Определение № А60-41103/08 от 16.04.2010 АС Свердловской области

100333 1173228

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ
о признании несоответствующим закону действий внешнего
управляющего

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи С. Н. Соловцов, рассматривает в судебном заседании по делу о несостоятельности (банкротстве) Открытого акционерного общества «КИТ-Кэпитал» (ОГРН <***>)

жалобу Акционерного коммерческого банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Уральского банка Сбербанка России

на действия внешнего управляющего

В судебном заседании участвуют представители: от заявителя (кредитора): ФИО1. доверенность от 19.11.2007

от должника: внешний управляющий ФИО2, представитель ФИО3 доверенность от 02.06.2009 года

Лицам, участвующим в рассмотрении заявления разъяснены права и обязанности. Отводов суду и лицу, ведущему протокол судебного заседания, не заявлено.

Рассмотрев заявление суд,

УСТАНОВИЛ:

Заявитель – открытое акционерное общество «КИТ-Кэпитал» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением от 27.12.08 заявление принято к производству, в отношении должника введена процедура наблюдения. Определением от 16.01.09 временным управляющим должника утверждена ФИО2.

В процедуре наблюдения Сбербанк России 13.02.09 направил в суд заявление о включении в реестр требований кредиторов должника 341 127 687 рублей, из них 86 740 056 рублей 90 коп. - основной долг по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии от 30.03.2005 № 80027, 155 761 рублей 46 коп. - неустойка, 253 996 386 рублей 83 коп. - основной долг по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии от 16.08.2007 № 80127, 233 696 руб. 47 коп. - неустойка.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.09 заявление Сбербанка России удовлетворено в полном объеме. В третью очередь реестра требований кредиторов должника включено требование Сбербанка России в сумме 341 127 687 рублей, в том числе 86 740 056 рублей 90 коп. основного долга, обеспеченного залогом имущества должника, поименованного в п. 1.2 договора ипотеки от 26.04.2005 № 80048, 253 996 386 рублей 83 коп. основного долга, обеспеченного залогом имущества должника, поименованного в п. 1.2 договора ипотеки от 01.02.2008 № 80254, 391 243 руб. 27 коп. неустойки.

Постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 08.07.2009 судебный акт апелляционной инстанции оставлен без изменения.

Собранием кредиторов ОАО «КИТ-Кэпитал» 15.05.09 принято решение о введении в отношении должника процедуры внешнего управления и обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

Определением от 02.06.09 в отношении должника введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев; внешним управляющим утверждена ФИО2.

Определением от 07.08.09 в удовлетворении заявления конкурсного кредитора Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Уральского банка Сбербанка России об обращении взыскания на заложенное по договору ипотеки № 80048 заключенному 26.04.05 и дополнительному соглашению № 2 от 23.12.05, а также договору ипотеки № 80254 от 01.02.08 имущество отказано.

Акционерный коммерческий банк Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Уральского банка Сбербанка России 22.01.2010 года обратился к внешнему управляющему ОАО «КИТ-Кэпитал» с требованием о проведении собрания кредиторов

В силу абзаца четвертого пункта 1 статьи 117 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов.

Согласно абзацу четвертому пункта 1 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов созывается по инициативе конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов.

Принимая во внимание, что требования конкурсного кредитора составляют 14,6867% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов требования которых включены в реестр требований кредиторов суд приходит к выводу, что Акционерный коммерческий банк Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Уральского банка Сбербанка России имел право инициировать проведение собрания кредиторов.

В повестку дня собрания кредитором предложен вопрос рассмотрения отчета внешнего управляющего о результатах реализации плана внешнего

управления за период с 02.06.2009 по 31.12.2009, содержащем следующие сведения (с приложением подтверждающих документов):

1.1. О наличии арендаторов в разрезе каждого ТРЦ; заключенных договоров аренды, стоимости аренды и выполнении арендаторами условий по оплате.

1.2. О действующих расчетных и иных счетах должника в соответствии со справкой налогового органа об открытых счетах в банках на дату получения настоящего требования, о движении денежных средств по всем счетам за период с 02.06.2009 по 31.12.2009.

1.3. Отчет о выручке и произведенных расходах (по каждой статье) в разрезе каждого ТРЦ за период с 02.06.2009 по 31.12.2009.

1.4. О результатах претензионно-исковой работы, проведенной в период с 02.06.2009 по 31.12.2009, по взысканию дебиторской задолженности и оспариванию сделок по незаконному отчуждению имущества.

1.5. О проведенной в рамках внешнего управления инвентаризации и оценке имущества должника.

1.6. О проведенных за период с 02.06.2009 по 31.12.2009 мероприятиях по поиску потенциальных покупателей недвижимого имущества, долей в уставной капитале, о проведенных переговорах (с указанием наименования покупателя, даты проведения переговоров, результатах переговоров и достигнутых соглашений), о наличии потенциальных покупателей в настоящее время.

1.7. О штате сотрудников ОАО «КИТ-Кэпитал» в настоящее время с указанием должности. должностных обязанностей, размера заработной платы по каждому сотруднику, должностные инструкции.

1.8. Договоры с подрядными организациями, сметы, акты выполненных работ и иные документы, подтверждающие расходы на повышение конкурентоспособности ТРЦ.

1.9. Агентский(е) договор(ы), отчеты агента о ходе выполнения агентского договора за период с 02.06.2009 по 31.12.2009, доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала.

1.10. О решениях, принятых комитетом кредиторов в период внешнего управления.

Собрание кредиторов назначено внешним управляющим на 26.02.2010 года.

Представителем Банка 18.02.2010, по предварительной записи, произведено ознакомление с материалами к собранию кредиторов. Поскольку при ознакомлении документы:

- о наличии арендаторов в разрезе каждого ТРЦ; заключенных договоров аренды, стоимости аренды и выполнении арендаторами условий по оплате;

- о действующих расчетных и иных счетах должника в соответствии со справкой налогового органа об открытых счетах в банках на дату получения настоящего требования, о движении денежных средств по счетам за период с 02.06.2009 по 31.12.2009;

- отчет о выручке и произведенных расходах (по каждой статье) в разрезе

каждого ТРЦ за период с 02.06.2009 по 31.12.2009;

- о результатах претензионно-исковой работы проведенной в период с 02.06.2009 по 31.12.2009 по взысканию дебиторской задолженности и оспариванию сделок по незаконному отчуждению имущества;

- о проведенной в рамках внешнего управления инвентаризации недвижимого имущества и долгосрочных финансовых вложениях должника;

- о проведенных за период с 02.06.2009 по 31.12.2009 мероприятиях по поиску потенциальных покупателей недвижимого имущества, долей в уставной капитале, о проведенных переговорах (с указанием наименования покупателя, даты проведения переговоров, результатах переговоров и достигнутых соглашений), о наличии потенциальных покупателей в настоящее время;

- о штате сотрудников ОАО «КИТ-Кэпитал» в настоящее время с указанием должности, должностных обязанностей, размера заработной платы по каждому сотруднику, должностные инструкции;

- договоры с подрядными организациями, сметы, акты выполненных работ и иные документы, подтверждающие расходы на повышение конкурентоспособности ТРЦ;

- агентский(е) договор(ы), отчеты агента о ходе выполнения агентского договора за период с 02.06.2009 по 31.12.2009, доказательства расходов, произведенных агентом за счет принципала;

не представлены, кредитор обратился в суд с рассматриваемой жалобой.

В обоснование позиции Сбербанк России ОАО считает, что в нарушение пункта 3 ст. 13, пункта 2 статьи 118 Закона о банкротстве, внешний управляющий не предоставил заявителю возможность предварительного ознакомления с вышеуказанными материалами, которые должны быть представлены на собрание кредиторов. В нарушение пункта 3 статьи 117 Закона о банкротстве и пунктов 8, 9 Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражным управляющим, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2003 г. № 299 в отчете внешнего управляющего не содержится сведений о движении денежных средств, а также отчета о прибылях и убытках должника.

Рассмотрев жалобу, суд находит ее подлежащей удовлетворению частично.

В силу пункта 3 статьи 13 Закона о банкротстве в сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения, в том числе о порядке ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов.

При этом пунктом 2 статьи 118 Закона о банкротстве внешнему управляющему вменена обязанность предоставить кредиторам возможность предварительного ознакомления с отчетом внешнего управляющего не менее чем за сорок пять дней до истечения установленного срока внешнего управления или не менее чем за десять дней до установленной даты созыва собрания кредиторов.

До 1 января 2010 года, а также после указанного срока до момента внесения в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих сведений о национальном объединении

саморегулируемых организаций арбитражных управляющих его полномочия по разработке федеральных стандартов осуществляются регулирующим органом.

До разработки национальным объединением саморегулируемых организаций арбитражных управляющих федеральных стандартов и их утверждения в порядке, установленном данным законом, применяются федеральные стандарты, разработанные и утвержденные регулирующим органом, а также изданные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти.

Нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти по вопросам, регулируемым в соответствии с данным Законом федеральными стандартами, изданные до дня вступления в силу Федерального закона от 30.12.2008 № 296-ФЗ, применяются до утверждения регулирующим органом соответствующих федеральных стандартов (пункты 13, 14 и 15 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ).

Из содержания положений статей 13, 117 Закона о банкротстве, а также подпункта «а» пункта 3, подпункта «б» пункта 4 Постановления Правительства РФ от 06.02.2004 № 56 (ред. от 28.07.2004) «Об общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов» следует, что определение перечня материалов для представления на рассмотрение собрания кредиторов относится к компетенции арбитражного управляющего.

При осуществлении своих полномочий управляющий обязан соблюдать требования закона о предоставлении обязательной информации и материалов.

Применительно к процедуре внешнего управления в соответствии с пунктом 3 статьи 117 Закона о банкротстве отчет внешнего управляющего должен содержать: баланс должника на последнюю отчетную дату; отчет о движении денежных средств; отчет о прибылях и об убытках должника; сведения о наличии свободных денежных средств и иных средств должника, которые могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей должника; расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника и сведения об оставшихся нереализованными правах требования должника; иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника.

С учетом обозначенного конкурсным кредитором перечня истребованных для ознакомления документов, суд признает несоответствующим закону отказ внешнего управляющего в предоставлении кредиторам для ознакомления отчета о движении денежных средств должника.

Поскольку на рассмотрение собрания кредиторов в процедуре внешнего управления вынесен вопрос о рассмотрении отчета внешнего управляющего, при этом обязательное предоставление иных затребованных кредитором документов законом не закреплено, действия внешнего управляющего в этой части по отказу в составлении и предоставлении материалов не могут быть признаны незаконными.

Руководствуясь ст. 60 Закона о банкротстве, статьями 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Жалобу Акционерного коммерческого банка Российской Федерации (открытое акционерное общество) в лице Уральского банка Сбербанка России удовлетворить частично.

Признать несоответствующим закону отказ внешнего управляющего ФИО2 в предоставлении на ознакомление кредиторам для ознакомления отчета о движении денежных средств должника.

В удовлетворении остальной части жалобы отказать.

2. Определение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение четырнадцати дней со дня его принятия.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, вынесший определение.

В случае обжалования определения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.