Гражданский кодекс часть 1

о признании недействительным решения № 13-2-60/16 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 02.12.2019 в части доначисления и взыскания налога на прибыль в размере 9 407 996 рублей, соответствующих пени и штрафа по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации в размере 940 799,60 рублей,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Климовой Е.И.,

при участии в заседании представителей:

от заявителя – ФИО1, по доверенности от 13.07.2020,

от ответчика – ФИО2, по доверенности № 123 от 24.12.2019, ФИО3 по доверенности № 42 от 07.07.2020,

установил:

акционерное общество специализированный застройщик «Аква» (далее – заявитель, АО СЗ «Аква», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 3 (далее – ответчик, Инспекция) о признании недействительным решения № 13-2-60/16 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 02.12.2019 в части доначисления и взыскания налога на прибыль в размере 9 407 996 рублей, соответствующих пени и штрафа по статье 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в размере 940 799,60 рублей.

АО СЗ «Аква» заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы, мотивированное тем, что одним из ключевых юридически значимых обстоятельств по делу является подтверждение факта о целевом использовании заемных средств, направленных на строительство жилых домов, поскольку целевое финансирование является доходом, не учитываемым при исчислении налога на прибыль согласно пункту 14 статьи 251 НК РФ.

В оспариваемом решении позиция налогового органа, по мнению заявителя, основана на том, что заемные денежные средства направлены на перераспределение денежных средств, а также на то, что строительство осуществлялось за счет средств дольщиков, тем самым по мнению заявителя оспаривается факт целевого финансирования строительства.

Принимая во внимание возникший спор, заявитель считает, что для определения связи между полученными им денежными средствами и конкретными объектами строительства ГП-9, ГП-10, ГП-11 требуются специальные познания как экономического, так и инженерно-строительного образования лица, способного в ходе оценки первичной документации, характера выполненных работ (услуг), платежных поручений, иных документов, определить действительное направление денежных средств.

В рамках данного дела заявитель предлагает постановить перед экспертами следующие вопросы:

1. Подтвердить или опровергнуть факт направления денежных средств, полученных по следующим договорам займа:

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 17.10.2007,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 25.10.2007,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 29.11.2007,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 26.12.2007,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 28.01.2008,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 26.02.2008,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 27.03.2008,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 15.04.2008,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 16.04.2008,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 20.10.2008,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 22.10.2008,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ООО «ДК» б/н от 24.11.2009,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ООО «Ишимоптторг» б/н от 23.06.2011,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ООО «Мастерстрой» б/н от 24.06.2011,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ОАО «Тюменьоблснабсбыт» б/н от 20,10.2011,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ООО «УК «Регион» б/н от 02.11.2011,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ООО «Упрснабсбыт» б/н от 02.11.2012,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ООО «Упрснабсбыт» б/н от 05.02.2013,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ООО «Инвестиции» б/н от 15.03.2013,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ООО «Инвестиции» б/н от 05.04.2013,

– договор займа между ЗАО «АКВА» и ООО «Инвестиции» б/н от 03.07.2013,

на цели строительства жилых домов ГП-9, ГП-10, ГП-11 по адресу: <...>, строения 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 и расположенные на земельном участке с тем же адресом нежилые строения: незавершенные строительством строения 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9.

2. Если не все денежные средства, полученные по указанным договорам займа, были направлены на цели строительства жилых домов ГП-9,ГП-10, ГП-11, то указать в какой части по отношению к каждому договору займа.

Заявитель предлагает поручить проведение экспертизы обществу с ограниченной ответственностью «ЭКО-Н Сервис».

Оценочно-консалтинговая компания общество с ограниченной ответственностью «ЭКО-Н Сервис» (далее – ООО «ЭКО-Н Сервис») по запросу заявителя представило информационное письмо исх. № 119/20 от 21.07.2020, в котором сообщило о возможности и готовности проведения судебной строительно-экономической экспертизы с ответом на поставленные заявителем вопросы.

Проведение экспертизы может быть поручено следующим экспертам:

ФИО4 – инженер-строитель, оценщик, сметчик, директор ООО «ЭКО-Н сервис» (трудовой договор №02/16 от 29.04.2016), общий стаж работы составляет 22 года, с 01.10.1999 является членом Общероссийской общественной организации «Российское обществ оценщиков», включена в реестр оценщиков 28.11.2007 за рег.№ 01607, член НП «Палат судебных экспертов» г.Москва (свидетельство № 1116).

Квалификация ФИО4 подтверждается следующим образовательными документами:

– диплом о высшем образовании УВ №104910, выдан Тюменским инженерно-строительным институтом, по специальности: «Промышленное и гражданское строительство», инженер-строитель;

– диплом ПП № 411173, выдан Межотраслевым институтом повышения квалификации переподготовки руководящих кадров и специалистов Российской экономической академии ФИО5 по программе: «Профессиональная оценка и экспертиза объектов и прав собственности по специализации «Оценка стоимости предприятий (бизнеса)» 20.07.2001;

– свидетельством №10812 2009 года о повышении квалификации по программе «Оценочная деятельность», по результатам обучения в Государственной академией промышленного менеджмента им. Н.П. Пастухова г.Ярославль;

– свидетельством о повышении квалификации рег.№1371 2006 года о повышении квалификации в Кубанском государственном технологическом университете по программе «Оценочная деятельность»;

– свидетельством рег.№10812 2009 года о повышении квалификации в Государственной академии промышленного менеджмента им. Н.П. Пастухова по программе «Оценочная деятельность»;

– квалификационным аттестатом, подтверждающим сдачу квалификационного экзамена по направлению «Недвижимость» №000940-1 от 23.11.2017, выданном уполномоченным Правительством Российской Федерации органом - Федеральным бюджетным учреждением «Федеральный центр по организации подготовки управленческих кадров» (Приказ Минэкономразвития России с 19.05.2017 №240);

– сертификатом соответствия №011590, выданным 29.05.2019 по результатам подготовки с сертификацией в «Системе добровольной сертификации негосударственных судебных экспертов» (Система), зарегистрированной 16.10.2009 в едином реестре зарегистрированных систем добровольной сертификации Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии (Госстандарт России) № РОСС RU.И597.04НЯО. НП «Палата судебных экспертов добровольной сертификации негосударственных судебных экспертов по специальности «Исследование строительных объектов, их отдельных фрагментов, инженерных систем оборудования и коммуникаций с целью установления объема, качества и стоимости выполнен работ, использованных материалов и изделий»;

– удостоверением о повышении квалификации рег.№ 5678 от 21.09.2018, действительным до 21.09.2023, выданном по результатам обучения по дополнительной профессиональной образовательной программе повышения квалификации «Ценообразование и сметное нормирование в строительстве. Кроме того, ФИО4 является специалистом высшей категории в области ценообразования со сметным нормированием в строительстве.

ФИО6 – является оценщиком ООО «ЭКО-Н сервис» (трудовой договор №03/16 от 13.10.2016), член Общероссийской общественной организации «Российское общество оценщиков», зарегистрированной ФРС в едином государственном реестре саморегулируемых организаций оценщиков 09.07.2007, рег.№0003, местонахождение: 105066, Москва, 1-й Басманный переулок, д.2А, офис, регистрационный номер в реестре оценщиков СРО – 007660. Дата включения в реестр – 21.10.2011. Свидетельство о членстве в саморегулируемой организации оценщиков серия 0020879, даты выдачи 23.04.2016. Стаж работы в оценочной деятельности составляет 10 лет, имеет опыт проведения судебных экспертиз.

Квалификация ФИО6 подтверждается следующим образовательными документами:

– дипломом ПП №876469 о профессиональной переподготовке по программе «Оценка стоимости предприятия (бизнеса)», выданным 21.10.2005 НОУ Московской Финансово-Промышленной Академией;

– свидетельством о повышении квалификации № 0095 по программе «Оценочная деятельность», выданным 13.04.2008 НОУ ВПО «Московская финансово-промышленная академия (МФПА)»;

– удостоверением о повышении квалификации № 772400405809 по программе деятельность», выданным 31.05.2014 НОУ ВПО «Московский финансово-промышленный «Синергия»;

– квалификационными аттестатами в области оценочной деятельности: «Оценка недвижимости» рег. №000939-1 от 24.11.2017, по направлению «Оценка имущества» №007115-2 от 26.03.2018, по направлению «Оценка бизнеса» №01 26.03.2018.

Профессиональная ответственность оценщика застрахована: страховой полис №433-121121/18/0325R/776/00002/18-007660 от 07.09.2018, №433-121121/20/0325R/776/00001/20-007660 от 04.06.2020, страховщики – СПАО «Ингосстрах», ОАО «АльфаСтрахование». Срок действия договоров: с 01.01.2019 по 30.06.2020, с 01.07.2020 по 31.12.2021. Страховая сумма составляет 300 000 рублей. Страховой полис № 7591 R/776/00638/0, страховая сумма составляет 100 000 рублей, страховщик ОАО «АльфаСтрахование». Срок действия полиса с 16.05.2020 по 15.05.2021.

В соответствии с дополнительным информационным письмом исх. № 119-1/20 от 28.07.2020, представленным ООО «ЭКО-Н Сервис», размер вознаграждения за проведение экспертизы составит 80 000 рублей.

Срок проведения экспертизы составит – в течение двадцати рабочих дней после поступления документов в экспертное учреждение.

В судебном заседании представители ответчика возражали против назначения по данному делу судебной экспертизы, по доводам, изложенным в письменных пояснениях, полагая, что вопросы, по которым имеется между сторонами спор, не требуют для их разрешения специальных познаний. Кроме того, поставили под сомнение квалификацию эксперта ООО «ЭКО-Н Сервис» ФИО4, предложенную заявителем в качестве кандидата на проведение экспертизы.

В силу положений части 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Согласно пункту 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации не требует получения согласия от всех лиц, участвующих в деле, поэтому экспертиза может быть назначена при согласии хотя бы одного лица, участвующего в деле, которое вносит на депозитный счет суда денежные суммы, подлежащие выплате экспертам.

В силу положений статьи 1, пунктов 2, 3 статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правосудие в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности осуществляется арбитражными судами в Российской Федерации в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность в рамках выполнения задачи по осуществлению справедливого публичного судебного разбирательства.

Согласно части 3 статьи 123 Конституции Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, что в арбитражном процессе является необходимой предпосылкой обеспечения каждой из сторон в споре правовыми возможностями заявлять отводы и ходатайства, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, представлять суду свои доводы и объяснения, осуществлять иные предусмотренные законом процессуальные действия и выполнять обязанности.

В соответствии со статьей 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, исполняя обязанность по определению предмета доказывания, при рассмотрении каждого конкретного дела обеспечивает реализацию таких важных принципов арбитражного процесса, как равноправие сторон (статья 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), принцип состязательности (статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Тем самым, арбитражный суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, должен обеспечить создание условий для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов (часть 3 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Принимая во внимание вышеизложенное, исходя из фактических обстоятельств по делу, суд считает, что для определения связи между направленными денежными средствами и конкретными объектами строительства ГП-9, ГП-10, ГП-11 требуются специальные познания, в связи с чем, по данному делу необходимо назначить судебную строительно-экономическую экспертизу.

Рассмотрев предложение заявителя о возможности проведения экспертизы оценочно-консалтинговой компанией ООО «ЭКО-Н Сервис» и представленные материалы в подтверждение квалификации экспертов, позицию ответчика, не заявившего отводов предложенным экспертам и не представившего достоверных доказательств недостаточной квалификации эксперта ФИО4, суд полагает возможным поручить проведение судебной экспертизы экспертам ООО «ЭКО-Н Сервис» ФИО4 и ФИО6.

Суд считает возможным поставить на разрешение экспертов предложенных заявителем вопросов.

Руководствуясь статьями 82, 144, 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Назначить проведение судебной экспертизы.

Проведение экспертизы поручить экспертам ООО «ЭКО-Н Сервис» (625048, <...>, тел. <***>, 390-371) ФИО4 и ФИО6.

Предупредить экспертов под роспись об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного экспертного заключения.

На разрешение экспертов поставить вопросы: