Определение № А64-9655/11 от 10.04.2013 АС Тамбовской области

32/2013-14767(1)

Арбитражный суд Тамбовской области
392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12
http://tambov.arbitr.ru

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Перуновой В.Л.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи

секретарем судебного заседания Пенкиной Е.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Пахотноугловское» ФИО1

о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника ФИО2

по делу о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Пахотноугловское» (393233, <...>), ИНН <***>, ОГРН <***>

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего – не явился, извещен;

от ФНС России – ФИО3, доверенность от 27.07.2012, ФИО4, доверенность от 27.07.2012

от ФИО2 – не явился, извещен

установил:

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 05.12.2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Пахотноугловское» (далее также – должник) введена процедура банкротства «наблюдение», временным управляющим утвержден ФИО5

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 16.05.2012 (резолютивная часть решения объявлена 10.05.2012) должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 18.06.2012 конкурсным управляющим ООО «Пахотноугловское» утвержден ФИО1

В Арбитражный суд Тамбовской области обратился конкурсный управляющий должника ФИО1 с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника ФИО2

Представители ФНС России в судебном заседании поддержали заявленные конкурсным управляющим требования.

Конкурсный управляющий, извещенный о месте и времени судебного заседания, в судебное заседание не явился.

Судебное разбирательство по делу неоднократно откладывалось, определениями Арбитражного суда Тамбовской области от 20.11.2012, 17.12.2012, 17.01.2013, 04.02.2013, 04.03.2013 явка лиц, участвующих в деле, признавалась обязательной, у ФИО2

запрашивался отзыв на заявление конкурсного управляющего, доказательства передачи конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации, имущества должника, однако в судебное заседание ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства по месту регистрации - Тамбовская область, Бондарский район, с. Пахотный Угол, ул. Интернациональная (согласно штампу Управления Федеральной миграционной службы по Тамбовской области от 11.01.2013 на запросе Арбитражного суда Тамбовской области от 20.12.2012) не явился, требования определений суда не исполнил.

Руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, арбитражный суд полагает возможным рассмотреть дело в отсутствие конкурсного управляющего и ответчика по доказательствам, имеющимся в материалах дела.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд считает заявление конкурсного управляющего подлежащим удовлетворению, при этом суд исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу статьи 2 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) руководитель должника - это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника. Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

По правилам пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении либо если указанная информация искажена.

Согласно пункту 6 указанной правовой нормы заявление о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, рассматривается арбитражным судом в деле о банкротстве должника. Указанное заявление может быть подано в ходе конкурсного производства арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Субъектом субсидиарной ответственности по указанному основанию является руководитель должника.

Из смысла пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве следует, что на руководителя организации-должника возлагается субсидиарная ответственность по ее обязательствам, если первичные бухгалтерские документы или отчетность:

- отсутствуют;

- не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника, а также об их движении;

- содержат заведомо искаженную информацию.

То есть для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности достаточно установить наличие одного из вышеупомянутых обстоятельств.

Обязанность юридического лица, в данном случае общества с ограниченной ответственностью, по хранению первичных учетных документов предусмотрена Федеральными законами от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее - Закон о бухучете) и от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Пунктом 3 статьи 6 Закона о бухучете установлено требование, что бухгалтерский учет ведется организацией непрерывно с момента ее регистрации в качестве юридического лица до реорганизации или ликвидации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Согласно статье пункту 1 статьи 7 Закона о бухучете ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.

Поскольку ведение бухгалтерского учета и (или) отчетности является обязательным требованием закона, ответственность за организацию бухгалтерского учета несет руководитель, то именно руководитель обязан доказывать наличие уважительных причин непредставления документации.

Если он таких доказательств не представляет, невыполнение требования о предоставлении первичных бухгалтерских документов или отчетности в силу пункта 3.1 статьи 70 АПК РФ приравнивается к их отсутствию.

В Определении Конституционного суда Российской Федерации от 20.10.2011 № 1361-О-О, указано, что положение пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве, корреспондирующее нормам об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»), с учетом обязанности руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию должника (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве), направлено на обеспечение надлежащего исполнения руководителем общества указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Согласно подпункту 9.7.10 пункта 9 Устава ООО «Пахотноугловское», утвержденного общим собранием учредителей ООО «Пахотноугловское» 11.12.2009, организация ведения бухгалтерского и налогового учета и отчетности общества относится к полномочиям директора.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, сформированной по состоянию на 16.05.2012, одним из учредителей и директором должника является ФИО2.

В целях обеспечения передачи в установленном порядке бухгалтерской и иной документации должника, его печатей, материальных ценностей, принадлежащих ООО «Пахотноугловское», конкурсным управляющим директору ООО «Пахотноугловское» ФИО2 10.10.2012 направлено требование о передаче свидетельства о государственной регистрации юридического лица ООО «Пахотноугловское», свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц форма № Р50003, свидетельства о постановке юридического лица (ООО «Пахотноугловское») на учет в налоговом органе, протоколов собраний органов управления ООО «Пахотноугловское» за весь период деятельности, приказов и распоряжений генерального директора ООО «Пахотноугловское» за весь период

деятельности, трудовых договоров, приказов по личному составу за весь период деятельности, заявлений работников, договоров о материальной ответственности, карточек Т-2 по работникам ООО «Пахоноугловское» за весь период деятельности, ежегодных отчетов ревизионной комиссии о результатах деятельности, заключений аудиторских фирм за последние пять лет, договоров, соглашений, контрактов, заключенных ООО «Пахотноугловское» со всеми юридическими и физическими лицами за весь период деятельности, а также сведений о данных договорах, соглашениях, контрактах, заключенных ООО «Пахотноугловское» с 2007 года в виде таблицы, номеров расчетных и иных счетов ООО «Пахотноугловское», наименований и реквизитов обслуживающих учреждений банков, документов, свидетельствующих о выполнении или невыполнении ООО «Пахотноугловское» денежных обязательств перед контрагентами, бюджетом и внебюджетными фондами (неисполненные платежные требования, платежные поручения и т.п.), документов по учету основных средств, документов реализации ООО «Пахотноугловское» товаров, услуг, работ (накладные, счета-фактуры, акты, журналы фактур), налоговых деклараций и расчетов по периодам, учетных регистров, бухгалтерской отчетности, оборотно-сальдовых ведомостей, кассовых документов (ПКО, РКО, платежных ведомостей, журналов, кассовой книги и т.д.), документов по учету заработной платы, документов по организации персонифицированного учета, документов по учету НДФЛ, последних актов инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последних инвентаризационных ведомостей, лицензий, сертификатов, документов, подтверждающих права ООО «Пахотноугловское» на недвижимое имущество, земельные участки, технических паспортов, печатей, штампов, бланков строгой отчетности, ценных бумаг ООО «Пахотноугловское», сведений о печатях, штампах ООО «Пахотноугловское» в виде справки, сведений об изготовленных клише печатей и проводимых мероприятиях по восстановлению утраченных клише печатей ООО «Пахотноугловское», образцов оттисков всех клише печатей, штампов ООО «Пахотноугловское», сведений об утере клише печатей и проводимых мероприятиях по восстановлению утраченных клише печатей ООО «Пахотноугловское», образцов оттисков всех клише печатей, штампов ООО «Пахотноугловское».

Указанное письмо получено ФИО2 13.10.2012, что подтверждается почтовым уведомлением о вручении (т. 8, л.д. 25).

В ответ на данное письмо ФИО2 передал конкурсному управляющему по акту приема-передачи от 29.10.2012 печать ООО «Пахотноугловское», штамп ООО «Пахотноугловское», справку МЧС по Бондарскому району о факте пожара.

В ответе на соответствующий запрос арбитражного суда от 01.02.2013 временный управляющий ФИО5 сообщил, что после введения наблюдения бухгалтерская документация должника передана руководителем должника ФИО2 временному управляющему, а впоследствии передана им конкурсному управляющему.

В материалы дела представлен акт приема-передачи документов ООО «Пахотноугловское» (т. 8, л.д. 60), согласно которому временный управляющий должника ФИО5 передал конкурсному управляющему должника ФИО1 книгу приказов с 2006 по 2008 годы, приказы (кадры), картотеку неоплаченных документов на р/с <***>, объявление о несостоятельности (банкротстве), устав ООО «Пахотноугловское» (11.12.2009). учредительный договор (17.09.2007), протокол общего собрания учредителей (17.09.2007), протокол общего собрания членов ООО «Пахотноугловское» (01.07.2010), уведомление Федеральной службы государственной статистики, свидетельство о государственной регистрации юридического лица 68 000296341, свидетельство о постановке на учет юридического лица в налоговом органе 68 000296342, свидетельства о внесении записей в ЕГРЮЛ 68 001197779, 68 001197780, 68 001197829, договор о передаче в аренду недвижимого имущества (гидротехнического сооружения), являющегося государственной собственностью Тамбовской области от

01.07.2006 № 4 с приложениями, выписки из ЕГРЮЛ от 22.01.2010, от 02.03.2012, бухгалтерский баланс на 30.09.2008, 31.12.2008 с отчетами о прибылях (убытках), сведения об открытых (закрытых) расчетных счетах, налоговую декларацию по единому сельскохозяйственному налогу за 2009, 2010, 2011 годы, ответы государственных органов о наличии (отсутствии) имущества ООО «Пахотноугловское», долгосрочную лицензию ТО 000002, постановление, запрос, ответ Администрации Тамбовской области, кредитный договор от 29.11.2006 № 060200/1930, договор от 29.11.2006 № 060200, договор купли- продажи от 31.03.2009, решение Бондарского районного суда Тамбовской области от

10.02.2009, определение от 29.04.2009 по делу № 2-13/2009, постановление о снятии ареста с имущества должника, решение Бондарского районного суда Тамбовской области от 10.02.2009 по делу № 2-84(2009), опрделение от 10.12.2009 решение Бондарского районного суда Тамбовской области от 04.03.2009 по делу № 2-24/2009. определение от

04.03.2009, исковое заявление о взыскании денежных средств по кредитному договору и обращении взыскания на заложенное имущество с приложением, объяснения директора ООО «Пахотноугловское» ФИО2, документы из ФСС РФ, документы по включению в реестр ФНС России, документы по включению в реестр ОАО «Ростелеком», документы по включению в реестр ОАО «Россельхозбанк», документы по первому собранию кредиторов от 27.03.2012, анализ финансового состоянию ООО «Пахоноугловское», заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО «Пахотноугловское», отчет о деятельности временного управляющего и финансовом состоянии должника от 13.04.2012 с приложением, решение Арбитражного суда Тамбовской области о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства от 16.05.2012, реестр требований кредиторов по состоянию на 21.06.2012.

По сведениям заявителя, иные первичные документы бухгалтерского учета ни временным управляющим, ни ФИО2 конкурсному управляющему переданы не были, при этом по сведениям конкурсного управляющего ответчик сослался на их утрату в результате пожара легкового автомобиля ГАЗ 3110, произошедшего 18.03.2011.

По запросу Арбитражного суда Тамбовской области от 21.11.2012 Территориальным отделением надзорной деятельности по Бондарскому району УНД ГУ МЧС России по Тамбовской области в материалы дела 30.11.2012 представлен материал проверки по факту сообщения о пожаре легкового автомобиля ГАЗ 3110, происшедшего

18.03.2011 по адресу: ул. Советская, д. 50, с. Пахотный Угол. Как следует из указанного материала проверки, сгоревший автомобиль ГАЗ 3110 принадлежал не ответчику, а ФИО6, проживающему по адресу: <...>. Доказательств нахождения в момент возгорания в автомобиле ГАЗ 3110 документов первичного бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности ООО «Пахотноугловское» представленный материал проверки не содержит. Иных доказательств, подтверждающих нахождение в сгоревшем автомобиле, принадлежащем не ответчику, а иному лицу, бухгалтерской и иной документации должника, в материалы дела не представлено.

Согласно ч.1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно п. 1 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В материалы дела представлены следующие документы, составленные ФИО2: расшифровка дебиторской задолженности, содержащая сведения о двух дебиторах – ОАО «РЖД» (92 000 руб.) и ООО «Тамбовское ремтехпредприятие» (20 000 руб.), объяснения по вопросу кредиторской задолженности, в которых он сообщает, что у ООО «Пахотноугловское» имеется кредиторская задолженность перед

ОАО «Россельхозбанк», ФНС России, сумму которой Милосердов В.И. уточнит не может в связи с отсутсвием в штате главного бухгалтера, объяснении по факту наличия техники, в которых Милосердов В.И. сообщает, что тракторы в количестве 4 штук проданы ОАО «Россельхозбанк», договоры купли-продажи находятся в ОАО «Россельхозбанк», объяснения по факту наличии (отсутствия) сельскохозяйственной техники, в которых ответчик сообщает, что на полученные В ОАО «Россельхозбанк» кредитные средства в сумме 2 575 000 руб. (кредит переоформлен с СПК «Пахотноугловский») была выкуплена техника, часть которой находилась в нерабочем состоянии, практически разобрана и представляла собой металлолом, сообщил, что восстановление данной техники было экономически невыгодно, в связи с чем она сдана в металлолом, средства потрачены на закупку запчастей и ГСМ, фактов краж и хищений не было.

Каких-либо первичных бухгалтерских документов, подтверждающих названные объяснения ФИО2 относительно отсутствия основных средств, документов, подтверждающих наличие дебиторской задолженности, не имелось ни у временного управляющего, ни у конкурсного управляющего. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

В анализе финансового состояния должника ООО «Пахоноугловское» (<...>) временный управляющий сообщил, что данные бухгалтерской отчетности за 2009, 2010, 2011 годы не представлены временному управляющему ни должником, ни уполномоченным органом.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 17.01.2013 у ФНС России запрашивался бухгалтерский баланс должника на последнюю отчетную дату.

Представитель ФНС России представил в материалы дела бухгалтерский баланс за 2009 год, пояснив, что более поздняя бухгалтерская отчетность в ФНС России не поступала.

Таким образом, бухгалтерская отчетность должника за последние три года до даты открытия в отношении должника конкурсного производства (2009, 2010, 2011 годы) отсутствует, что подтверждено представителем ФНС России в судебном заседании и анализом финансового состояния должника, проведенным временным управляющим.

Доказательства передачи бывшим руководителем должника конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника за последние три года до даты открытия в отношении должника конкурсного производства, в том числе запрошенных конкурсным управляющим договоров, соглашений, контрактов, документов по учету основных средств, документов реализации ООО «Пахотноугловское» товаров, услуг, работ (накладные, счета-фактуры, акты, журналы фактур), учетных регистров, кассовых документов (платежных ведомостей, журналов, кассовой книги) в материалы дела не представлены.

Таким образом, учитывая, что материалы дела не содержат убедительных и достаточных доказательств отсутствия вины бывшего руководителя должника в непередаче конкурсному управляющему названной документации, ее отсутствии на дату открытия конкурсного производства в отношении должника, арбитражный суд усматривает наличие оснований для привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности.

Как следует из бухгалтерского баланса должника по состоянию на 31.12.2008, у должника имелись основные средства в размере 9 964 000 руб., запасы в размере 3 105 000 руб., дебиторская задолженность, платежи по которой ожидаются в течение 12 месяцев после отчетной даты в размере 405 000 рублей, дебиторская задолженность, платежи по которой ожидаются более чем через 12 месяцев после отчетной даты в размере 89 000 руб.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что отсутствие у ООО «Пахотноугловское» на дату открытия конкурсного производства первичных бухгалтерских документов, содержащих сведения об основных средствах, запасах,

дебиторской задолженности не позволило конкурсному управляющему проверить соответствие данных бухгалтерского баланса первичным документам должника.

Арбитражный суд полагает доказанность в данном случае наличия состава гражданского правонарушения (субъект - ответчик, объект - правоотношения по наличию у должника документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, на момент принятия решения признании должника банкротом в целях их передачи конкурсному управляющему, субъективная сторона - вина ответчика в отсутствии у должника бухгалтерской документации на момент принятия решения о признании должника банкротом, объективная сторона - причинно-следственная связь между действиями (бездействием) ответчика и наступившими последствиями - непринятием мер по обеспечению наличия названных документов и их фактическим отсутствием у должника на момент признания его несостоятельным (банкротом).

В соответствии с пунктом 8 статьи 10 Закона о банкротстве в определении о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности указывается размер их ответственности, который применительно к случаям, предусмотренным пунктами 4 и 5 настоящей статьи, устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу.

Из реестра требований кредиторов ООО «Пахотноугловское» следует, что размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, составляет 13 118 222,98 руб., расчеты с кредиторами не производились.

Имущество должника в конкурсную массу не включалось в связи с его отсутствием, что подтверждается отчетом конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства от 16.11.2012, инвентаризационными описями, актами инвентаризации (т.8, л.д. 46-56) денежные средства должника отсутствуют, что подтверждается отчетом конкурсного управляющего об использовании денежных средств от 16.11.2012.

Таким образом, арбитражный суд приходит к выводу о наличии оснований для привлечения ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Пахотноугловское» в размере 13 118 222,98 руб.

При вынесении настоящего определения арбитражный суд учитывает правовую позицию, выраженную в Постановлении Пленума ВАС РФ от 06.11.2012 № 9127/12 по делу со схожими фактическими обстоятельствами.

Руководствуясь ст.ст.184-186, 223 АПК РФ, ст.9, 10 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

1. Привлечь бывшего директора ООО «Пахотноугловское» ФИО2 к субсидиарной ответственности.

2. Взыскать с ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ г.р., место рождения Тамбовская область, Бондарский район, с. Пахотный Угол, место жительства: <...> в пользу общества с ограниченной ответственностью «Пахотноугловское», <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 13.09.2005, 13 118 222,98 руб.

Выдать исполнительный лист после вступления определения в законную силу.

3. Определение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства через Арбитражный суд Тамбовской области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу: 394006, г.Воронеж, ул. Платонова, д.8, в течение десяти дней со дня вынесения определения.