л.д. 3-16, том 3, л.д. 1-11, 105-110, том 4, л.д. 21-33, том 5), заявила в числе прочих возражений, в том числе и о пропуске срока исковой давности.

ФИО2 в отзыве указала, что заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 4 статьи 10 Закона о банкротстве, может быть подано в течение одного года со дня, когда подавшее это заявление лицо узнало или должно было узнать о наличии соответствующих оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, но не позднее трех лет со дня признания должника банкротом. Как считает ФИО2 срок исковой давности истек 20.02.2016, а с настоящим заявлением ФИО1 обратилась по истечении срока – 11.05.2016.

По существу заявленных конкурсным управляющим требований, ФИО2 пояснила, что само по себе неисполнение руководителем должника обязанности по передаче документов в отсутствие доказательств наличия причинно-следственной связи между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов, не является основанием для привлечения к субсидиарной ответственности по пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве.

Однако, неподтверждение причинно-следственной связи между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов является достаточным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

Между тем, как усматривается из отзыва ФИО2, последняя была уволена с должности генерального директора в период ее нахождения на больничном; после ее увольнения и назначения на должность руководителем должника ФИО5, ею на основании регламента передачи документов, были переданы часть документов ФИО5; часть документов должника находилась по адресу: Санкт-Петербург, проспект Юрия Гагарина, дом 1 у Общества с ограниченной ответственностью "ВИТ-аудит" (далее – ООО "ВИТ-аудит"), которое оказывало обязательные аудиторские услуги по ведению бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности ООО "Мега Трейд", которые были изъяты в ходе обыска в рамках уголовного дела № 1-130/2016.

Таким образом, ФИО2 указывает, что она не уклонялась от передачи документов ФИО5; передача части документов была осуществлена через нотариуса; осуществить надлежащим образом передачу документов у ответчика возможности не было по причине того, что она была уволена с должности в период ее временной нетрудоспособности, доступ к документации ООО "Мега Трейд" для нее был ограничен.

В процессе рассмотрения настоящего обособленного спора в качестве свидетеля была вызвана ФИО6, которая в спорный период работала в Обществе с ограниченной ответственностью "МД Сервис", будучи предупрежденной об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, пояснила, что у ООО "Мега Трейд" была пропускная система; ФИО2 работала в соседнем с ней офисе, который находился по адресу: Санкт-Петербург, улица Софийская, дом 91; после увольнения ФИО2 с должности руководителя должника, которое состоялось в период ее нахождения на больничном, был изменен пропускной режим, попасть в головной офис Компании можно было только по списку либо по заранее заказанному пропуску; ФИО2 после увольнения позволили забрать только личные вещи из кабинета, в котором она работала; документация должника находилась в бухгалтерии в другом здании на третьем этаже, где располагалось Общество с ограниченной ответственностью "Мясные деликатесы".

Также судом для выяснения обстоятельств, имеющих существенное значение для правильного разрешения настоящего обособленного спора, в порядке части 4 статьи 66 АПК РФ были истребованы:

- от Управления ФССП по Санкт-Петербургу (Московский РОСП) копии материалов исполнительного производства № 40646/14/12/78 от 08.04.2014; сведения о наличии возбужденных исполнительных производств на основании судебного акта по делу №А56-28788/2012 об обязании ФИО2 передать документы;

- от Московского районного суда Санкт-Петербурга документы из материалов уголовного дела № 1-130/16 (следственный номер 78620), а именно: протокол выемки (осмотра) документов, их передачи лицу на ответственное хранение либо о приобщении к материалам уголовного дела, аудиторское заключение за 2010 – 2011 года.

21.11.2016 Управлением ФССП по Санкт-Петербургу Московским РОСП были представлены копии материалов исполнительного производства №40646/14/12/78 от 08.04.2014, которое было окончено, а также письмо от 19.12.2016 о том, что исполнительное производство об обязании ФИО2 передать документы в период 2012-2013 не возбуждались.

24.11.2016 Московский районный суд Санкт-Петербурга обратился в ответ на запрос Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 24.10.2016 представил письмо от 25.10.2016 № 1-130/2016-1, в котором просил ввиду большого объема уголовного дела №1-130/2016 (более 170 томов) указать, какие именно документы необходимы для разрешения дела, точные даты их составления и вынесения.

Судом было предложено конкурсному управляющему ФИО1 в лице ее представителя, что отражено, в том числе и на аудиозаписи судебного заседания 28.11.2016, запросить у ОАО Банк Санкт-Петербург, который является потерпевшим по уголовному делу 1-130/2016-1 и одновременно кредитором ООО "Мега Трейд", копии протокола выемки из уголовного дела и/или обвинительного заключения для целей установления документов должника, которые были изъяты в ходе обыска и которые могут находиться в материалах данного уголовного дела, на что ФИО1 был дан в письменном виде отказ 27.12.2016, мотивированный тем, что ООО "Мега Трейд" не является участником данного уголовного судопроизводства и не имеет прав на ознакомление с материалами уголовного дела, хотя эти обстоятельства были известны суду. Таким образом, ФИО1 уклонилась от исполнения требований суда.

Согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц ООО "Мега Трейд" было зарегистрировано в качестве юридического лица 08.01.2003.

Как следует из материалов дела, ФИО2 являлась генеральным директором Общества с 2004 года.

Решением единственного участника ООО "Мега Трейд" от 09.12.2011 на должность генерального директора назначен ФИО5

Телеграммой от 23.12.2012 ФИО5 уведомил ФИО2, которая в указанный период времени находилась на больничном, о прекращении ее полномочий генерального директора, назначении аудиторской проверки и необходимости предоставить аудитору документы Общества.

ФИО2 направила Обществу письмо, в котором указала, что передача документов будет осуществляться по месту их хранения: Санкт-Петербург, проспект Юрия Гагарина, дом 1.

ООО "Мега Трейд" в лице ФИО5 и ФИО2 17.01.2012 подписали регламент передачи документов, согласно которому стороны договорились осуществлять передачу документов в комнате N 737 в бизнес-центре, расположенном по адресу: <...>, в понедельник, среду и пятницу с 10 час. 00 мин. до 17 час. 00 мин.; при этом полный перечень документов будет составлен под опись у нотариуса, нотариус по окончании каждого дня составляет опись документов и выдает сторонам свидетельство о передаче документов согласно описи.

22.12.2011 ООО "Мега Трейд" обратилось в арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 21.02.2012, резолютивная часть которого объявлена 07.02.2012, в отношении ООО "Мега Трейд" введена процедура наблюдения.

ФИО2 передала часть документов Общества ФИО5, что подтверждается свидетельствами от 18.04.2012, 04.05.2012, 23.05.2012, 13.06.2012 и описями документов.

Общество 09.02.2012, 15.02.2012, 21.02.2012, 12.04.2012, 19.04.2012 обращалось к ФИО2 с требованиями о передаче документов.

16.05.2012 ООО "Мега Трейд" обратилось с иском к ФИО2 об обязании ответчика обеспечить передачу подлинников следующих документов:

- устава ООО "Мега Трейд";

- свидетельства государственной регистрации ООО "Мега Трейд";

- свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;

- списка участников ООО "Мега Трейд" с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли в уставном капитале и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих ООО "Мега Трейд", датах их перехода к ООО "Мега Трейд" или приобретения ООО "Мега Трейд";

- документов, подтверждающих права ООО "Мега Трейд" на недвижимое имущество, в том числе на нежилые помещения, жилые помещения, земельный участок, объекты капитального (незавершенного) строительства (копий технического паспорта и свидетельства о регистрации права);

- документов, подтверждающих права ООО "Мега Трейд" на движимое имущество;

- документов, подтверждающих имущественные права ООО "Мега Трейд", права на ценные бумаги;

- документов, подтверждающих права ООО "Мега Трейд" на доли в других обществах;

- документов ООО "Мега Трейд", принятых органами управления организации, в том числе подтверждающих полномочия единоличного исполнительного органа, одобрение крупных сделок и решение иных вопросов (копий протоколов собраний органов управления ООО "Мега Трейд" за период с 2009 года по февраль 2012 года);

- внутренних документов: копий приказов и распоряжений руководителя ООО "Мега Трейд" по общей деятельности с 2009 года по февраль 2012 года с приложениями;

- ежегодных отчетов ревизионной комиссии о результатах деятельности ООО "Мега Трейд", заключений аудиторских фирм за последние три года;

- договоров, соглашений, контрактов, заключенных ООО "Мега Трейд" со всеми юридическими и физическими лицами за весь период деятельности;

- документов, свидетельствующих о выполнении или невыполнении ООО "Мега Трейд" денежных обязательств перед бюджетом и внебюджетными фондами (неисполненных платежных требований, платежных поручений и т.п.);

- справок о задолженности ООО "Мега Трейд" перед бюджетом и внебюджетными фондами;

- документов первичного бухгалтерского учета, бухгалтерской отчетности (квартальных и годовых), представляемых в налоговый орган, внебюджетные фонды и органы статистики, с соответствующими отметками о принятии (за последние три года), приказа об утверждении Положения и Положения об учетной политике,

- последних актов инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последних инвентаризационных ведомостей, актов инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами;

- сведений о том, имеются ли притязания третьих лиц на имущество (активы) ООО "Мега Трейд" (судебные споры, решения (приказы) судов, действия судебных приставов исполнителей, органов налоговой инспекции и т.п.);

- лицензий, сертификатов;

- сведений об ООО "Мега Трейд" и функционировании службы безопасности (охраны) предприятия, материально ответственных лицах и лицах, ответственных за технику безопасности, пожарную безопасность, с предоставлением соответствующих приказов.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.06.2012 по делу № А56-28788/2012 исковые требования удовлетворены.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2012 решение от 22.06.2012 изменено, из резолютивной части решения исключено указание на передачу документов, датируемых после 09.12.2011; в остальной части решение от 22.06.2012 оставлено без изменения.

В ходе процедуры наблюдения, 15.03.2012 временный управляющий обратился в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к генеральному директору ООО "Мега Трейд" ФИО5 и руководителю ООО "Мега Трейд" в период с 02.12.2002 по 09.12.2011 ФИО2 об обязании генерального директора по исполнение требований пункта 3.2 статьи 64 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предоставить временному управляющему учредительные документы Общества, перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника, и ежемесячно информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника; а также об обязании ФИО2 предоставить временному управляющему не переданные по акту приема-передачи ФИО5 учредительные документы общества, перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника, либо акты приема-передачи, подтверждающие фактическую передачу документов должника генеральному директору ООО "Мега Трейд" ФИО5

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.06.2012 требование удовлетворено. На ФИО5 и ФИО2 возложена обязанность по передаче временному управляющему следующих документов:

- бухгалтерские балансы за 2009 - 2010 года, за 12 месяцев 2011 года, по состоянию на 31.01.2012, за 1 квартал 2012 года с расшифровкой дебиторской и кредиторской задолженности с указанием даты возникновения задолженности, причин возникновения и реквизиты кредиторов и дебиторов;

- отчеты о прибылях и убытках за 2009 года, за 1 квартал 2010 года, за 2011 год, за 1 квартал 2012 года;

- декларации по НДС за 1, 2, 3, 4 кварталы 2009 - 2011 годов, за 1 квартал 2012 года;

- расчеты авансовых платежей ЕСН за 1, 2, 3, 4 кварталы 2009 - 2011 годов, за 1 квартал 2012 года;

- документы первичного бухгалтерского учета, бухгалтерской отчетности (квартальные и годовые), представляемые в налоговый орган, внебюджетные фонды и органы статистики, с соответствующими отметками о принятии за последние три года;

- приказы о принятии учетной политики, последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости, акты инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами;

- документы, подтверждающие права ООО "Мега Трейд" на недвижимое имущество: нежилые помещения, жилые помещения, земельные участки, объекты капитального (незавершенного) строительства (копия технического паспорта, копия свидетельства о регистрации права), в том числе документы, подтверждающие отчуждение данного имущества за последние 3 года;

- документы, подтверждающие права ООО "Мега Трейд" на движимое имущество, с указанием места его нахождения;

- информацию об открытых и закрытых за последние 3 года до введения процедуры банкротства - наблюдения счетах "депо", а также информацию о движении ценных бумаг на них;

- информацию о перечне имущественных прав за последние 3 года до введения процедуры банкротства - наблюдения, в том числе отчужденных у ООО "Мега Трейд" в результате свершения гражданско-правовых сделок;

- документы ООО "Мега Трейд", принятые органами управления организации, в том числе подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа, одобрение крупных сделок и решения иных вопросов (копии протоколов собраний органов управления ООО "Мега Трейд" или копии решений единственного участника за период с 2009 года по февраль 2012 года);

- все имеющиеся акты и заключения налоговых, аудиторских и иных проверок за последние 3 года, ежегодные отчеты ревизионной комиссии (ревизора) о результатах деятельности организации;

- договоры, соглашения, контракты, заключенные ООО "Мега Трейд" со всеми юридическими и физическими лицами за весь период деятельности;

- документы, свидетельствующие о выполнении или невыполнении ООО "Мега Трейд" денежных обязательств перед контрагентами, бюджетом и внебюджетными фондами (неисполненные платежные требования, платежные поручения и т.п.);

- внутренние документы: копии приказов и распоряжений руководителя ООО "Мега Трейд" по общей деятельности с 2009 года по февраль 2012 года с приложениями;

- выписки из кредитных учреждений (банков) о движении денежных средств по счету ООО "Мега Трейд" за каждый месяц с 07.02.2012 не позднее 05-го числа месяца, следующего за отчетным, а именно: до 05.03.2012, 05.04.2012, 05.05.2012, 05.06.2012, 05.07.2012, 05.08.2012;

- информацию, содержащую наименование и адреса организаций, в которых ООО "Мега Трейд" является учредителем (участником) и/или акционером, сведения о доле участия и/или виде и количестве акций;

- сведения о фактической численности работников ООО "Мега Трейд", копию утвержденного штатного расписания. Сведения о задолженности по заработной плате, выходным пособиям, образовавшейся до 17.01.2012 с указанием Ф.И.О. работника, его должности и места жительства;

- сведения об основных направлениях деятельности (основных видах продукции, работ, услуг), лицензиях, сертификатах;

- сведения об обременениях имущества ООО "Мега Трейд" обязательствами перед третьими лицами (аренда, залог и т.п.);

- сведения об арестах на имущество и об иных ограничениях в части распоряжения имуществом ООО "Мега Трейд";

- сведения об агентских договорах, заключенных ООО "Мега Трейд", всех выданных действующих доверенностей (включая: местонахождение, банковские реквизиты, средства связи с агентом (поверенным), копии договоров с приложениями к ним, доверенностей);

- сведения о том, имеются ли притязания третьих лиц на имущество (активы) ООО "Мега Трейд" (судебные споры, решения (приказы) судов, действия судебных приставов исполнителей, органов налоговой инспекции и т.п.). Информация о незавершенных исполнительных производствах, возбужденных в отношении ООО "Мега Трейд";

- сведения о делах, находящихся в суде, арбитражном суде, третейском суде, где ООО "Мега Трейд" является лицом, участвующем в деле.

- расшифровка статей бухгалтерского баланса ООО "Мега Трейд" на 30.09.2011, приобщенная к материалам дела N А56-70299/2011 вместе с заявлением о признании общества банкротом, а именно:

- нематериальных активов с приложением надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого актива и исключительного права у организации на результаты интеллектуальной деятельности (патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака и т.п.);

- основных средств с представлением копий первичных документов, подтверждающих обоснованность постановки на баланс;

- краткосрочных финансовых вложений с представлением договоров и выписок с банковского счета, подтверждающих списание денежных средств с расчетного счета;

- отложенных налоговых активов с приложением копий первичных документов;

- прочих необоротных активов с приложением копий первичных документов;

- запасов с приложением копий первичных документов;

- налога на добавленную стоимость по приобретенным ценностям с приложением копий подтверждающих документов;

- дебиторской задолженности с приложением копий первичных бухгалтерских документов по контрагентам;

- долгосрочных финансовых вложений с представлением договоров и выписок с банковского счета, подтверждающих списание денежных средств с расчетного счета;

- прочих оборотных активов с приложением копий первичных документов.

Исполнительное производство, согласно письму от 19.12.2016, об обязании ФИО2 передать документы ООО "Мега Трейд" в период 2012-2013 Управлением ФССП по Санкт-Петербургу Московским РОСП не возбуждалось.

Конкурсный управляющий ФИО1 указанных сведений не опровергла.

В ходе конкурсного производства, открытого в отношении ООО "Мега Трейд", с заявлением об истребовании у ФИО2 документации ООО "Мега Трейд" также обратилась конкурсный управляющий ФИО1

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.02.2014 заявление удовлетворено. На ФИО2 возложена обязанность по передаче конкурсному управляющему следующих документов:

- соглашение о прекращении обязательств новацией от 01.07.2010, заключенное между ООО "Рубеж-Плюс Регион" и ООО "Мега Трейд";

- договор уступки права требования от 17.06.2010, заключенный между ОАО "Банк "Санкт-Петербург" и ООО "Мега Трейд";

- кредитные договоры <***> от 02.04.2009г., № 0048-09- 00108 от 18.06.2009г., № 0048-09-00119 от 10.07.2009г., № 0048-09-00127 от 11.08.2009г., № 0048- 09-00148 от 28.08.2009г., № 0048-09-00157 от 25.09.2009г., № 3548-07-01061 от 28.10.2007г, заключенным между ОАО "Банк "Санкт-Петербург" и ООО "Рубеж-Плюс Регион";

- кредитный договор <***> от 27.07.2010 г.,

- соглашение о выдаче векселей ООО "Мега Трейд" от 10.03.2011 №№ 06-МТ, 07-МТ, 08-МТ, 09-МТ, 10-МТ, 11-МТ, 12-МТ, 13-МТ, 14-МТ, 15-МТ, 16-МТ, 17-МТ, заключенное между ООО "Мега Трейд" и ООО "Платинум Капитал" на сумму 600 000 000 рублей,

- векселя, выданные ООО "Мега Трейд" от 10.03.2011 №№ 06-МТ, 07-МТ, 08-МТ, 09-МТ, 10-МТ, 11-МТ, 12-МТ, 13-МТ, 14-МТ, 15-МТ, 16-МТ, 17-МТ,

- документы (товарные накладные, договоры и т.д.), подтверждающие отгрузку мясной продукции на сумму 2 141 173 000 руб. за период с четвертого квартала 2010 года по четвертый квартал 2011 года;

- список участников ООО "Мега Трейд" с указанием сведений о каждом участнике, размере его доли в уставном капитале и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих ООО "Мега Трейд", датах их перехода к ООО "Мега Трейд" или приобретения ООО "Мега Трейд");

- документы, подтверждающие права ООО "Мега Трейд" на недвижимое имущество, в том числе: нежилые помещения, жилые помещения, земельный участок, объекты капитального (незавершенного) строительства (копия технического паспорта, копия свидетельства о регистрации права);

- документы, подтверждающие права ООО "Мега Трейд" на движимое имущество;

- документы, подтверждающие имущественные права ООО "Мега Трейд", права на ценные бумаги;

- документы, подтверждающие права ООО "Мега Трейд" на доли в других обществах;

- документы ООО "Мега Трейд", принятые органами управления организации, в том числе подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа, одобрение крупных сделок и решение иных вопросов (копии протоколов собраний органов управления ООО "Мега Трейд" за период с 2009 года по 09.12.2011 года);

- внутренние документы: копии приказов и распоряжений руководителя ООО "Мега Трейд" но общей деятельности с 2009 года по 09.12.2011 года с приложениями;

- ежегодные отчеты ревизионной комиссии о результатах деятельности ООО "Мега Трейд", заключения аудиторских фирм за 2009-09.12.2011 годов;

- договоры, соглашения, контракты, заключенные ООО "Мега Трейд" со всеми юридическими и физическими лицами за 2009-09.12.2011 годов;

- документы, свидетельствующие о выполнении или невыполнении ООО "Мега Трейд" денежных обязательств перед бюджетом и внебюджетными фондами (неисполненные платежные требования, платежные поручения и т.н.);

- справка о задолженности ООО "Мега Трейд" перед бюджетом и внебюджетными фондами;

- последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости, акты инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами;

- лицензии, сертификаты;

- сведения об ООО "Мега Трейд", и функционировании службы безопасности (охраны) предприятия, материально ответственных лицах и лицах, ответственных за технику безопасности, пожарную безопасность, с предоставлением соответствующих приказов;

- договор об учреждении ООО "Мега Трейд" от 2004 года

На основании указанного определения судом был выдан исполнительный лист и 08.04.2014 возбуждено исполнительное производство № 40646/14/12/78 в отношении ФИО2

Из материалов исполнительного производства усматривается, что ФИО2 являлась в службу судебных приставов, давала объяснения, из которых следует, что она была уволена с должности руководителя ООО "Мега Трейд" в период ее временной нетрудоспособности, передать в установленном порядке документы ей не представилось возможным, поскольку доступ к ним был ограничен за счет наличия охраны у должника и пропускной системы.

Из имеющегося в материалах исполнительного производства протокола от 26.09.2013, следует, что обыск осуществлялся по месту нахождения аудитора ООО "Мега Трейд" - ООО "ВИТ-аудит" (том 5, л.д. 99-108), в ходе обыска в помещении которого были изъяты, в том числе и документы должника (конкретный их перечень в протоколе не указан).

01.02.2016 вышеуказанное исполнительное производство было окончено в связи с невозможностью его исполнения.

Как указала конкурсный управляющий ФИО1 в заявлении о привлечении ФИО2 к субсидиарной ответственности, истребованные судом документы, не были ей переданы.

Полагая, что требования кредиторов в полном объеме не могут быть удовлетворены вследствие отсутствия вышеуказанных документов и их непередачи конкурсному управляющему в установленном Законом о банкротстве порядке, ФИО1, со ссылкой на пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ, просила привлечь ФИО2 к субсидиарной ответственности на сумму 7 664 956 074 руб. 31 коп.

Положениями статьи 10 Закона о банкротстве предусмотрены основания привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам должника контролирующих должника лиц. В настоящее время положения статьи 10 Закона о банкротстве действуют в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ, ранее указанная норма применялась в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

В то же время, исходя из общих положений статьи 4 ГК РФ о действии положений гражданского законодательства по времени и правовой позиции, изложенной в пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 73-ФЗ (в частности, статья 10) и Закона о банкротстве банков в редакции Закона N 73-ФЗ (в частности, статьи 4.2 и 14) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ.

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ (в частности, статья 10), и Закона о банкротстве банков в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ (в частности, пункт 3 статьи 9.1 и статья 14), независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

То есть, подлежат применению те положения Закона о банкротстве, которые действовали на момент существования обстоятельств, расцененных конкурсным управляющим в качестве основания привлечения к субсидиарной ответственности.

Как следует из заявления ФИО1, ответчику вменяется в вину бездействие, повлекшее несостоятельность должника, выразившееся в отсутствии документов бухгалтерского учета, которое имело место до 09.12.2011, следовательно, к спорным правоотношениям подлежат применению положения статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Закона N 73-ФЗ.

В силу пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции, подлежащей применению в данном случае, руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Коль скоро законом не предусмотрено иного, в силу положений части 1 статьи 65 АПК РФ бремя доказывания наличия оснований для привлечения к ответственности бывшего руководителя должника в первую очередь возлагается на заявителя.

Имеющиеся в деле документы, в том числе и акт 9/2 выездной налоговой проверки в отношении ООО "Мега Трейд", которая была проведена налоговым органом в период с 29.12.2011 по 22.03.2012, по результатам которой нарушений правильности и полноты отражения в бухгалтерском и налоговом учете и отчетности выручки от реализации продукции (работ, услуг) не установлено, а также бухгалтерский баланс за 2011 год, подтверждают, что бухгалтерский учет осуществлялся должником надлежащим образом; документы, касающиеся финансовой – хозяйственной деятельности хранились по адресу: Санкт-Петербург, улица Софийская, дом 91.

Свидетель ФИО6 как и сама ФИО2 пояснили, и указанные обстоятельства не опровергнуты заявителем, что в у ООО "Мега Трейд" имелась пропускная система; после увольнения ФИО2 с должности руководителя должника, которое состоялось в период ее нахождения на больничном, был изменен пропускной режим, попасть в головной офис Компании можно было только по списку либо по заранее заказанному пропуску; ФИО2 после увольнения позволили забрать только личные вещи из кабинета, в котором она работала; документация должника находилась в бухгалтерии.

Кроме того, ФИО2 была уволена до введения в отношении должника процедуры наблюдения и открытия конкурсного производства, в указанный период руководителем являлся ФИО5

Доказательств, достоверно свидетельствующих о том, что ФИО5 не располагал всеми документами на дату открытия конкурсного производства, отсутствие которых, как считает ФИО1, не позволили ей сформировать конкурсную массу и удовлетворить требования кредиторов, с учетом того, что принудительное исполнение решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.06.2012 по делу № А56-28788/2012, измененного постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2012, не осуществлялось, не представлено.

Исходя из буквального смысла положений пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции, подлежащей применению в данном случае, ответственность, установленная данной нормой, применяется за отсутствие документов бухгалтерского учета, а не за непредставление их по запросам временного или конкурсного управляющих.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 06.11.2012 N 6127/12, согласно которой ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 ГК РФ).

Указание конкурсного управляющего на отсутствие у него первичных документов для взыскания дебиторской задолженности по причине непредставления их ФИО2 не может являться достаточным доказательством наличия оснований для применения субсидиарной ответственности к ней, так как не установлена ее вина в непредставлении документов, равно как и противоправность ее действий (бездействия).

Между тем, ФИО2 не могла совершить действия по передаче документации конкурсному управляющему, так как ее полномочия как руководителя Общества, были прекращены до возбуждения дела о банкротстве ООО "Мега Трейд".

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. В таком случае заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Согласно пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 названного Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых этим Законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 названного закона.

Таким образом, конкурсному управляющему надлежит не только обосновать обстоятельства и дату, после которой руководитель должника обязан был обратиться в суд с заявлением о банкротстве, но и указать размер обязательств должника, возникших после указанной даты, что определяло бы размер материальной ответственности руководителя должника.

Факт наличия у должника задолженности, о которой упоминается конкурсным управляющим (согласно реестру) сам по себе не свидетельствует о наличии противоправных действий (бездействия) ФИО2

Между тем, ФИО1 не обоснованы обстоятельства и не указана дата, после которой ФИО2 обязана была обратиться в суд с заявлением о банкротстве, а также не указан и не доказан размер материальной ответственности.

ФИО2 заявлено о пропуске срока исковой давности, установленного абзацем четвертым пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ.

Поскольку производство по делу о банкротстве (несостоятельности) ООО "Мега Трейд" было возбуждено в 2011 году, суд заключил, что правовые основания для применения абзаца четвертого пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ отсутствуют, так как Федеральный закон от 28.06.2013 N 134-ФЗ вступил в силу после открытия в отношении Общества процедуры конкурсного производства, сокращенный срок исковой давности, установленный абзацем четвертым пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции названного Закона, не подлежит применению к рассматриваемым правоотношениям.

К рассматриваемым правоотношениям подлежит применению редакция статьи 10 Закона о банкротстве, установленная Федеральным законом от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

При этом применяется общий срок исковой давности, установленный статьей 196 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), с учетом особенностей определения начала его исчисления в делах о банкротстве.

В соответствии с абзацем вторым пункта 8 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ размер ответственности руководителя применительно к случаям, предусмотренным пунктом 5 названной статьи, устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу.

Таким образом, момент, с которого арбитражному управляющему становится известно о нарушении прав кредиторов лицами, контролирующими должника, определяется установлением фактического отсутствия денежных средств для удовлетворения требований кредиторов.

По смыслу упомянутых правовых норм, при определении начала течения срока исковой давности по заявлению о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности в процедуре банкротства необходимо учитывать, что размер ответственности невозможно определить с разумной достоверностью до момента реализации имущества должника, в связи с чем, такой срок может исчисляться не ранее даты завершения реализации имущества предприятия и окончательного формирования конкурсной массы.

Из заявления и представленных ФИО1 документов усматривается, что инвентаризация имущества ООО "Мега Трейд" окончена 23.04.2015, в ходе которой было обнаружено имущество в виде прав требования дебиторской задолженности к ООО "Автолайнер" на сумму 147 354 914 руб. 52 коп. и к ООО "ВекторПлюс" на сумму 44 500 101 руб. 89 коп.

После оценки данного имущества (общей стоимостью 3 320 000 руб.), оно было выставлено на первые и повторные торги, которые не состоялись по причине отсутствия покупателей.

Права требования к ООО "Автолайнер" были реализованы с торгов посредством публичного предложения с ценой 79 000 руб., права требования к ООО "ВекторПлюс" не были реализованы по причине отсутствия заявок.

Собранием кредиторов ООО "Мега Трейд", состоявшимся 14.04.2016, было принято решение не проводить торги посредством публичного предложения, не принимать данную задолженность в качестве отступного, списав ее как невозможную ко взысканию.

Посчитав, что требования кредиторов остались неудовлетворенными, конкурсный управляющий 11.05.2016 обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Таким образом, у суда отсутствуют основания считать, что срок исковой давности пропущен.

Руководствуясь статьями 10, 60, 61 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", статьями 223, 184-185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Арбитражный суд определил:

Отказать конкурсному управляющему Общества с ограниченной ответственностью "Мега Трейд" ФИО1 в удовлетворении заявления о привлечении бывшего руководителя должника ФИО2 к субсидиарной ответственности и взыскании с нее 7 664 956 074 руб. 31 коп.

Определение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его изготовления в полном объеме путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

Судья А.В. Нефедова