Гражданский кодекс часть 1

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ
214001, г. Смоленск, ул. Большая Советская, д. 30/11
http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)61-04-16; 64-37-45; факс 8(4812)61-04-16

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Резолютивная часть определения объявлена: 27 марта 2019 года. Полный текст определения изготовлен: 27 марта 2019 года.

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Молоковой Е.Г., при ведении протокола помощником судьи Шаирко А.С, рассмотрев в судебном заседании заявление конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Смоленскэнергоремонт» ФИО1 о признании незаконными действий исполнительного директора открытого акционерного общества «Смоленскэнергоремонт» ФИО2, взыскании убытков в размере 1 754 627 руб. 18 коп.

по делу № А62-6714/2014

по заявлению руководителя должника открытого акционерного общества «Смоленскэнергоремонт» г. Смоленск (ОГРН <***>; ИНН <***>) о признании должника открытого акционерного общества «Смоленскэнергоремонт» г. Смоленск (ОГРН <***>; ИНН <***>) несостоятельным (банкротом),

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: арбитражный управляющий ФИО3, публичное акционерное общество «Квадра – Генерирующая компания», открытое акционерное общество «Смоленская энергоремонтная компания», при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО4 – представитель, доверенность, паспорт,
от ответчика: ФИО2 – паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 30.04.2015 по делу № А62- 6714/2014 должник открытое акционерное общество «Смоленскэнергоремонт» г. Смоленск (ОГРН <***>; ИНН <***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство.

Определением суда от 03.06.2016 года конкурсным управляющим открытого акционерного общества «Смоленскэнергоремонт» утвержден ФИО1.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 17.07.2017 производство по заявлению конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Смоленскэнергоремонт» ФИО1 о признании незаконными действий исполнительного директора открытого акционерного общества «Смоленскэнергоремонт» ФИО2, взыскании убытков в размере 1 754 627 руб. 18 коп. приостановлено до рассмотрения апелляционной жалобы конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Смоленскэнергоремонт» ФИО1

Александра Николаевича на определение Арбитражного суда Смоленской области от 06.04.2017 по делу № А62-6714/2014.

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 25.01.2019 производство по заявлению возобновлено.

Заявление конкурсного управляющего мотивировано следующим.

Приказ № 11 о принятии ФИО2 с 01.05.2015 на должность исполнительного директора ОАО «Смоленскэнергоремонт» с окладом 150 000,00 рублей был подписан и.о. генерального директора должника ФИО5 А.27.04.2015 в период процедуры наблюдения.

ФИО2 на основании доверенности № 5 от 05.05.2015 г., выданной исполняющим обязанности конкурсного управляющего ФИО3 от имени ОАО «Смоленскэнергоремонт», наделен следующими полномочиями: «Подписывать от имени Общества все хозяйственные, финансовые документы, подписывать и представлять бухгалтерскую и финансовую отчетность Общества, заключать все виды сделок, с правом подписания договоров, актов и всех документов, касающихся исполнения договоров и соглашений...подписывать и направлять от имени общества уведомления и соглашения о расторжении договоров; (пункт 2 доверенности) Издавать приказы, распоряжения и другие документы в соответствии с локальными нормативными документами Общества, заключать и расторгать трудовые договора представлять Общество в общих собраниях других обществ...» (пункт 6 доверенности), (копия доверенности прилагается).

Приказом заместителя генерального директора ОАО «Смоленскэнергоремонт» № 11 от 13 января 2016 года, ФИО2 с 13 января 2016 года был уволен с работы на основании п.1 ст. 81 ТК Российской Федерации.

Таким образом, ФИО2, в том числе являвшийся работником ОАО «Смоленскэнергоремонт», находящийся в должности исполнительного органа Должника является лицом, контролирующим должника (ОАО «Смоленскэнергоремонт») применительно к рассматриваемым обстоятельствам.

Так, 23 июля 2015 года за исходящим номером 148-И исполнительный директор ОАО «Смоленскэнергоремонт» ФИО2 обратился с письмом «О выполнении комплекса работ «ОАО Смоленская энергоремонтная компания» в адрес Публичного акционерного общества «Квадра - генерирующая компания», (далее - ПАО «Квадра»«Центральная генерация»), в котором указывает, что ПАО «Квадра» - «Центральная генерация» утвержден перечень работ для выполнения в 2015 году для ОАО «Смоленскэнергоремонт».

Учитывая, что решением Арбитражного суда Смоленской области от 30.04.2015 года по делу № А62-6714/2014 открытое акционерное общество «Смоленскэнергоремонт» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении должника открыто конкурсное производство, исполнительный директор ОАО «Смоленскэнергоремонт» ФИО2 просит передать весь комплекс работ по ремонту и обслуживанию грузоподъемных механизмов, ремонту и наладке приборов химического анализа головному предприятию «ОАО Смоленская энергоремонтная компания», (единственному акционеру общества).

На основании пункта 1.1. договора, Подрядчик по заданию Заказчика обязуется выполнить работы по ремонту грузоподъемных механизмов и приборов химического контроля в производственном подразделении «Смоленская ТЭЦ-2» филиала ПАО «Квадра»«Центральная генерация, и сдать Заказчику результаты выполненных работ.

В силу пункта 1.3. договора объем, содержание работ определены в Локальных сметных расчетах, (Приложение № 1 к настоящему договору).

На основании пунктов 2.1. и 2.2. договора, начало выполнения работ сторонами установлено 18.08.2015 года и окончание работ 31.10.2015 года.

На основании пункта 3.1. цена договора определяется согласно Локальным сметным расчетам и составляет 1 769 731 (один миллион семьсот шестьдесят девять тысяч семьсот тридцать один) рублей 20 копеек, в том числе НДС 18% - 269 959 (двести шестьдесят девять тысяч девятьсот пятьдесят девять) рублей 00 копеек.

Истцом представляется расчет фактически выполненных ОАО «Смоленская энергоремонтная компания» работ на основании актов о приемке выполненных работ (форма КС - 2), справок о стоимости выполненных работ (форма КС - 3) за период с августа по декабрь 2015 года на общую сумму 1 754 627,18 рублей.

Согласно абзацу шестому пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника иски о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника.

На основании пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Заявление о возмещении должнику убытков, причиненных ему контролирующими должника лицами, по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации, рассматриваются арбитражным судом в деле о банкротстве.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве: контролирующее должника лицо - лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, руководитель должника). В силу ст. 1082 Гражданского кодекса Российской Федерации вред может быть возмещен путем взыскания убытков (ст. 15 ГК РФ).

В силу норм ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно разъяснениям, данным в п. 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" обозначена обязанность лиц входящих в состав органов управления юридического лица, действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно. Это разъяснение является, по существу, развитием общей обязанности каждого вести себя добросовестно, что нормативно установлено в ст. 1 ГК РФ в редакции Федерального закона от 30.12.2012 N 302-ФЗ. Кроме того, в силу п. 3 ст. 53 ГК РФ действовать добросовестно и разумно в интересах представляемого юридического лица должно лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени.

Согласно ст. 2 Закона о банкротстве, конкурсное производство - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Целями конкурсного производства являются

формирование конкурсной массы должника, проведение расчетов с кредиторами и ликвидация юридического лица.

Основной целью конкурсного производства является увеличение конкурсной массы, минимизация затрат в ходе процедуры, а также максимальное, пропорциональное удовлетворение требований кредиторов.

По мнению конкурсного управляющего ОАО «Смоленскэнергоремонт» доказательствами наличия и размера убытков, противоправность действий причинителя убытков ФИО2, причинно-следственная связь между его противоправными действиями и убытками заключается в следующем.

Из ежеквартального отчета ОАО «СЭРК» за третий квартал 2015 года, размещенном в сети интернет на официальном сайте раскрытия корпоративной информации, (www.e- disclosure.ru/portal/companv.aspx?id=7469) за третий квартал 2015 года следует, что исполнительным директором ОАО «Смоленскэнергоремонт», действующем по нотариальной доверенности от 11.09.2015 года, зарегистрированной в реестре за 3-3745 являлся ФИО2.

При этом, ФИО2 в соответствии с настоящим отчетом, имеет в ОАО «СЭРК»:
- долю участия лица в уставном капитале эмитента - 28, 3908%
- долю принадлежащих ему обыкновенных акций эмитента - 25, 8401%.

В соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве в целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее - Закон РСФСР о конкуренции) аффилированные лица:

• физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

• лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

В соответствии с о. 1 ст. 9 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

В соответствии со списком аффилированных лиц ОАО «Смоленскэнергоремонт» от 31.03.2015 года, ОАО «Смоленская энергоремонтная компания» является 100% акционером ОАО «Смоленскэнергоремонт» с 01.02.2005 года.

Следовательно, действия ФИО2, как исполнительного директора ОАО «Смоленскэнергоремонт» и исполнительного директора ОАО «Смоленская энергоремонтная компания» одновременно, направленные на вывод комплекса работ по ремонту и обслуживанию грузоподъемных механизмов, ремонту и наладке приборов химического анализа, ранее осуществлявшим должником на объектах «Смоленская ТЭЦ-2» филиала ПАО «Квадра» -«Центральная генерация», и в последующем заключение договора подряда аффилированной компанией в лице ОАО «Смоленская энергоремонтная компания» имело цель причинения вреда должнику и его кредиторам, направлено на уменьшение конкурсной массы и свидетельствует о злоупотреблении правом со стороны ФИО2

Как следует из письма начальника Участка КИША ФИО6 ПАО «Квадра»«Центральная генерация» от 03.06.2016г., согласованного с Техническим директором ПАО «Квадра» - «Центральная генерация» ФИО7, в период с 18.08.2015 года по 31.10.2015 года, согласно договору № 686/2015 от 18.08.2015 на предприятии ПАО «Квадра»«Центральная генерация» (Смоленская ТЭЦ-2, ТЭЦ-1) были осуществлены работы по ремонту оборудования газового и химического анализа ОАО «Смоленская энергоремонтная компания». Согласно актам о приемке выполненных работ, стоимость выполненных работ составила 1 134 573,96 рублей с НДС.

ПАО «Квадра» - «Центральная генерация» подтверждает, что данные работы выполнялись непосредственно персоналом:

- ФИО8 - эл. слесарь 6 разряда.
- ФИО9 - эл. слесарь 5 разряда.
- ФИО10 - начальник участка ТАИ.
При этом:

- ФИО8 - уволен с работы приказом № 103 от 13.01.2016 года - ФИО9 - уволен с работы приказом № 78 от 13.01.2016 года

- ФИО10 - уволен с работы приказом № 89 от 13.01.2016 года.

Таким образом, из вышеуказанного следует, что ФИО2, как исполнительный директор ОАО «Смоленскэнергоремонт» и исполнительный директор ОАО «Смоленская энергоремонтная компания» одновременно, злоупотребляя своими должностными полномочиями, незаконно привлек для выполнения работ по договору подряда № 686/2015 от 18.08.2015 года на стороне Подрядчика в лице ОАО «Смоленская энергоремонтная компания» работников ОАО «Смоленскэнергоремонт».

Вина может выражаться в форме умысла или неосторожности.

Перечисленные выше нарушения можно совершить только умышленно, при запланированном и осознанном поведении.

В соответствии со ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Конкурсным управляющим ОАО «Смоленскэнергоремонт» в рамках общего принципа судопроизводства представлено достаточно доказательств вины ФИО2

Таким образом, вина ФИО2 считается установленной.

Понятие причинно-следственной связи предполагает, что поведение лица превратило результат из возможности в действительность или, по крайней мере, создало конкретную возможность его наступления, а также причина должна предшествовать во времени следствию.

Следствие в виде убытков для ОАО «Смоленскэнергоремонт» и причинение вреда имущественным правам кредиторов подтверждается представленным конкурсным управляющим должника расчетом.

Иными словами, Ответчик использовал свои полномочия как контролирующего Должника лица именно для целей совершения действий, результатом которых было причинение убытков ОАО «Смоленскэнергоремонт».

Наличие полномочий как контролирующего Должника лица (нахождение на должности исполнительного органа, а также наличие доверенности) являлось необходимым условием для совершения действий, результатом которых было причинение убытков ОАО «Смоленскэнергоремонт».

Таким образом, причинно-следственная связь считается установленной.

Таким образом, исходя из представленных выше доказательств, конкурсным управляющим ОАО «Смоленскэнергоремонт» представлены доказательства наличия и размера убытков, противоправность действий причинителя убытков, причинно-следственная связь между противоправными действиями (бездействием) и убытками.

ФИО2 в удовлетворении заявления просит отказать за необоснованностью.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав письменные доказательства, суд находит заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, договор подряда № 686/2015 от 18.08.2015 и локальные сметные расчеты к этому договору от имени ОАО «Смоленская энергоремонтная компания» были подписаны заместителем генерального директора ФИО5, а не Ответчиком.

Доказательств заключения между Должником ОАО «Смоленскэнергоремонт» и ПАО «Квадра-Генерирующая компания» до 18.08.2015 договора подряда на работы, указанные в договоре подряда № 686/2015 от 18.08.2015 и локальных сметных расчетах к нему, Заявителем в материалы дела не представлено.

Таким образом, ФИО11 не заявлял отказ от исполнения ранее заключенного договора от имени Должника.

Определением суда от 28.02.2019 суд удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего об истребовании доказательств и обязал:

- ИФНС по городу Смоленску представить в суд в срок до 26.03.2019 справки Формы - 2НДФЛ за 2015 года по открытому акционерному обществу «Смоленская энергоремонтная компания», (ИНН <***>) и открытому акционерному обществу «Смоленскэнергоремтнт», (<***>) в отношении граждан:

- ФИО10 - ИНН <***>
- ФИО8 - ИНН <***>
- ФИО9 - 6731 0579 6530.

- Отделение Пенсионного фонда Российской Федерации по Смоленской области Адрес: <...> 37a представить в суд в срок до 26.03.2019 информацию о работе в

открытом акционерном обществе «Смоленская энергоремонтная компания», (ИНН 6731048658) и открытом акционерном обществе «Смоленскэнергоремтнт», (6731044861) и о полученных доходах в 2015 году в отношении граждан:

- ФИО10 - СНИЛС <***>
ФИО8 - СНИЛС <***>
ФИО9 - СНИЛС <***>.

Как следует из справок, представленных в материалы дела во исполнение определения суда от 28.02.2019, ФИО10, ФИО8, ФИО9 в 2015 году являлись как работниками ОАО «Смоленскэнергоремонт», так и работниками ОАО «Смоленская энергоремонтная компания».

Учитывая изложенное, суд отказывает в удовлетворении заявленных требований.

Руководствуясь статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

В удовлетворении заявления отказать.

Определение может быть обжаловано в течение 10-дневного срока с момента вынесения в апелляционную инстанцию - Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Смоленской области определения. Жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья Е.Г. Молокова