Определение № А70-5049/11 от 21.05.2012 АС Тюменской области

122/2012-29013(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 46-38-93, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-

mail: info@tumen.arbitr.ru

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

о рассмотрении разногласий конкурсного управляющего с залоговым кредитором

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи И.А. Опольской, при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания помощником судьи Ю.В.Стаховой, рассмотрев в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «НИККА-Центр» заявление конкурсного управляющего ФИО1 об урегулировании разногласий с залоговым кредитором ОАО Банк ВТБ,

при участии в судебном заседании представителей:

от кредитора ОАО Банк ВТБ: ФИО2 по доверенности от 15.04.2011,

от кредитора ЗАО НЮБ «Цитадель»: ФИО3 директор, выписка из ЕГРЮЛ,

конкурсный управляющий ФИО1, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации,

установил:

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 27 октября 2011 года ЗАО «НИККА-Центр» признано несостоятельным (банкротом) с открытием в отношении него конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника определением суда от 17.11.2011 назначен ФИО1.

В Арбитражный суд Тюменской области 22.03.2012 обратился конкурсный управляющий ФИО1 с заявлением об урегулировании разногласий с кредитором ОАО Банк ВТБ. В обоснование заявленного ходатайства конкурсный управляющий указал, что залоговый кредитор ОАО Банк ВТБ в срок, установленный Законом о банкротстве не согласовал Порядок и условия проведения торгов по реализации предмета залога (далее – Порядок), в связи с чем просит утвердить Порядок в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

В дальнейшем, 18.04.2012 ОАО Банк ВТБ (далее – Банк) также обратился в суд с заявлением об урегулировании разногласий с конкурсным управляющим, представив проект Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ЗАО «НИККА- Центр» (далее – Положение), являющегося предметом залога: нежилое помещение в многоквартирном доме, назначение: нежилое, площадь: общая 2166,8 кв.м., этаж цокольный, 1, расположенное по адресу: <...>, кадастровый (условный) номер 72-72-01/228/2007-214.

В судебном заседании конкурсный управляющий уточнил разногласия, пояснил, что уточнения необходимо рассматривать как разногласия по Положению, предложенному Банком.

Уточнения к заявлению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации сводятся к тому, что конкурсный управляющий просит установить начальную продажную цену залога в размере 143 000 000 рублей на основании отчёта об оценке № 10/2011-Н от 24.01.2012; пункт 2.7. Порядка продажи принять в редакции конкурсного управляющего, то есть установить время для ознакомления с документацией о реализуемом имуществе с 10-00 до 17-00 часов; со ссылкой на нормы Гражданского кодекса РФ считает, что залоговый кредитор не вправе определять порядок продажи залогового имущества посредством публичного предложения, в связи с чем ОАО Банк ВТБ вправе предусмотреть особенности порядка продажи на первых и вторых торгах; также конкурсный управляющий предложил в качестве приложения Регламент проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества.

ОАО Банк ВТБ считает, что ранее, при рассмотрении требования Банка об обоснованности требования, обеспеченного залогом имущества должника, в определении от 29.06.2011 судом определена начальная продажная цена в размере 95 147 000 руб.; цена, указанная конкурсным управляющим на основании отчета завышена, данная цена не позволяет получить максимальную цену от реализации имущества; время для ознакомления с документацией о реализуемом имуществе соответствует требованиям Трудового кодекса Российской Федерации; залоговый кредитор вправе определять порядок продажи залогового имущества посредством публичного предложения; в отношении Регламента проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества пояснил, что в Положении Банка предусмотрен порядок продажи на электронных торгах, в связи с чем приложение Регламента Банком не рассматривалось.

Представитель кредитора ЗАО НЮБ «Цитадель» поддержал доводы конкурсного управляющего относительно начальной цены, публичного предложения, в остальной части оставил на усмотрение суда.

Исследовав материалы дела, заслушав конкурсного управляющего, кредиторов, суд приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего (пункт 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя").

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в абзаце 4 пункта 9 Постановления Пленума от 23 июля 2009 года N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", в соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано. Порядок рассмотрения заявления устанавливается статьей 60 Закона о банкротстве.

Основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям

проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

Разногласия между конкурсным управляющим и залоговым кредитором возникли относительно начальной продажной цены нежилого помещения, находящегося в залоге у Банка, поскольку кредитор не согласен с начальной ценой продажи имущества, считая, что определением суда от 29.06.2011 о введении процедуры наблюдения и установлении требований ОАО Банк ВТБ начальная продажная цена залогового имущества уже была установлена в размере 95 147 000 рублей.

Порядок реализации имущества должника, находящегося в стадии конкурсного производства, регулируется статьями 110, 111, 139 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 11 Постановления Пленума ВАС Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 на основании абзаца второго пункта 2 статьи 131 Закона о банкротстве отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 54 Федерального закона от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора - судом.

Полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге (абзац второй пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве).

Поскольку реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества (пункт 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя").

Согласно отчету об оценке № 10/2011-Н от 24.01.2012, представленному конкурсным управляющим стоимость заложенного имущества составила 143 000 000 рублей.

Суд считает необоснованными возражения ОАО Банк ВТБ по цене заложенного имущества со ссылкой на определение суда от 29.06.2011 о введении процедуры наблюдения. Поскольку данным судебным актом суд не определял начальную продажную цену заложенного имущества для продажи его на торгах, а признал обоснованными требования Банка, подтверждённые решением Арбитражного суда Тюменской области от 27.12.2010 по делу № А70-8815/2010, которым и была установлена начальная продажная цена на 19.10.2010.

Начальная продажная цена заложенного имущества должна определяться судом с учетом обязательной оценки этого имущества независимым оценщиком в целях ее реализации в условиях, приближенных к моменту продажи залогового имущества. Однако оценкой, проведенной конкурсным управляющим, суд не связан, а, напротив, суд вправе руководствоваться оценкой, проведенной по инициативе залогового кредитора.

По смыслу пункта 9 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 залоговый кредитор вправе представлять свои возражения против отчета об оценке, проведенной по инициативе конкурсного управляющего в ходе конкурсного производства, и использовать для этого все процессуальные права, предусмотренные АПК РФ, в том числе представлять свои доказательства действительной рыночной стоимости заложенного имущества, учитывая, что в силу закона (пункт 4 статьи 138) порядок и условия проведения торгов заложенного имущества определяет все же залоговый кредитор, а судом разрешаются разногласия между конкурсным управляющим и конкурсным кредитором, чьи требования обеспечены залогом имущества должника, в вопросе о порядке и условиях проведения

торгов по реализации предмета залога, к которому относится и определение начальной продажной цены предмета залога.

Возражений по отчёту независимого оценщика залоговый кредитор не представил.

Согласно п. 26 Федерального стандарта оценки, утвержденный приказом Минэкономразвития России от 20.07.2007 г. N 256 итоговая величина стоимости объекта оценки, указанная в отчете об оценке, может быть признана рекомендуемой для целей совершения сделки с объектами оценки, если с даты составления отчета об оценке до даты совершения сделки с объектами оценки или даты представления публичной оферты прошло не более 6 месяцев.

Поскольку начальная продажная цена в размере 95 147 000 рублей установлена по состоянию на 19.10.2010, суд считает обоснованной и подтверждённой цену, предложенную конкурсным управляющим на основании отчёта об оценке от 24.01.2012.

При этом суд отмечает, что ОАО Банк ВТБ в порядке ст. 65 АПК РФ не представил суду доказательств, подтверждающих иную рыночную стоимость заложенного имущества, а также доказательств несоответствия отчета об оценке № 10/2011-Н от 24.01.2012 требованиям действующего законодательства Российской Федерации.

Кроме того, выбор меньшей начальной продажной цены объекта залога может нарушить права иных кредиторов, в том числе залогового, обладающего приоритетным правом на установление начальной продажной цены, а также должника.

В любом случае реальная продажа имущества будет осуществлена по той цене, по которой потенциальные покупатели готовы будут приобрести его, приобретение имущества по завышенной или реальной стоимости (что возможно в ситуации установления завышенной стоимости имущества) никоим образом права кредиторов не нарушает.

Таким образом, суд считает необходимым определить начальную продажную цену имущества, находящегося в залоге у ОАО ВТБ Банк, установленную на основании отчёта об оценке № 10/2011-Н от 24.01.2012, в размере 143 000 000 рублей.

Также разногласия между конкурсным управляющим и залоговым кредитором возникли относительно пункта 2.7. Положения, конкурсного управляющего, то есть в части определения времени для ознакомления с документацией о реализуемом имуществе.

Конкурсный управляющий полагает необходимым указать время ознакомления с 10 час.00 мин до 17 час. 00 мин., руководствуясь правилами внутреннего трудового распорядка, установленными для конкурсного управляющего.

В силу п. 1 ст. 91 Трудового кодекса Российской Федерации под рабочим временем понимается время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности.

Вместе с тем, документов (правила внутреннего трудового распорядка, приказы) в обоснование своего довода конкурсный управляющий не представил.

При таких обстоятельствах суд считает необходимым пункт 2.7 Положения принять в редакции, предложенной Банком, то есть время для ознакомления указать: с 10 час.00 мин до 18 час. 00 мин.

Конкурсный управляющий ФИО1 со ссылкой на пункт 3 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации считает, что залоговый кредитор не вправе определять порядок продажи имущества должника посредством публичного предложения; по мнению управляющего, если имущество должника не продано после повторных торгов и кредитор отказался от принятия имущества в порядке пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве, то залог прекращается.

Суд считает доводы конкурсного управляющего несостоятельными ввиду следующего.

Пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве установлено, что продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона и с учетом положений настоящей статьи.

В силу пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве в случае признания несостоявшимися повторных торгов конкурсный кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме на десять процентов ниже начальной продажной цены на повторных торгах.

Если в течение тридцати дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися кредитор по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, не воспользуется правом оставить предмет залога за собой, он подлежит продаже посредством публичного предложения в порядке, установленном пунктом 4 статьи 139 настоящего Федерального закона.

Согласно разъяснениям, данным Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 12 Постановления от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", продажа заложенного имущества в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве (пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111, абзацем третьим пункта 4.1 статьи 138), приводит к прекращению права залога в силу закона применительно к подпункту 4 пункта 1 статьи 352 Гражданского кодекса Российской Федерации, абзацу шестому пункта 5 статьи 18.1 Закона о банкротстве.

Таким образом, поскольку Законом о банкротстве предусмотрены особые правила о порядке и условиях реализации имущества банкрота, обеспечивающих максимальное удовлетворение требований кредиторов за счет имущества должника на принципах пропорциональности и очередности, то его нормы носят специальный характер, в связи с чем подлежат приоритетному применению.

В соответствии с абзацем третьим пункта 13 Постановления Пленума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", в случае неполучения конкурсным управляющим заявления залогового кредитора об оставлении заложенного имущества за собой в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, а также при неоплате залоговым кредитором суммы в соответствии с абзацем вторым пункта 4.1 статьи 138 Закона о банкротстве заложенное имущество может быть продано посредством публичного предложения согласно абзацу третьему пункта 4.1 статьи 138 Закона. При этом судам следует иметь в виду, что выручка от продажи заложенного имущества направляется на погашение требований залогового кредитора в порядке, предусмотренном пунктами 1 - 2.1 статьи 138 Закона о банкротстве.

Учитывая данное разъяснение, залоговый кредитор сохраняет приоритет в распределении выручки, полученной от реализации имущества путем публичного предложения.

Таким образом, Законом о банкротстве прямо предусмотрена продажа залогового имущества путём публичного предложения, и несоблюдение указанных требований ведет к нарушению порядка продажи предмета залога и, как следствие, нарушению законных интересов всех кредиторов должника в реализации в ходе конкурсного производства залогового имущества в целях получения максимальной выручки от продажи.

В связи с чем суд не усматривает оснований для признания возражений конкурсного управляющего обоснованными по параграфу 7 Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ЗАО «НИККА-Центр», предложенного залоговым кредитором.

Конкурсным управляющим на утверждение суда также предложен Регламент проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества.

Представитель ОАО Банк ВТБ в судебном заседании пояснила, что в Положении Банка предусмотрен порядок продажи на электронных торгах, в связи с чем приложение Регламента Банком не рассматривалось, разногласия отсутствуют.

Согласно п. 20 ст. 110 Закона о банкротстве, требования к электронным площадкам, требования к операторам электронных площадок, требования к обеспечению ответственности операторов электронных площадок, в том числе в форме предоставления

банковской гарантии, порядок проведения торгов в электронной форме и порядок подтверждения соответствия участников торгов требованиям, установленным при проведении закрытых торгов, утверждаются регулирующим органом.

Для целей настоящего Федерального закона под электронной площадкой понимается сайт в сети "Интернет", на котором проводятся торги в электронной форме в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Оператором электронной площадки является любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которых осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации, которые владеют электронной площадкой и обеспечивают проведение торгов в электронной форме в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Соответствие электронных площадок и операторов электронных площадок требованиям абзаца первого настоящего пункта определяется в порядке, установленном регулирующим органом.

В соответствии с параграфом 5 «Порядок проведения торгов» Банк в Положении определил порядок проведения торгов на электронной площадке. При этом конкретный оператор не определен.

Конкурсным управляющим в Регламенте проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества (предприятия) должников в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве (далее - Регламент), который он просит считать Приложением к Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества ЗАО «НИККА-Центр», оператором электронной площадки определено ЗАО «Сбербанк-АСТ».

Поскольку, согласно пояснениям Банка, Регламент, в том числе конкретный оператор электронной площадки не рассматривался Банком, суд считает разногласия в данной части, подлежащими оставлению без рассмотрения применительно к пункту 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. 60, 110, 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве), статьями 148, 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Требования конкурсного управляющего ЗАО «НИККА-Центр» ФИО1 и ОАО Банк ВТБ удовлетворить частично.

Определить начальную продажную цену предмета залога: нежилое помещение в многоквартирном доме, назначение: нежилое, площадь: общая 2 166,8 кв.м., этаж цокольный, 1, расположенное по адресу: <...>, кадастровый (условный) номер 72-72-01/228/2007-214, находящегося в залоге у ОАО ВТБ Банк, установленную на основании отчёта об оценке № 10/2011-Н от 24.01.2012, в размере 143 000 000 рублей.

Пункт 2.7. Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ЗАО «НИККА-Центр» утвердить в редакции, предложенной ОАО Банк ВТБ.

Параграф 7 «Порядок продажи имущества посредством публичного предложения» Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ЗАО «НИККА-Центр» утвердить в редакции, предложенной ОАО Банк ВТБ.

Оставить без рассмотрения заявление конкурсного управляющего о предложении Регламента проведения открытых торгов в электронной форме при продаже имущества.

Определение может быть обжаловано в Восьмой арбитражный апелляционный суд.