Определение № А60-12145/12 от 02.11.2012 АС Свердловской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ
о включении в реестр требований кредиторов

Определение в полном объеме изготовлено 02 ноября 2012 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи О.Э. Шавейниковой, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Г.В. Рыбыдайло, рассмотрев в судебном заседании требование Общества с ограниченной ответственностью «Колмар» (ИНН <***>) (далее – ООО «Колмар») о включении в реестр кредиторов должника суммы 173 733 422,58 руб.

в рамках дела по заявлению о признании должника - Закрытого акционерного общества «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» (ИНН <***>, ОГРН <***>, далее – ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС») несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 – представитель, доверенность от 11.07.2012, предъявлено удостоверение адвоката;

от временного управляющего должника: ФИО2 – предъявлено удостоверение;

от кредитора (ОАО «Горнопромышленная финансовая компания»): ФИО3 – представитель, доверенность № 0-150 от 23.08.2012, предъявлен паспорт.

Представители должника в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей должника.

Объявлен состав суда, лицам, участвующим в деле, разъяснены процессуальные права и обязанности. Отводов составу суда не заявлено.

Участвующими в деле лицами заявлены ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов, перечисленных в протоколе судебного заседания от 15.10.2012. Ходатайства судом удовлетворены.

Рассмотрев заявление, изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

2 марта 2012 года в Арбитражный суд Свердловской области поступило заявление ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» о признании его несостоятельным банкротом.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 22 мая 2012 года введена в отношении должника – ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» введена процедура банкротства – наблюдение.

Временным управляющим Закрытого акционерного общества «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» назначена ФИО2 - член Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражный управляющих «Альянс».

Соответствующие сведения опубликованы в газете «КоммерсантЪ» № 104 от 09.06.2012 года.

В соответствии с положениями ст. 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В рамках указанного дела о банкротстве в пределах установленного для подачи заявлений тридцатидневного срока, 04 июля 2012 года в Арбитражный суд Свердловской области поступило требование ООО «Колмар» о включении в реестр кредиторов должника суммы 173 733 422,58 руб., в т.ч.100 000 000 руб. - сумма номинальной стоимости облигаций, подлежащих выкупу, 21 360 416,67 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами за невыкупленные облигации; 9 692 722 руб. – неуплаченный купонный доход по облигациям; 2 070 405,81 руб. – проценты за пользованием чужими денежными средствами за невыплаченный купонный доход; 14 362 370 руб. – сумма основного долга по займу; 8 866 180,53 руб. – проценты за пользование суммой займа; 17 381 327,57 руб. – договорная неустойка за неисполнение обязательств по своевременному погашению задолженности по договору займа.

Должник представил отзыв. Возражений по требованиям кредитора не заявил.

Временный управляющий представил отзыв, возражений по требованиям кредитора не заявил.

ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» заявлены возражения относительно требований кредитора. Возражения изложены в письменном виде и приобщены к материалам дела.

Представителем ООО «Колмар» в судебном заседании 10.09.2012 заявлен отказ от заявленных требований в части требования о включении в реестр требований кредиторов должника 21360416,67 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами за невыкупленные облигации; 2070405,81 руб. – проценты за пользованием чужими денежными средствами за невыплаченный купонный доход; 17381327,57 руб. – договорная неустойка за неисполнение обязательств по своевременному погашению задолженности по договору займа. Отказ изложен в письменном виде и приобщен к материалам дела.

Отказ от части требований судом в судебном заседании 10.09.2012 не рассмотрен.

Также представителем ООО «Колмар» в судебном заседании 10.09.2012 заявлено ходатайство об уточнении требований в части процентов на сумму займа в связи с изменением периода начисления. С учетом данного уточнения, кредитор просит суд включить в реестр требований кредиторов должника 132913424.24 руб. в т.ч.100000000,00 руб.- сумма номинальной стоимости облигаций, подлежащих выкупу, 9692722,00 руб. – неуплаченный купонный доход по облигациям; 14362370,00 руб. – сумма основного долга по займу; 8858332,24 руб. – проценты за пользование займом за период с 22.04.04.2009 по 21.05.2012; 17381327,57 руб. – договорная неустойка за неисполнение обязательств по своевременному погашению задолженности по договору займа. Ходатайство изложено в письменном виде и приобщено к материалам дела. К ходатайству приложен уточненный расчет процентов за пользование займом.

Ходатайство об уточнении требований в данном судебном заседании 10.09.2012 судом не рассмотрено.

Определением суда от 12 сентября 2012 года рассмотрение требований ООО «Колмар» было отложено до 01.10.2012 для предоставления сторонам возможности представить дополнительные доказательства в обоснование заявленных требований и возражений.

В судебном заседании от 01.10.2012 ООО «Колмар» поддержало ранее заявленный отказ от части требований, а также ранее заявленное ходатайство об уточнении размера.

Принимая во внимание положения ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство ООО «Колмар» об уточнении заявленных требований судом принято.

Отказ от части заявленных требований в судебном заседании 01.10.2012 судом не рассмотрен.

В судебном заседании 01.10.2012 ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» заявлено ходатайство об истребовании документов. Просит суд истребовать у Регионального отделения ФСФР России в Центральном Федеральном округе следующие доказательства в отношении ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» :

- сведения о выпуске облигаций ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» (осуществлялись или нет ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» выпуски облигаций, и если осуществлялись, то когда, в каком количестве, на какую сумму и с каким обеспечением исполнения обязательств по данным облигациям (с указанием наименований и мест нахождения лиц, предоставивших такое обеспечение, и суммы обеспечения), а также сведениями о дефолтах (в случае, если они имели место), в т.ч. сведениями о том когда (даты), на какую сумму и по каким обязательствам эти дефолты произошли;

- ежеквартальные отчеты ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» за 3-й квартал 2007 года, за 3 и 4 кварталы 2009 года, за 2-й квартал 2010 года, за 1-й квартал 2011 года;

- списки аффилированных лиц ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» по состоянию на 31.03.2007, на 30.06.2010, на 03.09.2010, на 30.09.2010, на 31.12.2011;

- сведения о том раскрывалась или нет ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» указанная выше информация (в т.ч. ежеквартальные отчеты и сведения о дефолтах) и если раскрывалась, то в каких источниках информации и в какие сроки она раскрывалась.

Ходатайство от 01.10.2012 изложено в письменном виде и приобщено к материалам дела.

ООО «Колмар» и временный управляющий высказались против удовлетворения данного ходатайства.

Ходатайство в судебном заседании 01.10.2012 судом не рассмотрено.

ООО «Колмар» заявлено ходатайство об отложении судебного заседания для предоставления суду документов по эмиссии ценных бумаг.

Ходатайство судом удовлетворено, протокольным определением суда от 01.10.2012 рассмотрение требования отложено на 15.10.2012.

В судебном заседании от 15.10.2012 ООО «Колмар» поддержало ранее заявленный отказ от требований в части требования о включении в реестр требований кредиторов должника 21360416,67 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами за невыкупленные облигации; 2070405,81 руб. – проценты за пользованием чужими денежными средствами за невыплаченный купонный доход; 17381327,57 руб. – договорная неустойка за неисполнение обязательств по своевременному погашению задолженности по договору займа.

В соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия решения по делу отказаться от иска полностью или частично.

На основании п. 4 ч. 1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Учитывая, что указанное действие заявителя не нарушает права и законные интересы других лиц и не противоречит закону, частичный отказ от заявленных требований принят судом.

При вышеизложенных обстоятельствах, в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по требованию ООО «Колмар» в части требования о включении в реестр требований кредиторов должника 21360416,67 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами за невыкупленные облигации; 2070405,81 руб. – проценты за пользованием чужими денежными средствами за невыплаченный купонный доход; 17381327,57 руб. – договорная неустойка за неисполнение обязательств по своевременному погашению задолженности по договору займа следует прекратить.

С учетом частичного отказа от заявленных требований, а также уточнения размера заявленных требования от 10.09.2012, кредитор просит суд включить в реестр требований кредиторов должника 132 913 424,24 руб. в т.ч. 100 000 000 руб. - сумма номинальной стоимости облигаций, подлежащих выкупу, 9 692 722 руб. – неуплаченный купонный доход по облигациям; 14 362 370 руб. – сумма основного долга по договору займа; 8 858 332,24 руб. – проценты за пользование займом за период с 22.04.04.2009 по 21.05.2012.

В судебном заседании 15.10.2012 представитель ООО «Колмар» поддержал уточненные требования в полном объеме.

Должником возражений на заявленные требования не представлено.

Временный управляющий также возражений относительно уточнённых требований заявителя не высказал. Представил отзыв и письменные пояснения.

ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» поддержало ранее заявленные возражения, а также ходатайство об истребований документов.

В силу положений ч. 4 ст. 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в суд с ходатайством об истребовании данного доказательства, В ходатайстве должно быть указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела могут быть установлены этим доказательством.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

В обоснование своего ходатайства об истребовании документов, истребуемые ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» документы необходимы для того, чтобы установить: были или нет у ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» к моменту подписания договоров займа и купли- продажи ценных бумаг признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества, соответствовала эта компания на тот момент или нет данному Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» определению «должник», были или нет у нее признаки неспособности удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам (т.е. были или нет признаки банкротства ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС»); знало или нет ООО «Колмар» к моменту подписания указанных договоров о

признаках неплатежеспособности и недостаточности имущества ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС», о признаках банкротства ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» и об обстоятельствах, которые позволяли бы сделать вывод о наличии таких признаков.

Также ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» указало, что не имеет возможности самостоятельно получить эти доказательства, поскольку в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н «Об утверждении положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» ФСФР России не предоставляет подобные сведения третьим лицам. В доказательство невозможности самостоятельного получения документов ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» представлен в материалы дела ответ Регионального отделения ФСФР России в Центральном Федеральном округе от 10.09.2012 № 73-12-ИГ-05/48662.

ООО «Колмар» и временный управляющий заявили возражения против удовлетворения данного ходатайства, указывая, что вся необходимая информация по эмиссии ценных бумаг ООО «Колмар» представлена в материалы дела, считают, что ходатайство направлено на затягивание судебного разбирательства по рассмотрению требований кредитора.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, в т.ч. представленные ОАО «Горнопромышленная финансовая компания», принимая во внимание отсутствие возражений ООО «Колмар», должника и временного управляющего по данным доказательствам, ходатайство об истребовании доказательств судом отклонено, как заявленное необоснованно, поскольку представленные конкурсным кредитором документы не оспариваются лицами, участвующими в деле.

ООО «Колмар» просит суд включить в реестр требований кредиторов должника ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» 100 000 000 руб. - сумма номинальной стоимости облигаций, подлежащих выкупу, 9 692 722 руб. – неуплаченный купонный доход по облигациям;

Согласно статье 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

В силу статьи 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон о ценных бумагах) облигация представляет собой эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и (или) дисконт.

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила параграфа 1 главы 42 «Заем» Гражданского Кодекса РФ применяются

постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

Таким образом, определенный в Решении о выпуске купонный доход, выплачиваемый по каждой облигации, в соответствии с пунктом 1 статьи 809 ГК РФ является процентами на сумму займа.

Как следует из материалов дела, 26.05.2006 ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» было принято решение о выпуске ценных бумаг – процентные документарные неконвертируемые облигации на предъявителя серии 01 с обязательным централизованных хранением номинальной стоимостью 1000 рублей каждая в количестве 500000 штук со сроком погашения 1092-й день с даты начала размещения облигаций выпуска, размещаемые по открытой подписке (далее - Решение о выпуске).

Федеральной службой по финансовым рынкам (далее - ФСФР) 18.07.2006 осуществлена государственная регистрация выпуска и регистрация проспекта документарных процентных неконвентируемых облигаций на предъявителя серии 01 ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС», размещаемых путем открытой подписки, в количестве 500000 штук номинальной стоимостью 1 000 руб., общий объем выпуска (по номинальной стоимости) 500000000 рублей. Выпуску присвоен государственный регистрационный номер 4-01-52849-Н.

На весь объем выпуска облигаций оформлен единый сертификат, подлежащий обязательному централизованному хранению в некоммерческом партнерстве "Национальный депозитарный центр". Учет и удостоверение прав на облигации, учет и удостоверение передачи облигаций, включая случаи обременения облигации обязательствами, осуществляется НДЦ и депозитариями, являющимися депонентами по отношению к НДЦ (далее – депозитарии). Право собственности на облигации подтверждается выписками по счетам депо, выдаваемыми НДЦ и депозитариями –депонентами НДЦ держателям облигаций, право собственности на облигации переходит от одного лица к другому в момент внесения приходной записи по счету депо приобретателя облигаций в НДЦ и депозитариях (пункт 3 Решения о выпуске).

Размещение облигаций осуществляется через посредника (андеррайтера) – АКБ «РОСБАНК» (ОАО), действующего от имени, по поручению и за счет эмитента. Функциями андеррайтера - АКБ «РОСБАНК» (ОАО) являются совершение действий, связанных с допуском облигаций к размещению на ЗАО «Фондовая биржа ММВБ»; продажа облигаций по поручению и за счет эмитента; информирование эмитента о количестве размещенных облигаций, а также о размере полученных от продажи облигаций денежных средств; перечисление денежных средств, получаемых андеррайтером от приобретателей акций в счет их оплаты на расчетный счет эмитента (п. 8.3 Решения о выпуске).

В Решении о выпуске и проспекте эмиссии ценных бумаг указаны сведения о лицах, предоставляющих обеспечение исполнения обязательств по облигациям: ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ», ЗАО «Торговая

Компания «БЕЛАЗКОМПЛЕКТ», ООО «Колмар», а также способ обеспечения - поручительство.

В соответствии с пунктом 7 Решения о выпуске владелец облигаций имеет право на получение купонного дохода (процента от номинальной стоимости облигаций) по окончании каждого купонного периода. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом своих обязательств по облигациям, владельцы облигаций или уполномоченные им лица (в том числе номинальные держатели облигаций) имеют право обратиться к лицам, предоставившим обеспечение по облигациям в соответствии с условиями оферт о предоставлении обеспечения в форме поручительства для целей выпуска облигаций, в порядке, предусмотренном пунктом 12 Решения о выпуске и пункта 9.1.2 проспекта ценных бумаг.

Публичное размещение облигаций состоялось 20-26.06.2006 (сообщения эмитента о начале размещения ценных бумаг от 20.06.2006 и о завершении размещения ценных бумаг 26.06.2006).

Дата начала погашения облигаций - 1092 день со дня начала размещения облигаций выпуска; дата начала и дата окончания периода погашения совпадают (п. 9.2 Решения о выпуске). По условиям выпуска должник обязался ежеквартально выплачивать держателям облигаций купонный доход.

Как следует из материалов дела, ООО «Колмар» (покупатель) приобрело у ЗАО «Газпромбанк-Управление активами (Д.У. целевым капиталом «Специализированный фонд управления целевым капиталом для развития МГИМО» (продавец) по договору купли-продажи ценных бумаг № 07/09-03 от 23.07.2009 процентные документарные неконвертируемые облигации на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением, выпущенные ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС», номер государственной регистрации выпуска 4-01-52849-Н, номинальной стоимостью 1000 рублей каждая, в количестве 5000 штук за 5223750,00 руб. включая накопительный купонный доход в размере 223750,00 руб. Материалами дела подтверждено, что в счет исполнения обязательства по указанному договору, ООО «Колмар» перечислило ЗАО «Газпромбанк-Управление активами (Д.У. целевым капиталом «Специализированный фонд управления целевым капиталом для развития МГИМО») по платежному поручению № 2759 от 24.07.2009 денежные средства в сумме 5223750,00 руб.

Также ООО «Колмар» (покупатель) приобрело у ЗАО «Газпромбанк- Управление активами (Д.У. целевым капиталом «Специализированный фонд управления целевым капиталом для развития МГИМО» (продавец) по договору купли-продажи ценных бумаг № 07/09-04 от 23.07.2009 процентные документарные неконвертируемые облигации на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением, выпущенные ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС», номер государственной регистрации выпуска 4- 01-52849-Н, номинальной стоимостью 1000 рублей каждая, в количестве 22500 штук за 24218775,00 руб. включая накопительный купонный доход в размере 1718775,00 руб. Материалами дела подтверждено, что в счет исполнения

обязательства по указанному договору, ООО «Колмар» перечислило ЗАО «Газпромбанк-Управление активами (Д.У. целевым капиталом «Специализированный фонд управления целевым капиталом для развития МГИМО») по платежному поручению № 3186 от 07.10.2009 денежные средства в сумме 24218775,00 руб.

Помимо этого, ООО «Колмар» (покупатель) приобрело у ЗАО «Газпромбанк-Управление активами (Д.У. целевым капиталом «Специализированный фонд управления целевым капиталом для развития МГИМО» (продавец) по договору купли-продажи ценных бумаг № 07/09-05 от 23.07.2009 процентные документарные неконвертируемые облигации на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением, выпущенные ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС», номер государственной регистрации выпуска 4-01-52849-Н, номинальной стоимостью 1000 рублей каждая, в количестве 22500 штук за 26181900,00 руб. включая накопительный купонный доход в размере 3681900,00 руб. Материалами дела подтверждено, что в счет исполнения обязательства по указанному договору, ООО «Колмар» перечислило ЗАО «Газпромбанк-Управление активами (Д.У. целевым капиталом «Специализированный фонд управления целевым капиталом для развития МГИМО») по платежному поручению № 4119 от 20.04.2010 денежные средства в сумме 26181900,00 руб.

Кроме того, ООО «Колмар» (покупатель) приобрело у Компании АЙ-СИ- ЭФ-АЙ (КИПР) ЛИМИТЕД (продавец) по договору купли-продажи облигаций от 15.10.2009 процентные документарные неконвертируемые облигации на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением, выпущенные ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС», номер государственной регистрации выпуска 4-01-52849-Н, номинальной стоимостью 1000 рублей каждая, в количестве 50000 штук за 54068297,00 руб. 19.10.2010 между ООО «Колмар» и Компании АЙ-СИ-ЭФ-АЙ (КИПР) ЛИМИТЕД подписано соглашение о новации, согласно которого стороны договорились новировать первоначальное обязательство покупателя в части суммы 30000000 руб., установленное п. 2.1.1 договора купли продажи, путем выдачи продавцу простого векселя покупателя. Материалами дела подтверждено, что в счет исполнения обязательства по указанному договору и указанному соглашению, ООО «Колмар» перечислило Компании АЙ-СИ-ЭФ-АЙ (КИПР) ЛИМИТЕД по платежному поручению № 3269 от 20.10.2009 денежные средства в сумме 24068297,00 руб.; а также по акту приема-передачи от 19.10.2009 передало Компании АЙ-СИ-ЭФ-АЙ (КИПР) ЛИМИТЕД простой вексель ООО «Колмар» от 19.10.2009 на сумму 30000000 руб..

В обоснование заявленных требований кредитор указал, что в сроки, предусмотренные Решением о выпуске, должник свои обязательства не исполнил, в связи с чем, по состоянию на 22.05.2012 за ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» числится непогашенной перед Заявителем задолженность (неисполненные денежные обязательства) в сумме 109 692 722 руб., в т.ч. 100 000 000 руб. - сумма номинальной стоимости облигаций,

подлежащих выкупу, 9 692 722 руб. – неуплаченный купонный доход по облигациям.

Согласно положениям статьи 2 Закона о рынке ценных бумаг документарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо.

Согласно статье 28 Закона о рынке ценных бумаг права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии).

В силу статьи 29 этого Закона право на предъявительскую документарную ценную бумагу в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ценных бумаг и/или учета прав на такие ценные бумаги в депозитарии переходит к приобретателю в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

При этом в соответствии с общим правилом пункта 1 статьи 142 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 29 Закона о рынке ценных бумаг одновременно с переходом прав на ценную бумагу переходят и все удостоверяемые ею права в совокупности.

Право собственности ООО «Колмар» на данные облигации подтверждено выписками Небанковской кредитной организации Закрытого акционерного общества «Национальный расчетный депозитарий» (далее - НКО ЗАО НРД) по состоянию на 27.06.2012 № 8810846, по состоянию на 09.10.2012 № 9169258, а также выписками со счета АКБ «РОСБАНК» (ОАО) от 25.06.2012, от 09.10.2012.

Довод ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» о недоказанности наличия у ООО «Колмар» права собственности на облигации ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» со ссылкой на то, что заявителем не представлены сертификат на предъявительские ценные бумаги, судом отклоняются, как противоречащий вышеуказанным положениям Решения о выпуски и ст.ст. 2,28,29 Закона банкротстве, поскольку в рассматриваемом случае сертификат передан на хранение в депозитарии.

Довод ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» о том, что представленные ООО «Колмар» выписки по счету депо, не могут быть приняты в качестве доказательств наличия у заявителя права собственности на облигации ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС», поскольку такое право должно быть подтверждено наличием приходной записи по счёту депо ООО «Колмар» в депозитарии Некоммерческом партнёрстве «Национальный депозитный центр» (далее - НП «НДЦ»), признаются судом несостоятельными. Как установлено судом и следует из материалов дела НП «НДЦ» (ОГРН <***>) как юридическое лицо прекратило свою деятельность 10.08.2009 в связи с реорганизацией в форме преобразования (изменение

организационно-правовой формы) в ЗАО «Национальный депозитарный центр», зарегистрированного в ЕГРЮЛе 10.09.2009 (ОГРН 1097799013256) . В свою очередь ЗАО «Национальный депозитарный центр» прекратило свою деятельность 03.11.2010 в связи с реорганизацией в форме присоединения к Небанковской кредитной организации ЗАО ««Национальный расчетный депозитарий» (НКО ЗАО «НРД») (ОГРН 1027739132563). Указанные обстоятельства подтверждаются материалами дела, в том числе: письмами- уведомлениями НП «НДЦ» от 30.04.2009, от 01.07.2010, выписками из ЕГРЮЛа на 09.10.2012 в отношении НКО ЗАО «НРД», на 10.10.2012 в отношении ЗАО «НДЦ», НП «НДЦ», сообщениями, опубликованными в журнале «Вестник» о реорганизации юридических лиц, а также уставом НКО ЗАО «НРД.

Согласно Решению о выпуске дата начала погашения облигаций - 1 092 день со дня начала размещения облигаций. Эмитентом (ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС») дата начала размещения облигаций определена26.10.2006, что подтверждается сообщениями эмитента от 20.10.2006, от 26.10.2006 соответственно о начале и о завершении размещения ценных бумаг.

Таким образом, срок погашения облигаций приходится на 21.10.2009. Однако должник свои обязательства не исполнил, сумму номинальной стоимости облигаций в размере 100 000 000 руб. не погасил. В соответствии с положениями п. 9.3 Решения о выпуске , приказа № 18/09 от 06.04.2009 ООО «Колмар» за период с 23.04.2009 по 20.04.2010 исчислило купонный доход по облигациям в общей сумме 9 692 722 руб. расчет судом проверен и признан верным.

Таким образом, по состоянию на 22.05.2012 за ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» числится непогашенной перед Заявителем задолженность (неисполненные денежные обязательства) в сумме 109 692 722 руб., в т.ч. 100 000 000 руб., подлежащих выкупу, 9 692 722 руб. – неуплаченный купонный доход по облигациям.

Ссылка ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» несоблюдении уставленного Решением о выпуске порядка предъявления требований о погашении облигаций и выплате купонного дохода судом отклоняется, поскольку в отношении должника (эмитента) введена процедура банкротства, следовательно, обязательства в соответствии со статьей п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве считаются наступившими и могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного данным законом порядка предъявления требований к должнику.

Доводы ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» о том, что ООО «Колмар» допущено злоупотребление правом, поскольку заявитель не воспользовался правом на предъявление требований к поручителям, судом отклоняется, поскольку предъявление требований к поручителям является правом, а не обязанностью кредитора. В данном случае, предъявление требований к основному должнику - эмитенту, в отношении которого введена

процедура наблюдения и наступили сроки исполнения обязательств, не может свидетельствовать о злоупотреблении правом кредитора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. При нарушении данного требования суд может отказать лицу в защите права.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, в их совокупности, суд пришел к выводу о том, что доказательств, свидетельствующие о том, что, приобретая у третьих лиц облигации должника, ООО «Колмар» действовало сознательно в ущерб должнику и им было допущено злоупотребление правом, а именно: имело место его недобросовестное поведение исключительно с намерением причинения вреда кредиторам ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС», в материалы дела не представлены. При этом суд отмечает, что сделки по купле-продаже облигаций должника совершены ООО «Колмар» в июле и октябре 2009 года, факт оплаты ООО «Колмар» стоимости приобретенных облигаций подтвержден надлежащим образом; заявление о признании ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» несостоятельным (банкротом) принято судом к своему производству 11.03.2012, следовательно, доводы ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» о том, что заявитель при совершении указанных сделок преследовал цель создания задолженности для включения таковой в реестр требований кредиторов должника и последующего получения денежных средств из конкурсной массы должника, несостоятельны. Согласно представленным в материалы дела бухгалтерским балансам ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» размер чистой прибыли должника по итогам 2009 года составил 34673000 руб. размер чистой прибыли по итогам 2010 года составил 13991000 руб. Ссылка на наличие у должника перед кредитором на момент совершения сделок купли-продажи облигаций неисполненных обязательств по договору займа от 21.04.2009, несостоятельно, поскольку из материалов дела следует, что на момент совершения сделок по приобретению облигаций, срок исполнения обязательств по договору займа не наступил.

Ссылка ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» на постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.02.2011 N 13603/10 по делу N А40-18477/09-38-51 несостоятельна, поскольку выводы, содержащиеся в названном постановлении, сделаны Президиумом на основании иных фактических обстоятельств дела.

На основании приведённого требование ООО «Колмар» о включении в реестр требований кредиторов ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» задолженности в сумме 100 000 000 руб. - сумма номинальной стоимости облигаций, подлежащих выкупу, а также в сумме 9 692 722 руб. – неуплаченный купонный доход по облигациям судом признается обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Как следует из материалов дела, 21.04.2009 г. между ООО «Колмар» и ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» был заключен договор займа № б/н от 21.04.2009 г., в соответствии с которым заявитель предоставил должнику денежные средства в размере 14 362 370 руб., а должник обязался возвратить заимодавцу такую же денежную сумму и проценты за пользование денежными средствами из расчета 20 % процентов годовых от суммы займа в срок до 31 декабря 2009 года.

Во исполнение обязательств по договору ООО «Колмар» перечислило на расчетный счет должника денежные средства в сумме 14 362 370 руб.

На основании ч. 1 ст. 807 ГК РФ, договор займа считается заключенным с момента передачи денежных средств.

Факт перечисления кредитором денежных средств подтвержден, представленными в материалы дела документами, в т.ч. платежным поручением от 21.04.2009 № 2332 на сумму 14 362 370 руб.

В силу п. 1 ст. 809 ГК РФ займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В соответствии с ч. 1 ст. 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии со ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

С учётом уточнения заявленных требований сумма процентов за период с 22.04.2009 г. по 21.05.2012 г. составила 8858332,24 руб. Расчёт судом проверен и признан верным.

Учитывая, что до настоящего времени должник обязательство по возврату суммы займа и причитающихся процентов по договору займа № б/н от 21.04.2009 надлежащим образом не исполнил, требование ООО «Колмар» о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 14 362 370 руб. - сумма основного долга по займу, 8858332,24 руб. - проценты по договору займа за период с 22.04.2009 по 21.05.2012, в силу положений ст.ст. 309, 486, 487 Гражданского кодекса Российской Федерации, следует признать обоснованным.

Возражения ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» о недоказанности заявителем обоснованности требований ввиду отсутствия в платёжном поручении от 21.04.2009 № 2332 всех необходимых реквизитов, свидетельствующих о реальном поступлении денежных средств должнику, судом не принимаются, как опровергающиеся материалами дела, поскольку в материалы дела представлена копия платежного поручения от 21.04.2009 № 2332 содержащего все необходимые реквизиты, подтверждающие фактическое перечисление денежных средств кредитором должнику по вышеуказанному договору, в т.ч. дату списания денежных средств с расчетного счета кредитора,

содержащее печать банка, дату приема платежа и подпись ответственного работника банка, а также с назначением платежа «предоставление денежных средств по договору займа б/н от 21.04.2009, НДС, не облагается» (подлинник платежного поручения был представлен суду для обозрения). Кроме того, в п. 1.2 договора займа от 21.04.2009 стороны согласовали, что заем считается предоставленным с момента списания суммы займа с расчетного счета заимодавца (ООО «Колмар»).

В силу ст. 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательства представляются лицами, участвующими в деле. При этом лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий (ч. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Между тем доводы, изложенные в возражениях ОАО «Горнопромышленная финансовая компания», носят вероятностный и предположительный характер и документально не подтверждены, поскольку доказательств того, что перечисленные по представленному платежному поручению денежные средства были возвращены должником кредитору, либо зачтены в счет исполнения иных обязательств между кредитором и должником в материалы дела не представлено.

Доводы ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» о наличии корпоративных связей между кредитором и должником, изложенные в возражениях ОАО «Горнопромышленная финансовая компания» судом во внимание не принимаются, поскольку само по себе наличие корпоративных связей, при отсутствии доказательств недобросовестного поведения, не может свидетельствовать о необоснованности требований заявителя.

На основании приведённого требование ООО «Колмар» подлежит включению в реестр требований кредиторов ЗАО «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» в сумме 132 913 424,24 руб. в т.ч. 100 000 000 руб. - сумма номинальной стоимости облигаций, подлежащих выкупу, 9 692 722 руб. – неуплаченный купонный доход по облигациям; 14 362 370 руб. – сумма основного долга по займу; 8 858 332,24 руб. – проценты за пользование займом в составе третьей очереди реестра требований кредиторов должника.

Руководствуясь статьями 150, 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.ст. 71, 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ, арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Включить требования Общества с ограниченной ответственностью «Колмар» (ИНН <***>) в размере 132 913 424,24 руб. в реестр требований кредиторов Закрытого акционерного общества «КОМПАНИЯ

БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» (ИНН 7704537010, ОГРН 1047796853312) с очередностью их удовлетворения в составе третьей очереди.

2. Производство по требованию Общества с ограниченной ответственностью «Колмар» (ИНН <***>) к Закрытому акционерному обществу «КОМПАНИЯ БЕЛАЗКОМПЛЕКТ ПЛЮС» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в части требования о включении в реестр требований кредиторов должника 21360416,67 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами за невыкупленные облигации; 2070405,81 руб. – проценты за пользованием чужими денежными средствами за невыплаченный купонный доход; 17381327,57 руб. – договорная неустойка за неисполнение обязательств по своевременному погашению задолженности по договору займа, прекратить.

Требования кредиторов, включенные в реестр не подлежат повторному включению в реестр при переходе к иным процедурам банкротства.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его вынесения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение.

В случае обжалования судебного акта в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья О.Э. Шавейникова