Гражданский кодекс часть 1

г. Томск	Дело № А67– 410/2011
Резолютивная часть объявлена 25 ноября 2011 года
Полный текст определения изготовлен 01 декабря 2011 года

Судья Арбитражного суда Томской области Ю.В. Сомов,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.Г. Байбусиновой,

рассмотрев в судебном заседании дело о признании несостоятельным (банкротом)

общества с ограниченной ответственностью «Цунами»

(заявление конкурсного управляющего о разрешении разногласий по порядку и условиях реализации залогового имущества)

при участии в заседании:

от заявителя (должника) – конкурсный управляющий ФИО1,

ФИО2 по доверенности от 20.04.2011,

от ФНС России – ФИО3 по доверенности от 22.08.2011,

от ОАО «Промсвязьбанк» – ФИО4 по доверенности от 25.10.2011,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Томской области от 24.02.2011 общество с ограниченной ответственностью «Цунами» (ОГРН <***>, ИНН <***>) (далее по тексту – ООО «Цунами», должник) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процеду- ре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство, кон- курсным управляющим утвержден ФИО1.

Конкурсный управляющий ООО «Цунами» обратился в Арбитражный суд Томской об- ласти с заявлением о разрешении разногласий по порядку и условиям реализации предмета залога на торгах, возникших с залоговым кредитором ОАО «Промсвязьбанк», в котором просит внести изменения в пункт 1.6 Положения о порядке, сроках и условиях продажи зало- гового имущества ООО «Цунами» (далее по тексту – Положение), согласно которым органи- затором торгов будет выступать конкурсный управляющий ФИО1, с вознаграждени- ем в размере 2% от цены реализации, а за проведение несостоявшихся торгов его вознаграждение будет составлять 10 000 рублей; внести изменения, согласно которым включить в со- став реализуемого имущества земельный участок (пункты 2.1 и 3.2.1 Положения); внести изменения в пункты 3.1.4, 3.2.3, 3.4.2 Положения, согласно которым заменить слова «бан- ковский счет Организатора торгов» на слова «специальный счет Должника, открытый в ОАО «Промсвязьбанк» в соответствующем падеже; добавить в пункт 3.2.1 Положения условие о размещении информационного сообщения на специальном электронном сайте и исключить условие о необходимости такого размещения в местном печатном органе; дополнить Положение пунктом 3.5.5 следующего содержания: «В случае объявления повторных публичных электронных торгов несостоявшимися, залогодержатель вправе приобрести (оставить за со- бой) заложенное имущество по цене, указанной в пункте 3.5.3 настоящего положения».

В судебном заседании представитель должника заявил отказ в части пункта 4 заявления, в остальной части поддержал требования. Пояснил, что в части дополнения Положения

пунктом 3.5.5 спор отсутствует.

Представитель ОАО «Промсвязьбанк» возражал против заявленных требований по ос- нованиям, изложенным в отзыве. Возражения мотивированы тем, что при принятии залоговым кредитором решения о привлечении специализированной организации конкурсный управляющий обязан заключить договор с указанной организацией. В Положении установ- лена верхняя граница размера вознаграждения с учетом соблюдения интересов кредиторов и должника. Порядок продажи доли в праве на земельный участок должны определять кон- курсные кредиторы на собрании, поскольку она не является предметом залога. ФИО5- ние счета организатора торгов для приема задатков и оплаты лота не является нарушением закона, удовлетворение требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога, с данного счета производиться не будет, необходимость ис- пользования счета организатора торгов вызвана наличием обязательного контроля со сторо- ны организатора торгов за движением денежных средств на счете, что производить при ис- пользовании специального счета невозможно.

Представитель уполномоченного органа оставил разрешение заявленных требований на усмотрение суда.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 25.11.2011.

После перерыва в судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддер- жали доводы, изложенные ранее.

Заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, исследовав материа- лы дела, суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, в ходе проведения инвентаризации в состав конкурсной массы должника включено следующее недвижимое имущество:

нежилые помещения, четвертый этаж (номера на поэтажном плане 4006, 4010-4011, 4013, 4016, 4018-4019, 4022-4027, 4029-4035, 4037, мез003, мез005-мез007), площадью 329 кв.м., расположенные по адресу: <...>;

нежилое помещение, четвертый этаж (номер на поэтажном плане 4012), площадью 2,40 кв.м., расположенное по адресу: <...>;

нежилое помещение, мезонин этаж (номер на поэтажном плане мез008), площадью 7,60 кв.м., расположенное по адресу: <...>.

Указанное имущество находится в залоге открытого акционерного общества «Промсвязьбанк» (далее по тексту – ОАО «Промсвязьбанк», залоговый кредитор) на основании договора об ипотеке (залоге недвижимости) № 07-0128/2 от 27.09.2007. Требования ОАО «Промсвязьбанк» в сумме 14 191 000 рублей включены в реестр требований кредито- ров ООО «Цунами» в составе третьей очереди как обеспеченные залогом, на основании оп- ределений Арбитражного суда Томской области от 12.05.2011, от 05.09.2011.

В установленном законом порядке проведена оценка рыночной стоимости залогового имущества.

Согласно отчету № 214/11 от 28.06.2011, изготовленному ООО «Центр экономических консультаций и оценки», рыночная стоимость заложенного имущества ООО «Цунами» со- ставляет 7 319 000 рублей с учетом НДС.

Определением Арбитражного суда Томской области от 29.08.2011 установлена началь- ная продажная цена заложенного имущества в размере его рыночной стоимости, равной 7 319 000 рублей.

Залоговым кредитором утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «Цунами» от 24.08.2011.

Не согласившись с условиями указанного Положения, конкурсным управляющим в ад- рес залогового кредитора направлены разногласия от 25.08.2011.

Залоговым кредитором утверждено Дополнение к Положению от 05.09.2011.

Конкурсным управляющим в адрес ОАО «Промсвязьбанк» направлены разногласия по Дополнению от 05.09.2011 к Положению о порядке продажи имущества.

Поскольку в установленный срок разногласия между залоговым кредитором и конкур- ным управляющим не были урегулированы, последний обратился в суд с настоящим заявле-

нием.

В соответствии с положениями статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоя- тельности (банкротстве)» (далее по тексту – Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбит- ражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленны- ми федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Пунктом 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арбитражный суд прекращает производство по делу, если уста- новит, что истец отказался от иска и отказ принят судом.

Поскольку отказ конкурсного управляющего от заявленного требования в части добав- ления в пункт 3.2.1 Положения условия о размещении информационного сообщения на спе- циальном электронном сайте и исключении условия о необходимости такого размещения в местном печатном органе не противоречит закону и не нарушает чьих – либо прав и интере- сов, применительно к статье 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации может быть принят судом.

Таким образом, производство в этой части заявления конкурсного управляющего под- лежит прекращению.

Согласно пункту 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 настояще- го Федерального закона.

В соответствии с пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 ста- тьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 «О некоторых во- просах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залого- дателя» порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требо- вания которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это до- пускается положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе оп- ределять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему кон- курсного управляющего.

В соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом иму- щества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведе- ния торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий.

Основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны нега- тивно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного

имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия прове- дения торгов не являются в достаточной степени определенными.

Таким образом, суд, разрешая разногласия, должен по существу проверить обоснован- ность возражений конкурсного управляющего на предмет наличия оснований для изменения определенного залоговым кредитором порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах.

Предметом настоящего спора являются разногласия между залоговым кредитором и конкурсным управляющим в части внесения изменений в пункты 1.6, 2.1, 3.1.4, 3.2.1, 3.2.3, 3.4.2 Положения и дополнения пунктом 3.5.5.

Пунктом 1.6 Положения предусмотрено, что в качестве организатора торгов выступает привлекаемая для этих целей специализированная организация - «Аукционная компания «Аста» (ООО «АК «Аста»), ИНН <***>, ОГРН <***>. Вознаграждение Организатора торгов устанавливается в размере 4% от цены реализации имущества. В случае рас- торжения договора с Организатором торгов, отмены поручения до того, как оно будет ис- полнено, признания торгов несостоявшимися, незаключения договора купли-продажи по результатам торгов по независящим от Организатора торгов причинам, вознаграждение Ор- ганизатору торгов устанавливается в размере 50 000 рублей за организацию одних торгов. Вознаграждение Организатора торгов, а также суммы его расходов, выплачивается за счет Должника.

По мнению конкурсного управляющего, сумма вознаграждения специализированной организации, предусмотренная условиями пункта 1.6 Положения, является крайне завышен- ной.

Поскольку в силу положений статьи 138 Закона о банкротстве порядок и условия прове- дения торгов по продаже заложенного имущества определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, залоговый кредитор вправе выбрать специализированную организацию для проведения торгов и установить раз- мер вознаграждения. Условия пункта 1.6 Положения не противоречат требованиям Закона о банкротстве и не нарушают прав и законных интересов кредиторов и должника.

При таких обстоятельствах, заявление конкурсного управляющего в части внесения из- менений в пункт 1.6 Положения, согласно которым организатором торгов будет выступать конкурсный управляющий ФИО1 с вознаграждением в размере 2% от цены реализа- ции, а за проведение несостоявшихся торгов его вознаграждение будет составлять 10 000 рублей, не подлежит удовлетворению.

В соответствии с пунктом 2.1 Положения в состав реализуемого имущества Должника входит: нежилые помещения, четвертый этаж (номера на поэтажном плане 4006, 4010-4011, 4013, 4016, 4018-4019, 4022-4027, 4029-4035, 4037, мез003, мез005-мез007), площадью 329 кв.м., расположенные по адресу: <...>;

Начальная продажная цена указанных объектов составляет 7 319 000 рублей.

Конкурсный управляющий полагает, что в состав реализуемого имущества должен вхо- дить земельный участок.

Как следует из материалов дела, при установлении судом начальной продажной цены предмета залога в размере 7 319 000 рублей, в составе залогового имущества учитывалась 372/2031 долей в праве общей долевой собственности на земельный участок, площадью 2031 кв.м., кадастровый № 70:21:0200019:0013, по адресу: <...>.

Поскольку залоговым кредитором в пункте 2.1 Положения в составе реализуемого на торгах имущества доля в праве общей долевой собственности на земельный участок не от- ражена, начальная продажная цена определена без учета указанной доли, заявление конкурс- ного управляющего в части внесения изменений в пункты 2.1 и 3.2.1 Положения подлежит удовлетворению.

Условиями пунктов 3.1.4, 3.2.3, 3.4.2 Положения предусмотрено, что при проведении торгов денежные средства, полученные от участников торгов, в том числе задаток, перечис- ляются на счет Организатора торгов.

По мнению конкурсного управляющего, денежные средства, вырученные от реализации предмета залога не должны перечисляться на счет Организатора торгов, а должны быть за- числены на специальный счет с целью их последующего списания.

В соответствии с пунктом 3 статьи 138 Закона о банкротстве конкурсный управляющий открывает в кредитной организации отдельный счет должника, который предназначен только для удовлетворения требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реали- зации предмета залога, в соответствии с настоящей статьей (специальный банковский счет должника).

В договоре специального банковского счета должника указывается, что денежные сред- ства, находящиеся на специальном банковском счете должника, могут списываться только для погашения требований кредиторов первой и второй очереди, а также для погашения су- дебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и опла- те услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства со специального банковского счета должника списываются по рас- поряжению конкурсного управляющего только в целях удовлетворения требований кредито- ров в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Предложенные залоговым кредитором в пунктах 3.1.4, 3.2.3, 3.4.2 условия об оплате по- купателем имущества, находящегося в залоге, и внесении задатка на счет Организатора тор- гов противоречат положениям Закона о банкротстве, поскольку денежные средства в ходе конкурсного производства, полученные от реализации предмета залога, должны поступать на специальный банковский счет должника, который предназначен только для удовлетворе- ния требований кредиторов за счет денежных средств, вырученных от реализации предмета залога.

При таких обстоятельствах, заявление конкурсного управляющего в части внесения из- менений в пункты 3.1.4, 3.2.3, 3.4.2 Положения подлежит удовлетворению.

В поданном заявлении конкурсный управляющий просит также добавить Положение пунктом 3.5.5, согласно которому в случае объявления повторных публичных электронных торгов несостоявшимися, залогодержатель вправе приобрести (оставить за собой) заложен- ное имущество по цене, указанной в пункте 3.5.3 настоящего положения.

В соответствии с пунктом 3.5.3 Положения начальная цена продажи имущества, выстав- ляемого на повторные торги, устанавливается на десять процентов ниже начальной цены продажи имущества, установленной на первоначальных торгах.

Пунктом 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сум- ме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

Таким образом, поскольку условия пункта 3.5.5 Положения не противоречат нормам Закона о банкротстве, учитывая отсутствие возражений залогового кредитора, заявление кон- курсного управляющего в указанной части подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьей 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 150, 184-185, 223-224 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ОПРЕДЕЛИЛ:

Внести изменения в Положение о порядке, сроках и условиях продажи заложенного имущества общества с ограниченной ответственностью «Цунами» – включить в состав реа- лизуемого имущества земельный участок (пункт 2.1, пункт 3.2.1).

Внести изменения в пункты 3.1.4, 3.2.3, 3.4.2 Положения о порядке, сроках и условиях продажи заложенного имущества общества с ограниченной ответственностью «Цунами» – заменить «банковский счет Организатора торгов» на «специальный счет должника».

Дополнить Положение о порядке, сроках и условиях продажи заложенного имущества общества с ограниченной ответственностью «Цунами» пунктом 3.5.5: «В случае объявления повторных публичных электронных торгов несостоявшимися, залогодержатель вправе при- обрести (оставить за собой) заложенное имущество по цене, указанной в пункте 3.5.3 на-

стоящего положения».

Производство по пункту 4 заявления конкурсного управляющего прекратить.

В удовлетворении остальной части заявления отказать.

Определение может быть обжаловано.

Судья

Ю.В. Сомов