Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Прониной Е.В., при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания помощником судьи Предыгер Л.Г., рассмотрев в открытом судебном заседании, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «СМУ «Тюменьоблстрой» (ИНН 7203087507, ОГРН 1027200833637), заявление Федеральное государственное унитарное предприятие «Главное военно-строительное управление по специальным объектам» об установлении требований к должнику

при участии в судебном заседании:

от заявителя – Лузик А.В. по доверенности от 23.04.2018 № 157.

от конкурсного управляющего – Житин А.П. по доверенности от 24.05.2018; Татаркина Ю.Н. по доверенности от 15.05.2017.

установил:

В Арбитражный суд Тюменской области 12.02.2018 обратилось общество с ограниченной ответственностью ««Электромонтажник+» (далее - ООО «Электромонтажник+») с заявлением о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «СМУ «Тюменьоблстрой» (ИНН 7203179846) (далее - ООО «СМУ «Тюменьоблстрой»), в связи с наличием просроченной более трёх месяцев кредиторской задолженности в размере 2 573 435 руб. 15 коп., в том числе: 1 262 179 руб. 26 коп. - сумма задолженности, 67 273 руб. 36 коп. - сумма неустойки, 125 166 руб. 72 коп. - сумма процентов за пользование чужими денежными средствами, 26 913 руб. 13 коп. - сумма судебных расходов по уплате государственной пошлины, 1 055 813 руб. 29 коп. - сумма процентов за пользование денежными средствами, начисленными на сумму основного долга, начиная с 10.10.2017 по дату обращения в суд с заявлением о признании ООО «СМУ «Тюменьоблстрой» банкротом и введения процедуры (12.03.2018), 632 руб. 87 коп. - сумма судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Определением от 26.03.2018 Арбитражного суда Тюменской области в отношении общества с ограниченной ответственностью «СМУ «Тюменьоблстрой» возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве).

Решением арбитражного суда от 27.04.2018 (резолютивная часть от 23.04.2018) общества с ограниченной ответственностью «СМУ «Тюменьоблстрой» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на один год, конкурсным управляющим утвержден Сидор Павел Леонидович.

Сведения о несостоятельности (банкротстве) опубликованы в печатном издании «Коммерсантъ» №75 от 28.04.2018.

В силу пункта 1 статьи 100 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В Арбитражный суд Тюменской области 04.06.2018 обратилось Федеральное государственное унитарное предприятие «Главное военно-строительное управление по специальным объектам» (далее - ФГУП «ГВСУ по специальным объектам») с заявлением об установлении требований к должнику в размере 85 047 448 руб. 06 коп., в том числе: 52 671 495 руб. 13 коп. - сумма задолженности по договору субподряда от 13.04.2016 № 1604-03-СМР, 10 192 470 руб. 76 коп. - сумма задолженности по оплате генподрядных услуг, 21 983 482 руб. 17 коп. - сумма неустойки по решению Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2017 по делу № А40-134604/17-141-1260, 200 000 руб. - сумма расходов по уплате государственной пошлины, и включении данных требований в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 05.06.2018 рассмотрение заявления назначено на 04.07.2018 на 10 часов 20 минут.

В материалы дела 27.06.2018 от заявителя поступили письменные дополнения к заявлению.

В материалы дела 03.07.2018 от конкурсного управляющего поступил письменный отзыв на заявление с возражениями против заявленных требований.

В судебном заседании 04.07.2018 представитель заявителя уточнил заявленные требования, просит включить в реестр требований кредиторов расходы, понесенные генподрядчиком на устранение дефектов в размере 994 453 руб. 26 коп., 55 795 241 руб. 40 суммы неосновательного обогащения в виде неотработанного аванса.

Уточненные требования заявителя приняты судом к рассмотрению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 04.07.2018 рассмотрение заявления отложено на 17.07.2018 на 12 часов 15 минут.

В материалы дела 16.07.2018 от конкурсного управляющего поступили письменные пояснения по делу.

В материалы дела 16.07.2018 («Мой Арбитр») от ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» поступили уточненные требования, в соответствии с которыми заявитель ходатайствуетоб установлении требований к должнику в размере:89 165 647 руб. 59 коп., в том числе: 67 182 165 руб. 42 коп. суммы основных требований, из них: 55 795 241 руб. 40 коп. – сумма задолженности, 10 192 470 руб. 76 коп. – сумма задолженности по оплате оказанных генподрядных услуг, 994 453 руб. – 26 коп. – сумма ущерба по устранению дефектов допущенных должником при производстве работ, 200 000 руб. – сумма расходов по оплате государственной пошлины по делу № А40-134604/2017, 21 983 482 руб. 17 коп. – сумма неустойки по делу № А40-134604/2017.

В судебном заседании представитель заявителя ходатайствовал о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, ходатайство удовлетворено судом, при отсутствии возражений со стороны представителя конкурсного управляющего.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме, в редакции заявления об их уточнении от 16.07.2018.

Представитель конкурсного управляющего не возражал против принятия судом к рассмотрению уточненных требований заявителя.

Представитель конкурсного управляющего против заявленных требований не возражал, в части сумм, взысканных по делу А40-134604/2017, а также суммы задолженности по оплате оказанных генподрядных услуг, в остальной части возражал, пояснил позицию конкурсного управляющего.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 17.07.2018 судебное заседание по рассмотрению заявления отложено на 17.08.2018 на 10 часов 40 минут, заявителю предложено представить в полном объеме переписку сторон по факту выявленных дефектов.

В материалы дела 02.08.2018 («Мой Арбитр») от заявителя поступили письменные пояснения к представленным доказательствам по уточненным требованиям.

Представители конкурсного управляющего ходатайствовали о привлечении в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, общества с ограниченной ответственностью «Сибстрой» (ОГРН 1057200275197, ИНН/КПП 7207007125/720701001; Тюменская обл., г. Ялуторовск, ул. Ворошилова, д. 24), обосновав свое ходатайство тем, что должник выполнял работы по договору № 1604 силами субподрядной дочерней организации – ООО «Сибстрой», что подтверждается договором № 27 на выполнение строительно-монтажных работ от 27.04.2016.

Представитель заявителя против удовлетворения ходатайства о привлечении ООО «Сибстрой» в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, возражал.

Согласно части 1 статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса РФ, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

В соответствии с вышеуказанной правовой нормой, привлечение к участию в деле третьих лиц является не обязанностью, а реализуемым по ходатайству стороны в арбитражном процессе или по собственной инициативе правом суда.

Кроме того, в соответствии с абзацем вторым пункта 3 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком

По смыслу вышеуказанной правовой нормы отношения генподрядчика с субподрядчиками являются самостоятельными, возникают в связи со сдачей работ и прекращаются в связи с их оплатой.

В соответствии с пунктом 3 статьи 308 Гражданского кодекса РФ, обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

ООО «Сибстрой» не является стороной договора № 1604/03-СМР(СУБ) от 13.04.2016, прав и обязанностей, вытекающих из указанного договора в силу пункта 3 статьи 308 Гражданского кодекса РФ у ООО «Сибстрой» не возникло, таким образом, основания для привлечения его к участию в рассмотрении заявления в качестве заинтересованного лица у суд отсутствуют.

Представители конкурсного управляющего заявили ходатайство об истребовании у ПАО «Арсеньевская авиационная компания «Прогресс» им. Н.И. Сазыкина» следующих документов: 1) разрешение на ввод в эксплуатацию объекта строительства «Техническое перевооружение производства ОАО «Арсентьевская авиационная компания «Прогресс» им. Н. И. Сазыкина» ОАО «Объединенная промышленная корпорация «Оборонпром» г. Москва. Реконструкция аэродромной базы «Арсеньев-Приморский» ОАО «Арсеньевская авиационная компания «Прогресс им. Н. И. Сазыкина», расположенный по адресу: г. Арсеньев, Приморский край; 2) реестр непредвиденных затрат, принятых Заказчиком у Генерального подрядчика и соответствующие акты по каждой позиции, с указанием на реквизиты локального сметного расчета.

Представитель заявителя против удовлетворения заявленного ходатайства возражал.

Согласно части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд вправе истребовать доказательство от лица, у которого оно находится, по ходатайству лица, участвующего в деле и не имеющего возможности самостоятельно получить это доказательство.

При этом суд учитывает, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, и вправе отказать в удовлетворении такого ходатайства; отказ суда в истребовании дополнительных доказательств не является процессуальным нарушением.

В рассматриваемом случае, довод конкурсного управляющего о необходимости истребования документов в связи с тем, что по имеющейся у конкурсного управляющего информации, часть непредвиденных затрат, входящих в спорную сумму неотработанного аванса, была принята заказчиком у генерального подрядчика до ввода объекта строительства в эксплуатацию, носит предположительный характер и ничем не подтвержден.

Таким образом, суд считает ходатайство конкурсного управляющего об истребовании у ПАО «Арсеньевская авиационная компания «Прогресс» им. Н.И. Сазыкина» документов не подлежащим удовлетворению.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме.

Представители конкурсного управляющего против заявленных требований не возражали, в части сумм, взысканных по делу А40-134604/2017, а также суммы задолженности по оплате оказанных генподрядных услуг; в остальной части заявленных требований возражали.

Исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей заявителя, конкурсного управляющего, оценив представленные доказательства, суд установил нижеследующее.

Согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского кодекса РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса РФ, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса РФ, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

В соответствии с пунктом 2 статьи 715 Гражданского кодекса РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Как следует из материалов дела, 13.04.2016 между ООО «СМУ «Тюменьоблстрой» (Субподрядчик) и ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» (Генеральный подрядчик) был заключен договор № 16004-03-СМР(СУБ)на выполнение строительно-монтажных работ по устройству летного поля по объекту: «Техническое перевооружение производства ОАО «Арсеньевская авиационная компания «Прогресс» им. Н.И. Сазыкина» ОАО «Объединенная промышленная корпорация «Оборонпром» г. Москва. Реконструкция аэродромной базы «Арсеньев-Приморский» ОАО «Арсеньевская авиационная компания «Прогресс» им. Н.И.Сазыкина» расположенный по адресу: г.Арсеньев, Приморский край. (с дополнительными соглашениями).

В соответствии с пунктом 2.1 указанного договора, 2.1. Субподрядчик обязуется выполнить строительно-монтажные работы по устройству летного поля, в том числе работы, указанные в п. 2.3. настоящего Договора, по Объекту - «Техническое перевооружение производства ОАО «Арсеньевская авиационная компания «Прогресс» им. Н.И. Сазыкина» ОАО «Объединенная промышленная корпорация «Оборонпром» г. Москва. Реконструкция аэродромной базы «Арсеньев-Приморский» ОАО «Арсеньевская авиационная компания «Прогресс» им. Н.И.Сазыкина» расположенный по адресу: г.Арсеньев, Приморский край, в соответствии с п. 2.4. настоящего Договора, Проектной документацией, получившей положительное заключение государственной экспертизы, Рабочей документацией со штампом «В производство работ» (основной является Рабочая документация со штампом «В производство работ»), Технической документацией и требованиями действующего законодательства, а Генеральный подрядчик обязуется принять результат Работ и оплатить Субподрядчику стоимость Работ в соответствии с Договором.

Согласно пункту 2.2. договора, результатом Работ по Договору являются Работы, выполненные в соответствии с требованиями пункта 2.1. настоящего Договора, что подтверждается подписанным между Сторонами Итоговым актом приемки выполненных работ.

В соответствии с пунктом 2.3. указанного договора, в состав Работ включены подготовительные, строительно-монтажные и пусконаладочные работы в полном объеме, в соответствии с документацией на строительство Объекта, предоставление Генеральному подрядчику полного комплекта исполнительной документации на все выполненные строительно-монтажные работы, сдача Объекта по акту Генеральному подрядчику, устранение выявленных в процессе гарантийной эксплуатации дефектов, закупка Материалов и Оборудования, необходимых для выполнения Работ в полном объеме, обеспечение исполнителей Работ необходимыми расходными материалами и инструментами и все сопутствующие работы, необходимые для выполнения Работ в соответствии с проектно-сметной документацией и условиями настоящего Договора.

Согласно пункту 2.4. договора, Субподрядчик выполняет Работы по настоящему Договору в соответствии с условиями настоящего Договора, Техническим заданием (Приложение № 1 к настоящему Договору), Графиком производства работ (Приложение № 2 к настоящему Договору) и Расчетом цены Договора (Приложение № 3 к настоящему Договору), являющимися неотъемлемыми частями настоящего Договора.

Согласно пункту 3.1., цена договора является твердой и определяется на основании Расчета цены Договора (приложение № 3 к договору) в объеме, не превышающем размер лимитов денежных средств и составляет 692 563 240 руб., в том числе НДС (18%) – 105 645 240 руб.

В соответствии с пунктом 4.2 договора, дата окончания Работ по настоящему Договору - «30» сентября 2017 г.

В соответствии с п. 4.3 договора, сроки выполнения работ по договору определяются графиком производства работ.

Приложением № 2 к договору сторонами согласован график производства работ, которым установлены сроки окончания работ по каждому этапу.

В связи с просрочкой выполнения работ Генподрядчик письмом от 26.10.2017 № 38/8277 в одностороннем внесудебном порядке отказался от исполнения Договора, потребовав вернуть сумму неотработанного аванса, а также произвести оплату за оказанные генподрядные услуги.

В соответствии с пунктом 5.1. Договора, платежи Субподрядчику за выполненные Работы осуществляются Генеральным подрядчиком на основании подписанных Сторонами Актов формы КС-2 и КС-3, подтверждающих выполнение Работ за отчетный период, с учётом удержаний ранее выплаченного аванса пропорционально стоимости выполненных работ.

Общая сумма денежных средств, перечисленных в счет исполнения Договора (с учетом авансирования Субподрядчика, предусмотренного условиями Договора, а также удержания штрафа за непредоставление отчета о ходе отработки аванса) (согласно уточненным требованиям), составляет 311 185 612 руб. 38 коп., в том числе: 310 885 612 руб. 38 коп. – сумма, перечисленная платежными поручениями, представленными в материалы дела; 300 000 руб. – удержание штрафа за непредоставление отчета о ходе отработки полученного аванса, согласно письму генподрядчика от 24.01.2017 № 38/406.

Как указывает заявитель, субподрядчиком выполнены работы и поставлены материалы на сумму 255 390 370 руб. 98 коп., в том числе: 214 501 179 руб. 17 коп. – выполненные работы, согласно представленным заявителям актам выполненных работ КС-2 и справкам КС-3, 40 889 191 руб. 81 коп., поставленные субподрядчиком материалы, что подтверждается товарными накладными, представленными в материалы дела.

Таким образом, сумма неотработанного аванса, согласно заявлению кредитора, составляет 55 795 241 руб. 40 коп. (311 185 612,38 – 255 390 370,98 = 55 795 241,40).

Возражая против заявленных требований в части суммы неотработанного аванса за выполненные работы, конкурсный управляющий, указал, что кредитором не подписаны справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 и акты выполненных работ по форме КС-2 на общую сумму 41 479 045 руб. 77 коп., в связи с чем, конкурный управляющий возражает относительно включения суммы 55 795 241 руб. 40 коп. в реестр требований кредиторов должника.

Так, отмечает конкурсный управляющий со ссылкой на удорожание работ, указанные акты КС-2 и справки КС-3 были возвращены кредитором неподписанными, в связи с неустранением должником замечаний, указанных в письме ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» от 06.07.207 № 38/577-А

Согласно пункту 1 статьи 719 Гражданского кодекса РФ, подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

Согласно пункту 1 статьи 716 Гражданского кодекса РФ, подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Согласно пункту 2 статьи 716 Гражданского кодекса РФ, подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Пунктом 14.8. договора установлено, что в случае досрочного расторжения договора генеральный подрядчик обязан принять от субподрядчика по акту сдачи-приёмки выполненные работы по степени их готовности на момент прекращения работ и оплатить их в соответствии с порядком оплаты пропорционально выполненному объёму работ.

Пунктом 14.9. договора установлено, что оплата выполненных работ производится после подписания сторонами актов КС-2 и КС-3 на работы, выполненные к дате расторжения договора и получения генеральным подрядчиком всех документов, предусмотренных условиями настоящего договора.

Пунктом 5.6. договора установлено, что основанием для оплаты работы, выполненных субподрядчиком, являются: справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма№КС-3); акт о приёмке выполненных работ (форма №КС-2); счёт; счёт-фактура. Документы, указанные в настоящем пункте предоставляются субподрядчиком одновременно, полным пакетом документов, не предоставление полного пакета документов может являться основанием для отказа от произведения оплаты работ.

При этом пунктом 5.3. договора установлена обязанность должника предоставить надлежащим образом исполнительную документацию. Пунктом 5.12. договора установлена обязанность субподрядчика, наряду с предоставленными актами КС-2, КС-3 подготовить и передать исполнительную документацию по фактически выполненным работам. Пунктом 7.1.38. договора - при передаче генеральному подрядчику для согласования актов выполненных работ по формам КС-2 и КС-3, предоставить полный комплект исполнительной документации по выполненным работам, приложением №6 к договору установлены требования по передаче документов субподрядчиком.

Таким образом, с учетом пункта 3.1. договора о его твердой цене, учитывая положения статьи 716 Гражданского кодекса РФ, суд считает довод конкурсного управляющего о снижении суммы неотработанного аванса на сумму выполненных работ, необоснованным.

На основании изложенного, суд считает требование кредитора на сумму 55 795 241 руб. 40 коп. неотработанного аванса, обоснованным.

Кроме того, кредитор просит установить требования к должнику в размере 10 192 470 руб. 76 коп. суммы задолженности по оплате оказанных генподрядных услуг.

Согласно пункту 5.18 Договора, Субподрядчик оплачивает Генеральному подрядчику оказанные им генподрядные услуги в размере 5 % (пяти) процентов от стоимости выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде, работ.

В соответствии с пунктом 5.18.2 Договора, оплата генподрядных услуг, оказанных Генеральным подрядчиком, будет производиться Субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет Генерального подрядчика в течение 5 (пяти) банковских дней с момента оплаты Генеральным подрядчиком выполненных и принятых Работ на основании подписанного Сторонами Акта приемки оказанных генподрядных услуг.

Субподрядчику были оказаны генподрядные услуги в размере 10 192 470 руб. 76 коп., что подтверждается актами приемки оказанных генподрядных услуг.

Доказательств, подтверждающих исполнение должником обязательств по оплате по оплате оказанных генподрядных услуг, материалы дела не содержат, в связи с чем, суд считает указанное требование кредитора обоснованным.

Кредитор просит установить его требования к должнику в размере 21 983 482 руб. 17 коп. неустойки, 200 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Судом установлено, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 25.10.2017 № А40-134604/17-141-1260, оставленным без изменения постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2017, Арбитражного суда Московского округа от 20.03.2018, с ООО «СМУ»Тюменьоблстрой» в пользу ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» взыскана неустойка в размере 21 983 482 руб. 17 коп. и расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

На основании вышеизложенного, суд считает требования ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» к должнику в размере 21 983 482 руб. 17 коп. неустойки, 200 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины, обоснованными.

ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» просит включить в реестр требований кредиторов убытки, понесенные им в результате устранения дефектов произведенных работ в размере 994 453 руб. 26 коп., ссылаясь на следующие обстоятельства.

Как указывает заявитель, при производстве работ по устройству фундаментов под МФУ (ГП7/2) и резервуара хранения воды (ГП7/3) был допущен брак, что подтверждается актом проверки от 17.08.2017 № 21.

Согласно акту, в результате проведенной проверки установлено: при выполнении работ по обратной засыпке песчано-гравийной смеси под фундамент для МФУ-ОСП-2-К-Д (ГП№7/2) и резервуара для хранения воды (ГП7/3) не было достигнуто проектное уплотнение смеси, в результате чего произошла просадка основания, фактические отметки фундаментных плит МФУ и резервуара не соответствуют проектным

В соответствии с пунктом 10.2. Договора, при получении Субподрядчиком уведомления генерального подрядчика об обнаружении недостатков или дефектов в работах, Субподрядчик устраняет их своими силами и за свой счет в течение трех рабочих дней или направляет письменный мотивированный отказ от устранения данных недостатков, дефектов в течение двух дней с момента получения соответствующего уведомления от Генерального подрядчика.

Письмом от 18.08.2017 № 38/699-А Генподрядчик направил предписание от 17.08.2017 № 21 об устранении недостатков, согласно которому, Субподрядчику предписано выполнить работы по устройству основания из ПГС под фундаментные плиты МФУ и резервуара согласно СП45.13330.2012 с послойным уплотнением и коэффициентом уплотнения не менее 0.95.

Вместе с тем, Субподрядчик работы по устранению дефектов не выполнил.

Согласно пункту 12.33 Договора, гарантийный период эксплуатации результата Работ, том числе входящих в него материалов составляет пять лет с момента подписания итогового акта приемки работ.

Как уже ранее отмечалось судом, итоговый акт приемки работ сторонами не был подписан, договор в одностороннем порядке расторгнут с 30.10.2017.

Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ в пункте 3 Постановления от 06.06.2014 № 35 разъяснено, что условия договора, которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору; условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, соглашения о подсудности, о применимом праве и т.п.) либо имеют целью регулирование отношений сторон в период после расторжения (например, об условиях возврата предмета аренды после расторжения договора, о порядке возврата уплаченного аванса и т.п.), сохраняют свое действие и после расторжения договора; иное может быть установлено соглашением сторон.

Согласно п. 8.7.2. Договора, в случае неисполнения Субподрядчиком (полностью или частично) своих обязательств по Договору, Генеральный подрядчик имеет право выполнить работы своими силами или силами других подрядчиков с возложением расходов по оплате Работ на Субподрядчика. В данном случае Субподрядчик возмещает расходы генерального Подрядчика в течение пяти банковских дней с момента получения письменного требования Генерального подрядчика.

Генподрядчик своими силами выполнил работы по устранению дефектов, допущенных Субподрядчиком, и в связи с этим понес затраты на общую сумму 994 453 руб. 26 коп., что подтверждается локальными сметными расчетами.

Письмами от 08.11.2017 (исх. № 38/940-А), от 12.12.2017 (исх. № 38/1024-А) Генподрядчик потребовал у ООО «СМУ «Тюменьоблстрой» возместить суммы понесенных расходов на устранение дефектов), вместе с тем, данное требование Субподрядчиком выполнено не было.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса РФ, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Конкурсный управляющий возражает относительно включения указанной суммы в реестр требований кредиторов ввиду необоснованности данного требования, указывает, что кредитор не представил доказательств, подтверждающих выявление дефектов и недостатков в работе должника в гарантийный срок, обращения к должнику с требованием устранении недостатков.

Судом было предложено заявителю представить доказательства надлежащего уведомления должника об обнаружении недостатков допущенных должником при производстве работ и требований об их устранении.

ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» представил в материалы дела письмо от 18.08.2017 исх.№38/699-А. получено должником вх. №1445 от 18.08.2017; акт проверки от 17.08.2017 №21 подписанный представителями должника; предписание от 17.08.2017 №21, являющимися доказательствами подтверждения обнаружения недостатков при производстве работ, получением должников требования об устранении недостатков.

В порядке применения положений пункта 10.2. договора субподрядчик обязался при получении уведомления генерального подрядчика об обнаружении недостатков или дефектов в работах в том числе скрытых, устранить их своими силами и за свой счёт в течении 3 (Трёх) рабочих дней или направить письменный мотивированный отказ от устранения данных недостатков, дефектов в течении 2(Двух) дней с момента получения соответствующего уведомления от генерального подрядчика.

В соответствии с абзацем 2 подпункта 10.4.2. пункта 10.4. договора установлено, что при отказе субподрядчика исправить работы, выполненные ненадлежащим образом (в том числе с дефектами и/или повреждениями), либо при неполучении генеральным подрядчиком письменного ответа от субподрядчика в течении двух рабочих дней после истечения срока, установленного пунктом 10.2. договора - 3 (три) рабочих дня генеральный подрядчик вправе в том числе: при отказе или уклонении субподрядчика от устранения дефектов и/или повреждений, генеральный подрядчик вправе в одностороннем порядке удержать сумму таких расходов из стоимости работ по договору; принять работы с дефектами и/или повреждениями и удержать стоимость устранения дефектов (пункт 10.4.3. договора).

Пунктом 8.7. договора установлено, что в случае неисполнения субподрядчиком (полностью или частично) своих обязательств по договору, генеральный подрядчик по своему выбору имеет право, в том числе выполнить работы своими силами или силами других подрядчиков с возложением расходов по оплате работ на субподрядчика. Субподрядчик обязался возместить расходы генподрядчика в течении пяти банковских дней с момента получения соответствующего письменного требования генподрядчика.

Пунктом 13.32. договора установлено, что возмещение убытков, понесённых генеральным подрядчиком по вине субподрядчика, производится в части возмещения реального ущерба, а также возмещения упущенной выгоды.

Таким образом, актом проверки №21 от 17.08.2017, были обнаружены недостатки в выполненных работах, допущенные должником при производстве работ по устройству фундамента, и направлено предписание № 21 от 17.08.2017, указанные документы направлены сопроводительным письмом 18 августа 2017 №38/699-А, которое получено должником, о чём свидетельствует угловой штамп входящей корреспонденции должника вх.№1445 от 18.08.2017.

Должник обязательства по устранению недостатков не исполнил, мотивированного отказа от устранения выявленных недостатков заявителю не направил, акт об устранении выявленных нарушений в адрес заявителя не предоставил, доказательств свидетельствующих об обратном суду не предоставил.

Заявителем в адрес должника направлено уведомление о возмещении убытков понесённых генподрядчиком, в части возмещения реального ущерба с приложением локально-сметного расчёта по демонтажу и монтажу фундамента и оборудования, указанное уведомление получено должником, о чём свидетельствует угловой штамп входящей корреспонденции должника вх.№2098 от 12.12.2017.

Должник обязательства по возмещению ущерба причинённого заявителю не исполнил.

Учитывая изложенные доводы и представленные доказательства, возражения конкурсного управляющего относительно включения в реестр требований кредиторов суммы ущерба понесённого заявителем связанного с устранением дефектов допущенных должником при производстве работ в размере 994 453 руб. 26 коп., по мнению являются необоснованными.

Таким образом, общий размер задолженности ООО «СМУ «Тюменьоблстрой» перед ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» за произведенные работы и оказанные услуги составила 89 165 647 руб. 59 коп., в том числе: 55 795 241 руб. 40 коп. - сумма неотработанного аванса, 10 192 470 руб. 76 коп. - сумма задолженности по оплате оказанных генподрядных услуг, 994 453 руб. 26 коп. - сумма ущерба по устранению дефектов, допущенных должником при производстве работ, 200 000 руб. сумма расходов по уплате государственной пошлины по делу № А40-134604/17, 21 983 482 руб. 17 коп. - сумма неустойки по делу № А40-134604/17.

Доказательств погашения задолженности должником в материалы дела не представлено.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

На основании изложенного, суд считает требования ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» к должнику в размере 89 165 647 руб. 59 коп., в том числе: 55 795 241 руб. 40 коп. - сумма неотработанного аванса, 10 192 470 руб. 76 коп. - сумма задолженности по оплате оказанных генподрядных услуг, 994 453 руб. 26 коп. - сумма ущерба по устранению дефектов, допущенных должником при производстве работ, 200 000 руб. сумма расходов по уплате государственной пошлины по делу № А40-134604/17, 21 983 482 руб. 17 коп. - сумма неустойки по делу № А40-134604/17 обоснованными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», в ходе конкурсного производства, применяемого в деле о банкротстве застройщика, требования кредиторов, за исключением требований кредиторов по текущим платежам, удовлетворяются в следующей очередности:

1) в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации сверх возмещения вреда;

2) во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

3) в третью очередь производятся расчеты в следующем порядке:

в первую очередь - по денежным требованиям граждан - участников строительства, за исключением требований, указанных в абзаце четвертом настоящего подпункта;

во вторую очередь - по требованиям Фонда, которые перешли к нему в результате осуществления выплат гражданам - участникам долевого строительства в соответствии со статьей 201.12-1 настоящего Федерального закона;

в третью очередь - по денежным требованиям граждан - участников строительства по возмещению убытков, установленных в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 настоящего Федерального закона;

4) в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

На основании изложенного, суд считает требования заявителя подлежащими включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 100 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», включение требований кредиторов в реестр требований кредиторов должника осуществляется на основании определения арбитражного суда.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 100, 201.9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», статьями 184-186, 188, 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд,

определил:

Заявленные требования удовлетворить.

Признать обоснованными и включить в четвертую очередь реестра требований кредиторов ООО «СМУ «Тюменьоблстрой» (ИНН 7203087507, ОГРН 1027200833637) требования Федерального государственного унитарного предприятия «Главное военно-строительное управление по специальным объектам» в размере 89 165 647 руб. 59 коп., в том числе: 55 795 241 руб. 40 коп. - сумма неотработанного аванса, 10 192 470 руб. 76 коп. - сумма задолженности по оплате оказанных генподрядных услуг, 994 453 руб. 26 коп. - сумма ущерба по устранению дефектов, допущенных должником при производстве работ, 200 000 руб. сумма расходов по уплате государственной пошлины по делу № А40-134604/17, 21 983 482 руб. 17 коп. - сумма неустойки по делу № А40-134604/17.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в десятидневный срок со дня его вынесения в Восьмой арбитражный апелляционный суд, путём подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Пронина Е.В.