Определение № А63-12938/13 от 25.09.2014 АС Ставропольского края

АРБИТРАЖНЫЙ СУД СТАВРОПОЛЬСКОГО КРАЯ

ул. Мира, д.458 «Б», г. Ставрополь, 355029, тел.(8652) 71-40-58, факс 71-40-60

http://www.stavropol.arbitr.ru, http://www.my.arbitr.ru             

Арбитражный суд Ставропольского края в составе судьи Меньшовой Е.С., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Васильевой С.С., рассмотрев в судебном заседании в рамках дела А63-12938/2013 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Беркут» г. Ставрополь (ИНН <***>, ОГРН <***>) заявление общества с ограниченной ответственностью «Кадастровый центр», г. Ставрополь об установлении требований и о включении заявленных требований в реестр требований кредиторов должника, при участии в судебном заседании представителя заявителя ФИО1 по доверенности от 23.05.2014, в отсутствии иных лиц, участвующих в деле, и их представителей,

УСТАНОВИЛ:

Комитет по управлению муниципальным имуществом города Ставрополя обратился в суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Беркут» (далее – ООО «Беркут»).

Определением от 27.02.2014 в отношении ООО «Беркут» введена процедура наблюдения, на должность временного управляющего утвержден ФИО2

Сведения о введении в отношении ООО «Беркут» процедуры наблюдения опубликованы временным управляющим в порядке, установленном статьей 28 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», в периодическом издании - газете «Коммерсантъ» от 22.03.2014 № 48.

Общество с ограниченной ответственностью «Кадастровый центр» (далее ООО «Кадастровый центр») обратилось в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в общей сумме 14 218 001,52 руб. В обоснование своего требования заявитель указал на неисполнение должником обязательств по оплате по договору подряда, договору на очистку земельного участка и договору об инвестиционной деятельности.

Временный управляющий ООО «Беркут» представил в материалы дела письменный отзыв, в котором возражал против признания требований ООО «Кадастровый центр» обоснованными в связи с отсутствием первичных документов, подтверждающих исполнение обязательств заявителя по договорам, положенным в основу заявления, и подтверждающих наличие реальной задолженности ООО «Беркут».

Рассмотрение заявления было отложено ввиду представления ООО «Кадастровый центр» значительного объема документов в обоснование своих требований к должнику и с целью предоставления возможности лицам, участвующим в деле, ознакомиться с представленными заявителем документами.

В ходе рассмотрения заявления ООО «Кадастровый центр» уточнило сумму заявленных требований, произведя перерасчет задолженности за выполнение топографо- геодезических и кадастровых работ и уменьшив сумму требований по ним до 9 162 558,53 рублей. Общая сумма требований к должнику, заявленная к включению в реестр, составила 12 783 232,83 рублей.

В судебное заседание от должника поступил письменный отзыв, в котором он просит отказать во включении требований ООО «Кадастровый центр» в размере 410 400 руб., вытекающих из исполнения ООО «Кадастровый Центр» за ООО «Беркут» обязательств по исполнению Договора № 24-05/13 об инвестиционной деятельности от 14.05.2013 года. Должник указал, что его обязательства перед заявителем в данной части носят не денежный характер в связи с чем, требование ООО «Кадастровый Центр» по данному договору не может быть включено в реестр требований кредиторов. Против включения в реестр денежных требований третей очереди в размере 12 372 832,83 руб. должник не возражает, указывает на факт наличия неисполненных обязательств перед заявителем по договору подряда и договору на очистку земельного участка. В отзыве должник указал, что требования ООО «Кадастровый Центр» в сумме 12 372 832,83 руб., с учетом произведенных уточнений расчета суммы оплаты по договору подряда, подтверждаются документами первичной бухгалтерской отчетности и не противоречат нормам действующего законодательства.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения заявления, в суд не явились, возражений, ходатайств не заявили.

В судебном заседании представитель ООО «Кадастровый центр» представил письменные пояснения к заявлению с расчетом уточненных сумм требований. Просил включить требования ООО «Кадастровый центр» в реестр требований кредиторов ООО «Беркут» в составе третьей очереди в размере 12783232,83 руб. Пояснил, что сумма

требований уменьшена в связи с неправильным применением коэффициентов при расчете топогрофо-геодезических работ при подаче заявления.

Суд, изучив материалы дела, считает требования ООО «Кадастровый центр» подлежащими удовлетворению частично, в размере 12 372 832,83 руб.

Как следует из материалов дела, между ООО «Беркут» и ООО «Кадастровый центр» был заключен договор подряда № 07/06-2013 от 07.06.2013 года, в соответствии с которым ООО «Кадастровый центр» по поручению ООО «Беркут» приняло на себя обязательство выполнить кадастровые работы по подготовке пакета документов для проведения государственного кадастрового учета объекта капитального строительства – 23 (двадцати трех) объектов незавершенного строительства (назначение: нежилое), расположенных по адресу: <...>, и выполнении топографо-геодезических работ в отношении земельного участка с кадастровым номером: 26:12:011401:83, расположенного на землях муниципального образования г.Ставрополь и находящегося по адресу: <...>. В свою очередь ООО «Беркут» как заказчик обязался принять результат работ и оплатить его.

Пунктом 3.1. договора было предусмотрено, что цена договора определяется сметой и составляет 11 187 601,52 руб. Оплата по договору должны была быть произведена в течение 30 банковских дней с момента приемки работы на основании счета и акта сдачи-приемки выполненных работ (пункт 3.2).

В исполнение договора подряда подрядчик был обязан выполнить кадастровые работы в соответствии с техническим заданием и иными исходными данными (п. 5.1.1. Договора подряда) и передать заказчику следующие документы: технический план здания – 2 экземпляра на каждый объект; кадастровый паспорт здания – 2 экземпляра на каждый объект; отчет о топографической съемке – в 1-м экземпляре на бумажном носителе и в 1-м экземпляре на магнитном носителе (п. 5.1.2 Договора подряда).

В соответствии с актом выполненных работ № 1 от 05.07.2013 года, подписанным обеими сторонами без возражений, заказчик подтвердил факт выполнения вышеуказанных работ.

Факт передачи вышеуказанных документов в полном объеме подтверждается подписанными обеими сторонами накладной № 1 от 05.07.2013 и накладной № 2 от 10.07.2013. Всего было передано: отчет о топографической съемке, технические планы зданий и кадастровые паспорта на 23 объекта незавершенного строительства, расположенные по адресу: Ставропольский край, ул. Западный обход, № 50 А. При этом

дополнительным соглашением от 11.07.2013 к договору подряда № 07/06-2013 от

07.06.2013 , сторонами была устранена опечатка в тексте касательно передающей и принимающей стороны.

В материалы дела представлены доказательства фактического выполнения топографо-геодезические работ в отношении земельного участка с кадастровым номером: 26:12:011401:83, что подтверждается имеющимися в материалах дела актами обследования 23 объектов капитального строительства и техническими планами на 23 объекта незавершенного строительства, а также техническим отчетом о топографической съемке данного земельного участка от 05.07.2013.

Суд считает необоснованными возражения арбитражного управляющего о завышении сторонами сметной стоимости работ договора подряда № 07/06-2013 от

07.06.2013. Как следует из сметы на выполнение топографо-геодезических и кадастровых работ - Приложение № 2 к договору № 07/06-2013 от 07.06.2013 года, расчет топографо- геодезических работ ООО «Кадастровый центр» был произведен на основании Справочника базовых цен на инженерные изыскания для строительства 2004 года (утвержден Постановлением Госстроя России от 23.12.2003 года № 213) и Сборника базовых цен на инженерные изыскания для строительства, рекомендован Письмом Росстроя от 24.05.2006 года (цены приведены к базисному уровню по состоянию на

01.01.2001г.) с применением коэффициента дефлятора К=3,6, установленного письмом Министерства регионального развития РФ № 9912-СД/10 от 07.06.2013г.

Расчет стоимости работ по договору подряда № 07/06-2013 от 07.06.2013 в части выполнения кадастровых работ производился на основании Сборника цен и общественно необходимых затрат (ОНЗТ) на изготовление проектной и изыскательской продукции землеустройства, земельного кадастра и мониторинга земель, утвержденных приказом Комитета Российской Федерации по земельным ресурсам и землеустройству № 70 от

28.12.1995, (для территорий, расположенных в Европейской части Российской Федерации – 4.22).

При расчете стоимости работ на выполнение землеустроительных и кадастровых работ стороны в качестве повышающего коэффициента установили коэффициент- дефлятор, определенный по состоянию на 2013 год - 11,11.

Суд принимает уточненный ООО «Кадастровый центр» расчет стоимости проведенных работ, в соответствии с которым она уменьшена до 9 752 832,83 руб., и согласуется с положениями Справочника базовых цен на инженерные изыскания для строительства от 01.01.2004. Сумма уменьшена ввиду неправильного применения

повышающего коэффициента при расчете (вместо коэффициента, равному 1,925, в смете был применен коэффициент равный 2,31).

Из материалов дела следует, что действия сторон вышеуказанной сделки были направлены на достижение положительного результата для ООО «Беркут». Заявителем исполнялось задание должника согласно условиям договора, фактическое выполнение работ подтверждается документами, представленными в материалы дела.

Из документов, представленных в материалы дела, видно, что ООО «Беркут» был представлен земельный участок сроком на 3 года с 30.07.2010 по 29.07.2013 для целей строительства гостиничного комплекса. Комитетом градостроительства администрации города Ставрополя 02 сентября 2011 года были выданы разрешения на строительство № RU 26309000-«00656-С» для строительства гостиничного комплекса – позиции с 10 по 33 по ГП – типовой проект на земельном участке № 50008,0 кв.м., строительный объем позиции 1453 куб.м.

Топографо-геодезические работы в рамках договора № 07/06-2013 от 07.06.2013 выполнялись ООО «Кадастровый центр» по заказу ООО «Беркут» с целью получения достоверных и актуальных материалов, а также данных о ситуации и рельефе местности, а также возводимых зданий на земельном участке и других элементов планировки территории, обоснования предпроектной документации, проектирования и строительства объектов недвижимости. При топографической съемке наряду с другими действиями производят измерения с целью определения высот точек местности, т.е. нивелирование. Необходимость выполнения данного вида съемки было также обусловлено прокладкой подземных коммуникаций и строительства ЛЭП, составление проекта вертикальной планировки, а также для последующей сдачи объектов строительства в эксплуатацию, съемки участка для постановки возведенных объектов на кадастровый учет. На планах топографической съемки такого масштаба 1:500 отображаются наземные и подземные коммуникации, сооружения, рельеф, растительность. Также на плане местности выполняется геодезическая привязка геологических скважин, геофизических и ориентирных точек. Работы в рамках договора подряда № 07/06-2013 от 07.06.2013 г. по изготовлению топосъемки и постановки объектов на кадастровый учет носило необходимый и экономически обоснованный характер.

Таким образом, в материалы дела представлены достаточные доказательства наличия фактических отношений по выполнению подрядных работ. Долг, возникший у ООО «Беркут» перед ООО «Кадастровый центр» в размере 9 752 832,83 руб. (с учетом уточнения требований) подтверждается должником, расчетами и документами, представленными заявителем и должником в материалы дела.

В данном случае, из представленных документов усматривается наличие воли сторон на исполнение условий сделки, подтверждаемое действиями сторон, направленными на ее исполнение.

Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Суд также считает обоснованными требования ООО «Кадастровый центр» к должнику, основанные на праве требования из соглашения от 21.10.2013, в соответствии с которым ООО «Техноинжиниринг» уступило ООО «Кадастровый центр» право требования к ООО «Беркут» по договору № 10/07-13 от 10.07.2013 в размере 2 670 000 рублей.

В соответствии с договором № 10/07-13 от 10.07.2013 ООО «Техноинжиниринг» обязалось оказать услуги по очистке земельного участка и организации вывоза строительного мусора, ТБО, грунта по адресу: Ставропольский край, ул. Западный обход, № 50 А.

Как следует из пояснений сторон, поводом для заключения указанного договора послужила претензия Комитета по управлению муниципальным имуществом города Ставрополя от 09.04.2013 г., согласно которой на вышеуказанном земельном участке произведен свал грунта совместно со строительным мусором. Кроме того, согласно уведомления Комитета по управлению муниципальным имуществом города Ставрополя от 28.05.2013, должнику- ООО «Беркут» было предложено в том числе очистить земельный участок от строительного мусора. Копия претензии представлена в материалы дела.

В последующем, для устранения допущенных нарушений, ООО «Беркут» заключило указанный договор с ООО «Техноинжиниринг» на выполнение работ по очистке земельного участка. Стоимость услуг составила 2 670 000 руб.

Факт оказания услуг по очистке земельного участка подтверждается договором № 10/07-13 от 10.07.2013, путевыми листами строительной машины ООО «Техноинжиниринг» № 1-4 за период с 10.07.2013 по 29.07.2013, из которых следует, что для проведения землеустроительных работ был привлечен Экскаватор-погрузчик VOLVO BL 71., а также путевыми листами № 1-16 за период с 10 июля 2013 по 31 июля 2013 из которых следует, что автотранспортное средство КАМАЗ 54105 совершило 75 рейсов. Вывоз строительного мусора и грунта осуществлялся на территорию Дачного некоммерческого товарищества «Промстроевец - 2», что подтверждается соответствующим письмом председателя данного некоммерческого товарищества, приобщенным к материалам дела.

В рамках заключенного между должником и кредитором инвестиционного

договора № 14-05/13 от 14.05.2013 согласно письму № 19 от 02.09.2013, ООО «Кадастровый центр» частично исполнил обязательства должника по договору № 10/07-13 от 10.07.2013 в части оплаты услуг ООО «Техноинжиниринг» в размере 50 000 руб. Данный факт подтверждается платежным поручением №2474 от 04.09.2013 с отметкой о перечислении заявителем денежных средств за ООО «Беркут».

В последующем права требования ООО «Техноинжиниринг» на основании соглашения от 21.10.2013 по договору № 10/07-13 были переданы ООО «Кадастровый центр».

Доказательств оплаты ООО «Беркут» по договору на оказание услуг в материалы дела никем не представлено.

Возражения должника относительно включения в реестр требований кредиторов требований ООО «Кадастровый центр», возникших в связи с исполнением обязательств по договору об инвестиционной деятельности № 14-05/13, суд признает обоснованными.

В соответствии с пунктом 1.2. договора об инвестиционной деятельности № 14- 05/13 от 14 мая 2013 года Инвестор (ООО «Кадастровый центр») принял на себя обязательства по передаче Заказчику (ООО «Беркут») денежных средств в указанном договоре объеме для осуществления строительства гостиничного комплекса, расположенного по адресу: <...> (далее - Объект) и погашения арендной платы за земельный участок по договору от 07.09.2010 года № 8356 аренды земельного участка в границах земель муниципального образования в г. Ставрополь, а заказчик обязуется исполнить переданные средства в соответствии с данным договором с последующей передачей в собственность Инвестора части гостиничного комплекса - позиции 1,4, 5, 6. 7, 8, 9, общей площадью 2082,2 кв.м., расположенных по адресу: <...>.

Пунктом 1.3. договора было предусмотрено, что при заключении и исполнении настоящего договора Стороны руководствуются Федеральным законом от 25.02.1999 № 39-Ф3 «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений».

Пунктом 2.7. договора было предусмотрено, что после сдачи Объекта в эксплуатацию Заказчик обязан передать Инвестору в собственность свободную от прав часть гостиничного комплекса - позиции 1,4,5,6,7,8,9, общей площадью 2082, 2 кв.м., расположенных по адресу: <...>, а также осуществить государственную регистрацию прав собственности Инвестора на часть гостиничного комплекса - позиции 1,4,5,6,7,8,9.

Пунктом 5.2. предусмотрено, что договор действует до полного выполнения Сторонами принятых на себя обязательств.

Как следует, из представленных в материалы дела документов в рамках указанного договора ООО «Кадастровый центр» по заявке ООО «Беркут» в мае-июне 2013 года были оказаны услуги по аренде бульдозера на сумму 54000 руб., приобретены и переданы ООО «Беркут» материалы (блоки ФБС) на сумму 92800 руб. и 213600 руб. (всего на сумму 360400 руб.), а также произведена оплата услуг ООО «Техноинжиниринг» в размере 50000 рублей.

В материалы дела представлены Акт выполненных работ № 1-И от 07.06.2013 г. на сумму 54 000 руб., накладные на передачу материалов № 2-И от 11.06.2013 г. на сумму 92 800 руб. и № 3-И от 11.06.2013 г. на сумму 213 600 руб. При этом материалы и услуги были заказаны на основании письма ООО «Беркут» от 21.05.2013 года со ссылкой на то, что платежи будут осуществляться в рамках исполнения вышеуказанного договора об инвестиционной деятельности.

В свою очередь, ООО «Кадастровый центр» во исполнение указанного договора заключило Договор № 28-05/2013 аренды самоходной строительной техники с управлением и технической эксплуатацией от 28.05.2013 г., заключенного с ООО «РосСтрой». Приложением к договору являются Спецификации на бульдозер Т-170.

Согласно указанному договору, ООО «РосСтрой» предоставило ООО «Кадастровый центр» во временное пользование Технику за плату, а также специалистов по управлению Техникой и обязалось проводить мероприятия по ее технической эксплуатации.

Оказание услуг по данному договору заявитель подтверждает сменными рапортами, актами № 211 от 31.05.2013 г., № 233 от 06.06.2013 и № 234 от 06.06.2013 на общую сумму 54 000,00 руб., подписанными ООО «РосСтрой» и ООО «Кадастровый центр».

Во исполнение своих обязательств ООО «Кадастровый центр» оплатило оказанные услуги в полном объеме, что подтверждается Платежными поручениями № 1473 от 28.05.13, № 1482 от 31.05.2013.

Кроме того ООО «Кадастровый центр» был заключен договор № 01-К/Ж/13 от 29.05.2013 с ООО «Торговый дом «СТРОЙПЛАСТ» поставки железобетонных изделий - блоков ФБС 24-4-6Т в количестве 120 шт. на общую сумму 213 600,00 руб.

Факт поставки товара подтверждается товарной накладной № 43 от 11.06.2013. Поставленный товар был оплачен ООО «Кадастровый центр» в полном объеме, что подтверждается платежными поручениями № 1481 от 31.05.2013 и № 1646 от 13.06.2013.

Также, по договору поставки № 16 от 10.06.2013, заключенному между заявителем и ООО «Альтернатива» как поставщиком, последний обязался передать кредитору фундаментные блоки 24x6x4 в количестве 64 штук по цене 1450 руб./шт. на общую сумму 92 800,00 руб. Факт поставки фундаментных блоков подтверждается товарной накладной № 35 от 11.06.2013. Поставленный товар был оплачен заявителем в полном объеме, что подтверждается платежным поручением № 1577 от 10.06.2013.

Всего размер требований ООО «Кадастровый центр», вытекающих из исполнения договора об инвестиционной деятельности № 14-05/13 от 14 мая 2013, составляет 410 400 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 313 ГК РФ исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.

Согласно правовой позиции, выраженной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.10.2010 N 7945/10, по смыслу данной нормы должник вправе исполнить обязательство, не требующее личного исполнения, самостоятельно или не запрашивая согласия кредитора передать исполнение третьему лицу. Праву должника возложить исполнение на третье лицо корреспондирует обязанность кредитора принять соответствующее исполнение. При этом закон не наделяет добросовестного кредитора, не имеющего материального интереса ни в исследовании сложившихся между третьим лицом и должником отношений, ни в установлении мотивов, побудивших должника перепоручить исполнение своего обязательства другому лицу, полномочиями по проверке того, действительно ли имело место возложение должником исполнения обязательства на третье лицо.

В соответствии с положениями статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с их условиями, односторонний отказ от исполнения обязательств, а также одностороннее изменение их условий не допускаются.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

Пунктом 5 статьи 4 Закона о банкротстве установлено, что требования кредиторов по обязательствам, не являющимся денежными, могут быть предъявлены в суд и рассматриваются судом, арбитражным судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством

Исходя из определения денежного обязательства, данного в названной выше норме Закона о банкротстве, обязательство должника перед ООО «Кадастровый центр», возникающие из Договора № 24-05/13 об инвестиционной деятельности от 14.05.2013, не является денежным, поскольку направлено на получение ООО «Кадастровый центр» части гостиничного комплекса - позиции 1, 4, 5, 6, 7, 8, 9, общей площадью 2082,2 кв.м., расположенных -по адресу: <...>.

Не денежное обязательство в предусмотренном законом порядке не заменялось на обязанность должника уплатить денежную сумму вместо исполнения обязательства в натуре.

Как следует из письменных пояснений ООО «Беркут» договор об инвестиционной деятельности № 14-05/13 сторонами не расторгнут и не признан недействительным. Обязательство ООО «Беркут» по передаче объектов недвижимости инвестору - ООО «Кадастровый центр» не прекращено. Данное обстоятельство не исключает возможность удовлетворения ООО «Кадастровый центр» своих требований путем получения соответствующих объектов недвижимости: части гостиничного комплекса позиции 1, 4, 5, 6, 7, 8, 9, общей площадью 2082,2 кв.м., расположенных по адресу: <...>, после исполнения ООО «Беркут» своих обязательств по Договору № 24-05/13 об инвестиционной деятельности от 14.05.2013 года.

Требование ООО «Кадастровый центр», вытекающие из исполнения обязательств по договору об инвестиционной деятельности № 14-05/13 в размере 410 400 руб., заявленное в порядке статьи 71 Закона о банкротстве, как требование, возникшее из неисполнения не денежного обязательства, не может быть включено, в третью очередь реестра требований кредиторов должника. В силу чего, суд отказывает в удовлетворении заявления ООО «Кадастровый центр» в данной части.

С учетом положений статьи 5 Закона о банкротстве и разъяснений, данных в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации №63 от 23.07.09 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве», обязательства ООО «Беркут» в размере 12 372 832,83 руб. перед заявителем не являются текущими.

В соответствии со статьей 134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования заявителя в размере 12 372 832,83 руб. подлежат включению в третью очередь реестра кредиторов должника.

Руководствуясь статьями 16, 71, 134, 137 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 49, 184, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд,

О П Р Е Д Е Л И Л :

признать обоснованными требования общества с ограниченной ответственностью «Кадастровый центр», г. Ставрополь к обществу с ограниченной ответственностью «Беркут» г. Ставрополь (ИНН <***>, ОГРН <***>) в общей сумме 12 372 832,83 руб. основного долга.

Включить требования общества с ограниченной ответственностью «Кадастровый центр», г. Ставрополь в общей сумме 12 372 832,83 руб. в третью очередь реестра кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Беркут» г. Ставрополь (ИНН <***>, ОГРН <***>).

В удовлетворении заявления в части включения требований общества с ограниченной ответственностью «Кадастровый центр», г. Ставрополь в третью очередь реестра кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Беркут» г. Ставрополь (ИНН <***>, ОГРН <***>) в размере 410 400 руб. отказать.

Определение подлежит немедленному исполнению.

Определение может быть обжаловано через Арбитражный суд Ставропольского края в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его вынесения (изготовления в полном объеме).