Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи Нуртдиновой Л.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Колеватовым Д.И., рассмотрев в открытом судебном заседании обоснованность требования Открытого акционерного общества «Научно- производственное объединение «Ижмаш» г.Ижевск к открытому акционерному обществу «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск о включении в реестр требований кредиторов предприятия- должника задолженности в сумме 4434201734 руб. 97 коп., при участии представителей:

от кредитора: ФИО1- представитель по доверенности от 06.10.2011г.;

от должника: Магда А.В.- представитель по доверенности конкурсного управляющего от 10.01.2012г.;

от иных лиц: Магда А.В.- представитель открытого акционерного общества «Концерн «Ижмаш» г.Ижевск по доверенности от 19.12.2011г.; ФИО2- представитель Федеральной налоговой службы г.Москва по доверенности от 01.09.2011 г.; иные лица- не явились, надлежаще уведомлены о месте и времени судебного заседания, в том числе публично путем размещения информации на сайте арбитражного суда Удмуртской Республики в сети Интернет,

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27 декабря 2010 года по делу №А71-14153/2010 Г2 принято к производству заявление Федеральной налоговой службы (далее- ФНС России) г.Москва о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «Ижмаш- Холдинг» (далее- ОАО «Ижмаш-Холдинг») г.Ижевск (ОГРН <***>, ИНН <***>), назначено судебное заседание по рассмотрению обоснованности данного заявления.

Ликвидируемое ОАО «Ижмаш-Холдинг» (ОГРН <***>, ИНН <***>) г.Ижевск 08 июля 2011 года обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Определением суда от 15 июля 2011 года заявление ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск оставлено без движения.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 15.08.2011г. по делу №А71-14153/2010 Г2: заявление ликвидируемого ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск о признании его несостоятельным (банкротом) принято к производству в качестве заявления о вступлении в дело №А71- 14153/2010 Г2 о банкротстве ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск; указано, что дата рассмотрения заявления ликвидируемого ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск о признании его несостоятельным (банкротом) будет определена по итогам рассмотрения заявления ФНС России г.Москва о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск.

Определением суда от 31.08.2011г. ФНС России во введении наблюдения в отношении ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск отказано, заявление уполномоченного органа о признании несостоятельным (банкротом) должника оставлено без рассмотрения.

Определением суда от 12.09.2011 г. назначено судебное заседание по рассмотрению обоснованности заявления ликвидируемого ОАО «Ижмаш- Холдинг» г.Ижевск о признании его несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 07 октября 2011г. ликвидируемое ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск утвержден ФИО3 Определением суда от 27.12.2011г. ФИО3 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, конкурсным управляющим ОАО «Ижмаш-Холдинг» утверждена ФИО4

Сообщение о введении в отношении ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» 03.11.2011 г.

09.11.2011 г. в Арбитражный суд УР от Открытого акционерного общества «Научно-производственное объединение «Ижмаш» (далее- ОАО «НПО «Ижмаш») г.Ижевск поступило требование исх. б/н, б/д о включении в реестр требований кредиторов ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск УР задолженности в сумме 4434201734 руб. 97 коп., возникшей в связи с неисполнением открытым акционерным обществом «Концерн «Ижмаш» (далее- ОАО «Концерн «Ижмаш») г.Ижевск обязательств по оплате простых векселей от 29.04.2011 г. серия КИФ №0000146, №0000147, №0000150, №0000151, №0000152, по которым должником 22.06.2011 г. предоставлены авали.

Определением суда от 16.11.2011 г.: в соответствии со ст.ст.71, 225 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее- Закон о банкротстве) требования ОАО «НПО «Ижмаш» г.Ижевск приняты к производству и рассмотрению в рамках дела о банкротстве ОАО «Ижмаш- Холдинг» г.Ижевск; в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО «Концерн «Ижмаш» г.Ижевск. Рассмотрение данного требования неоднократно

откладывалось. Определением суда от 09.02.2012 г. рассмотрение данного требования отложено, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Рособоронэкспорт» (далее- ОАО «Рособоронэкспорт») г.Москва и Государственная корпорация «Ростехнологии» (далее- ГК «Ростехнологии») г.Москва.

В настоящем судебном заседании представители ОАО «НПО «Ижмаш», должника и ОАО «Концерн «Ижмаш» требование поддержали в полном объеме.

Представителем ФНС России, как уполномоченный орган и кредитор в деле о банкротстве ОАО «Ижмаш-Холдинг», возражает против удовлетворения требования ОАО «НПО «Ижмаш» г.Ижевск и включения его в реестр, по следующим причинам:

ответственность поручителей не может превышать размер задолженности самого должника, а право требования векселедержателя на судебную защиту по вексельному обязательству может быть реализовано лишь единожды, поскольку таково право требования, вытекающее из солидарного обязательства; предъявлением требований о включении задолженности в реестр требований всех поручителей ОАО «НПО «Ижмаш» допускает злоупотребление правом, намереваясь таким образом обладать основной долей голосов на собраниях кредиторов, влиять на принимаемые собраниями решения, и как следствие, на ход дела о банкротстве, что в свою очередь нарушает права и законные интересы ФНС России;

-сделка по выдаче ОАО «Ижмаш-Холдинг» авалей по векселям, выданным ОАО «Концерн «Ижмаш» совершена с целью причинения имущественного вреда государству в лице уполномоченного органа (ФНС России), поскольку на момент выдачи аваля должник обладал признаками неплатежеспособности, о чем свидетельствует принятое на следующий день после выдачи авалей решение о ликвидации должника; ОАО «Концерн «Ижмаш» обращаясь к должнику за авалем знал о его неплатежеспособности; сделка по выдаче авалей совершена должником в отношении заинтересованного лица, поскольку ОАО «Ижмаш-Холдинг» является афиллированным лицом ОАО «Концерн «Ижмаш».

ОАО «НПО «Ижмаш», должник, ОАО «Концерн «Ижмаш» и ГК «Ростехнологии» представленные ФНС России возражения по требованию кредитора считают необоснованными, по их мнению, выдача авалей по вексельным обязательствам ОАО «Концерн «Ижмаш» не содержит признаков злоупотребления правом, поскольку представляет собой правовой механизм обеспечения исполнения внешнеэкономического контракта с иностранным заказчиком и носит характер обычной хозяйственной деятельности принятой в группе предприятий «Ижмаш». Представили письменные пояснения на возражения ФНС России.

ОАО «Рособоронэкспорт» посредством факсимильной связи представлен отзыв исх.Р2204/1- от 27.03.2012 г., в котором данное лицо указало, что по

существу заявленных требований возражений не имеет, свое отношение к возражениям ФНС России не выразило.

ОАО «Рособоронэкспорт» и ГК «Ростехнологии», надлежаще уведомленные о месте и времени судебного заседания в суд не явились.

В соответствии со ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации требование рассмотрено в отсутствие привлеченных лиц: ГК «Ростехнологии» и ОАО «Рособоронэкспорт» по представленным в дело документам и пояснениям строн.

Заслушав доводы присутствующих в судебном заседании сторон, оценив материалы дела, суд считает требование ОАО «НПО «Ижмаш» о включении в реестр требований кредиторов предприятия должника необоснованным, не подлежащим удовлетворению. При этом суд исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, ОАО «Концерн «Ижмаш» выдало федеральному государственному унитарному предприятию «Рособоронэкспорт» (далее- ФГУП «Рособоронэкспорт») векселя, составленные в г.Ижевск 29.04.2011г. со сроком платежа по предъявлении, всего на сумму 151113078,66 долларов США, в том числе векселя: Серии КИФ №0000146 на сумму 24600461,90 долларов США; Серии КИФ №0000147 на сумму 15692556,20 долларов США; Серии КИФ №0000150 на сумму 78462781,00 долларов США; Серии КИФ №0000151 на сумму 5993388,32 долларов США; Серии КИФ №0000152 на сумму 26363891,24 долларов США.

22 июня 2011г. ОАО «Ижмаш-Холдинг» предоставило авали (вексельное поручительство) по вышеуказанным векселям.

В соответствии с соглашением № Р/686206250255-182656 от 29.08.2011г. стороны- ОАО «Рособоронэкспорт» (являющееся правопреемником ФГУП «Рособоронэкспорт»), ОАО «Концерн «Ижмаш» и ОАО «НПО «Ижмаш» произвели замену векселей ОАО «Концерн «Ижмаш» на пять простых беспроцентных векселей ОАО «НПО «Ижмаш» серии НПО №№001-005, на общую сумму 151113078,66 долларов США, с датой составления-26.08.2011г., местом составления- г.Ижевск, сроком платежа: по предъявлении, но не позднее 26.02.2013г.

Передача векселей ОАО «НПО «Ижмаш» комиссионеру- ОАО «Рособоронэкспорт» и передача векселей ОАО «Концерн «Ижмаш» от ОАО «Рособоронэкспорт» к ОАО «НПО «Ижмаш» произведена путем подписания акта передачи векселей от 02.09.2011г.

ОАО «НПО «Ижмаш» предъявило эти векселя 06.09.2011г. к оплате ОАО «Концерн «Ижмаш» и не получило по ним исполнения, в связи с чем нотариусом ФИО5 составлены акты о протесте векселей.

07.09.2011г. ОАО «НПО «Ижмаш» обратилось к ОАО «Ижмаш- Холдинг» на основании ст.32 Положения о простом переводном векселе, утвержденного Постановлением Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 №104/1341 с требованием оплатить задолженность по вышеуказанным векселям в размере 151113078,66 долларов США в течение пяти рабочих дней.

В связи с тем, что оплата не поступила и в связи с введением 07.10.2011г. в отношении ОАО «Ижмаш-Холдинг» процедуры конкурсного производства 09.11.2011г. ОАО «НПО «Ижмаш» обратилось в суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов ОАО «Ижмаш-Холдинг» задолженности перед ОАО «НПО «Ижмаш» в сумме 151113078,00 долларов США в переводе на рубли- 4434201734 руб. 97 коп.

В соответствии с п.п.2, 3 ст.71 Закона о банкротстве суд в целях включения требования в реестр требований кредиторов предприятия должника проверяет его обоснованность с учетом возражений, в том числе кредиторов, предъявивших требования.

ФНС России заявлены возражения по требованию.

ФНС России считает, что при выдаче авалей как со стороны должника- ОАО «Ижмаш-Холдинг», так и со стороны лица в чью пользу учинен аваль- ОАО «Концерн «Ижмаш» имеет место злоупотребление правом, что проявляется в том, что данный должник в условиях неплатежеспособности и недостаточности имущества для удовлетворения требований своих кредиторов, принимает на себя обязательства отвечать перед третьим лицом за исполнение обязательств заинтересованным лицом, каким по отношению к ОАО «Ижмаш- Холдинг» является ОАО «Концерн «Ижмаш». Заинтересованное лицо - ОАО «Концерн «Ижмаш» зная о неплатежеспособности должника тем не менее принимает поручительство.

Возражая против требования ОАО «НПО «Ижмаш» ФНС России ссылается на недействительность сделок по выдаче авалей, по основаниям ст.61.2 Закона о банкротстве и ст.ст. 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее- ГК РФ).

Возражения ФНС России подтверждаются представленными документами в связи с чем являются обоснованными.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данным им в абз.3 п.4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» наличие у сделки, на которой основывает требование кредитор, оснований для признания ее недействительной в соответствии со статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве не может использоваться в качестве возражения при установлении этого требования в деле о банкротстве, а дает только право на подачу соответствующего заявления об оспаривании сделки в порядке, определенном этой главой.

В то же время наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке.

Несмотря на то, что в тексте возражений на требование ОАО «НПО «Ижмаш» ФНС России указывает основание для признания сделок недействительными по ст. 61.2 Закона о банкротстве, данное обстоятельство не освобождает суд от необходимости проверить доводы о наличии злоупотребления правом, поскольку такие доводы уполномоченным органом также заявлены наряду с доводами о совершении сделок с целью причинить имущественный вред кредиторам.

Подтверждением того, что участники сделки злоупотребили правом и имели цель причинить вред имущественным правам кредиторов ОАО «Ижмаш-Холдинг» является наличие заинтересованности в совершении сделок.

Материалы дела подтверждают, что совершенные от имени ОАО «Ижмаш-Холдинг» сделки по авалированию векселей являются сделками, в совершении которых имеется заинтересованность.

ОАО «Концерн «Ижмаш», ОАО «НПО «Ижмаш», ОАО «Ижмаш- Холдинг» относятся к группе предприятий «Ижмаш», являются аффилированными лицами. На данные обстоятельства указывают материалы дела, пояснения сторон, размещенные на официальном сайте группы предприятий «Ижмаш»- www.izhmash.ru сведения об аффилированных лицах, являющиеся общедоступными. Следует также отметить, что генеральный директор ОАО «НПО «Ижмаш» ФИО6 с 22.06.2011г. (дата выдачи авалей) по 23.06.2011г. (дата принятия решения о ликвидации) входил в состав Совета директоров должника.

Согласно представленным уполномоченным органом Выпискам из Единого государственного реестра юридических лиц на 24.11.2011г. открытое акционерное общество «Ижевский машиностроительный завод» (далее- ОАО «Ижевский машзавод») является учредителем и ОАО «Концерн «Ижмаш» и ОАО «Ижмаш-Холдинг». Управление ОАО «Ижевский машзавод» и ОАО «Концерн «Ижмаш» осуществляет закрытое акционерное общество «Финансово- клиринговая компания «Ижмаш». При этом, ОАО «Концерн «Ижмаш», ОАО «НПО «Ижмаш», ОАО «Ижмаш-Холдинг» расположены по адресу-г.Ижевск, проезд им.Дерябина, 3. То есть постоянно действующие исполнительные органы данных лиц расположены в одном и том же месте.

Кроме того, ОАО «Ижевский машзавод» является акционером ОАО «Концерн «Ижмаш» и ОАО «Ижмаш-Холдинг». Согласно соглашению от 25.05.2011 г. об обеспечении исполнения государственных контрактов и обязательств перед иностранными заказчиками генеральный директор ОАО «НПО «Ижмаш» ФИО6 исполнял обязанности генерального директора ОАО «Ижевский машзавод».

Таким образом, в соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве (с учетом разъяснений, содержащихся в п. 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 № 32) как ОАО «Концерн «Ижмаш» (векселедатель), так и ОАО «НПО «Ижмаш»

(векселедержатель) являются заинтересованными лицами по отношению к ОАО «Ижмаш-Холдинг».

В силу изложенного, следует признать, что как ОАО «Концерн «Ижмаш» в момент выдачи должником авалей, так и ОАО «НПО «Ижмаш» в момент получения векселей от ОАО «Концерна «Ижмаш» и последующего предъявления требований к авалисту- ОАО «Ижмаш-Холдинг» являлись безусловно осведомленными о фактическом финансово-экономическом состоянии ОАО «Ижмаш-Холдинг».

Согласно материалам дела №А71-14153/2010 Г2 о банкротстве ОАО «Ижмаш-Холдинг» заявление ФНС России г.Москва о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Ижмаш-Холдинг» было принято к производству определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 27 декабря 2010 года.

Вексельные поручительства ОАО «Ижмаш-Холдинг» предоставлены 22.06.2011г., то есть после принятия судом к производству заявления ФНС России о банкротстве ОАО «Ижмаш-Холдинг».

К моменту выдачи авалей обстоятельства, послужившие уполномоченному органу основанием для обращения с заявлением о банкротстве, ОАО «Ижмаш-Холдинг» в течении значительного времени устранены не были, что указывало на неблагоприятное финансовое положение должника, предполагало возможность в дальнейшем введения в отношении ОАО «Ижмаш-Холдинг» процедур банкротства, а, следовательно, возникновение последствий, предусмотренных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)». К числу данных последствий можно отнести риск оспаривания сделок должника (в том числе и выданных 22.06.2011г. авалей) по основаниям, предусмотренным главой III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

ФНС России отказано во введении наблюдения в отношении ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск и заявление уполномоченного органа о признании несостоятельным (банкротом) должника оставлено без рассмотрения только определением суда от 31.08.2011г. При этом, 08 июля 2011 года поступило заявление ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск о признании его несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре, предусмотренной для ликвидируемого должника, которое принято к производству в качестве заявления о вступлении в дело №А71-14153/2010 Г2 о банкротстве ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск определением суда от 15.08.2011 г. Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 07 октября 2011г. ликвидируемое ОАО «Ижмаш-Холдинг» г.Ижевск признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство.

Информация о рассматриваемых Арбитражным судом УР делах (в том числе делах о банкротстве) размещается на интернет-сайте суда и является общедоступной. ОАО «Концерн «Ижмаш» обеспечивая свои обязательства вексельными поручительствами должника, а впоследствии ОАО «НПО «Ижмаш» при заключении соглашения №Р/686206250255-182656 от

29.08.2011г., проявляя должную осмотрительность, имели возможность осведомиться о наличии в отношении ОАО «Ижмаш-Холдинг» принятых к производству арбитражным судом заявлениях о банкротстве.

Следует также отметить, что согласно имеющемуся в материалах дела бухгалтерскому балансу должника за 1 квартал 2011 г. (л.д.14-16 т.6) должник имел на отчетную дату краткосрочные обязательства на сумму 20380 тыс.руб. (из них: заемные средства-74 тыс.руб., кредиторская задолженность- 20306 тыс.руб.). В справке по кредиторской задолженности на 01.07.2011 г. ОАО «Ижмаш-Холдинг» (л.д.58 т.6) кредиторская задолженность значится в сумме 361483215 руб. 04 коп.

Таким образом, в момент выдачи авалей и в последующем ОАО «Ижмаш-Холдинг» имело признаки неплатежеспособности, а размер его денежных обязательств превышал стоимость его имущества (активов), то есть имела место недостаточность имущества данного должника для удовлетворения его обязательств, о чем ОАО «Концерн «Ижмаш» и ОАО «НПО «Ижмаш» должны были знать.

Указанные обстоятельства подтверждаются материалами дела о банкротстве, предъявленными и включенными в реестр требований кредиторов ОАО «Ижмаш-Холдинг» требованиями кредиторов, задолженность перед которыми не была погашена, в связи с отсутствием у должника оборотных средств, достаточных для её оплаты.

Наличие у ОАО «Ижмаш-Холдинг» признаков неплатежеспособности и недостаточности имущества подтверждено принятием самим должником

23.06.2011 г. решения о ликвидации и обращением ликвидатора 08.07.2011г. (через 16 дней после выдачи авалей) в суд с заявлением о признании ОАО «Ижмаш-Холдинг» банкротом, решением суда от 07.10.2011г. об открытии в отношении ОАО «Ижмаш-Холдинг» конкурсного производства по упрощенной процедуре, предусмотренной для ликвидируемого должника.

Таким образом, в условиях своей неплатежеспособности ОАО «Ижмаш- Холдинг», осознавая неизбежность предъявления требования к ОАО «Концерн «Ижмаш» по векселям ОАО «Концерн «Ижмаш» выдаёт по ним авали со сроком оплаты по предъявлению, тем самым принимая на себя дополнительные денежные обязательства. При таких обстоятельствах ОАО «Ижмаш-Холдинг» безусловно осознавало, что совершая одностороннюю сделку по выдаче авалей, оно действует во вред интересам своих кредиторов, поскольку с принятием на себя дополнительных денежных обязательств обеспеченность требований кредиторов активами должника существенно ухудшается.

ОАО «Ижмаш-Холдинг» должно было осознавать, что выдача авалей на сумму вексельного обязательства, превосходящего в несколько раз общую сумму своих обязательств перед кредиторами предоставит векселедержателю возможность безусловно доминировать по отношению ко всем иным конкурсным кредиторам в ходе неизбежной для ОАО «Ижмаш-Холдинг» процедуры банкротства и фактически определять все существенные для такой процедуры решения.

Следовательно, выдача 22.06.2011 г. весельных поручительств вело к: подмене воли группы лиц при принятии решений собранием кредиторов должника волей одного из кредиторов, затруднительности для иных кредиторов влиять на сам процесс удовлетворения их требований в рамках законодательно установленной процедуры, утрате иными кредиторами ОАО «Ижмаш- Холдинг» возможности соразмерного удовлетворения их требований; что противоречит принципам института банкротства, указывает на злоупотребление правом и ведет к причинению вреда иным кредиторам должника.

В материалы дела ОАО «Ижмаш-Холдинг» дополнительно представлено Соглашение от 25.05.2011 г. об обеспечении исполнения государственных контрактов и обязательств перед иностранными заказчиками, подписанное в числе прочих ОАО «Ижевский машзавод» (в лице исполняющего обязанности генерального директора ФИО6), ОАО «Ижмаш-Холдинг» и ОАО «Концерн «Ижмаш». Согласно п. 2.2 данного соглашения, учитывая возможность ненадлежащего исполнения одной из сторон своих обязательств по государственным контрактам, стороны, не являющиеся участниками государственных контрактов, принимают на себя обязательство обеспечивать исполнение государственных контрактов и (или) обязательств перед иностранными заказчиками как по действующим обязательствам, так и по обязательствам, могущим возникнуть в будущем.

Однако, порядок и условия исполнения договоров, обеспечивающих исполнение таких обязательств, как следует из п. 5.1 данного соглашения, должен регламентироваться соответствующим обеспечивающим договором. Поскольку такой договор в материалы дела не представлен, а само соглашение от 25.05.2011 г. не содержит указания ни на конкретный государственный контракт, ни на обязательства, обеспечивать которые обязалось ОАО «Ижмаш- Холдинг», суд полагает, что данное соглашение не может служить доказательством экономической или социальной целесообразности выдачи ОАО «Ижмаш-Холдинг» авалей.

Таким образом, выдача ОАО «Ижмаш-Холдинг» авалей являет собой злоупотребление правом и преследует цель исключительно причинить вред другим лицам- в данном случае кредиторам ОАО «Ижмаш-Холдинг».

Поскольку закон запрещает осуществление действий исключительно с намерением причинить вред другому лицу, в силу п.п.1,2 ст.10 ГК РФ суд отказывает лицу в защите принадлежащего ему права.

При изложенных обстоятельствах суд не находит оснований для удовлетворения требования ОАО «НПО «Ижмаш».

Доводы заявителя о том, что такое поведение должника обусловлено необходимостью обеспечить деятельность группы предприятий по выполнению государственного контракта в интересах иностранного заказчика, что является безусловным национальным приоритетом, судом не может быть принято, поскольку согласно статьи 8 Конституции Российской Федерации, в

Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

Соответственно, суд, разрешая конкретный спор, не вправе отдавать предпочтение имущественным интересам государства за счет ущемления интересов иных субъектов экономической деятельности.

Кроме того, в силу ст. 71 Закона о банкротстве, ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кредитор обязан представить доказательства наличия обязательства, доказательства нарушения должником этого обязательства и размер требования.

Как указано выше, авали являются недействительными, поскольку кредитор не обосновал наличие обязательства и его нарушение. Кредитор не подтвердил также размер своего требования. Указанный вывод суд делает основываясь на следующем.

24.04.2006г. между ОАО «Концерн «Ижмаш» (Комитент) и ФГУП «Рособоронэкспорт» (Комиссионер) был заключен договор комиссии №Р/686206250255-611624 (далее - Договор комиссии).

Согласно п 1.1 договора комиссии ОАО «Концерн «Ижмаш» поручает ФГУП «Рособоронэкспорт» за комиссионное вознаграждение заключить от своего имени, но за счет ОАО «Концерн «Ижмаш», контракт с Министерством Обороны Боливарианской Республики Венесуэла на передачу лицензии и технологии производства автоматов АК 103 в соответствии с обращением Министерства Обороны Боливарианской Республики Венесуэла от 03.05.2005г.

Пунктом 1.1. Дополнения к договору комиссии установлено, что ФГУП «Рособоронэкспорт» по поручению ОАО «Концерн «Ижмаш» заключил контракт CAVIM №001-06 (№Р/686206250255) от 12.07.2006г. (далее по тексту- Контракт), с Венесуэльским Акционерным Обществом Военной Промышленности («КАВИМ»), г.Маракай, штат Арагуа, Боливарианская Республика Венесуэла (далее по тексту -Инозаказчик) на передачу лицензии на производство 250 тыс. автоматов АК 103 в течение 10 лет, а также передачу технологии и организацию производства.

ОАО «Концерн «Ижмаш» получив от Инозаказчика аванс обязано было производить работы в соответствии с графиком производства работ, установленным Договором комиссии, Дополнением и Приложением №2 к Дополнению.

На основании пункта 5.45. Дополнения к договору комиссии в качестве обеспечения обязательств по финансовым гарантиям возврата аванса, надлежащего исполнения и возврата платежей, предоставляемых ФГУП «Рособоронэкспорт» Инозаказчику в соответствии с условиями Контракта, ОАО «Концерн «Ижмаш» передает ФГУП «Рособоронэкспорт» простые беспроцентные векселя на суммы, равные суммам предоставляемых ФГУП «Рособоронэкспорт» Инозаказчику упомянутых финансовых гарантий.

Таким образом, выданные 29.04.2011г. векселя на общую сумму 151113078,66 долларов США (Серии КИФ №0000146 на сумму 24600461,90 долларов США обеспечивал возврат платежа; КИФ №0000147 на сумму

15692556,20 долларов США обеспечивал надлежащее исполнение; КИФ №0000150 на сумму 78462781,00 долларов США обеспечивал возврат аванса; КИФ №0000151 на сумму 5993388,32 долларов США обеспечивал возврат платежа; КИФ №0000152 на сумму 26363891,24 долларов США обеспечивал возврат платежа) обеспечивали исполнение ОАО «Концерн «Ижмаш» обязательств по договору комиссии № Р/686206250255-611624 от 24.04.2006г., обеспечение гарантировалось в пределах сумм, указанных в векселях.

В материалы дела представлено Соглашение №Р/686206250255-182656 от 29.08.2011г., подписанное ОАО «Рособоронэкспорт» (Комиссионер), ОАО «Концерн «Ижмаш» (Комитент) и ОАО «НПО «Ижмаш», в п.2.2 которого указано, что стороны договорились произвести замену векселей ОАО «Концерн «Ижмаш» на пять простых беспроцентных векселей ОАО «НПО «Ижмаш» на общую сумму 151113078,66 доллара США со следующими реквизитами: НПО 001 на сумму 15692556,20 долларов США -обеспечивает надлежащее исполнение; НПО 002 на сумму 24600461,90 долларов США обеспечивает возврат платежа; НПО 003 на сумму 5993388,32 долларов США обеспечивает возврат платежа; НПО 004 на сумму 26363891,24 долларов США обеспечивает возврат платежа; НПО 005 на сумму78462781,00 долларов США обеспечивает возврат аванса. В силу п.3.3 соглашения от 29.08.2011г. векселя ОАО «НПО «Ижмаш» будут являться безусловным обязательством ОАО «НПО «Ижмаш» оплатить указанные в них суммы Комиссионеру по его первому требованию в соответствии с условиями п. 3.4 настоящего Соглашения.

Согласно п. 3.4 соглашения от 29.08.2011г.-предъявление векселей ОАО «НПО «Ижмаш» к платежу:

«3.4.1. Комиссионер обязуется не запускать Векселя ОАО «НПО «Ижмаш» в оборот, не индоссировать, не передавать в залог, не передавать третьим лицам и не предъявлять к платежу ОАО «НПО «Ижмаш», за исключением случаев, предусмотренных п. 3.4.3 настоящего Соглашения.

3.4.2. При получении от Инозаказчика требования о произведении платежа по какой-либо финансовой гарантии в связи с полным или частичным невыполнением Комитентом своих обязательств по Договору комиссии Комитент обязан перечислить на счет Комиссионера сумму требования по соответствующей финансовой гарантии в течение 3 (Трех) банковских дней по первому требованию Комиссионера.

Необходимые средства должны быть перечислены Комитентом Комиссионеру в рублевом эквиваленте по курсу Банка России на дату их перевода Комитентом с учетом расходов на конвертацию в доллары США.

3.4.3. В случае если Комитент не выполнит свои обязательства, предусмотренные п. 5.43 и п. 5.43.2 Дополнения № 686206250255-613613 от 7 февраля 2007 г. к Договору комиссии и изложенные в п. 3.4.2 настоящего Соглашения Комиссионер может предъявить соответствующий вексель ОАО «НПО «Ижмаш» к платежу векселедателю - ОАО «НПО «Ижмаш», или

воспользоваться иными, допускаемыми действующим законодательством Российской Федерации способами использования векселей.

Векселя ОАО «НПО «Ижмаш» должны быть предъявлены Комиссионером к платежу в части, не превышающей требования Инозаказчика.

3.4.4. Денежные средства в оплату Векселей ОАО «НПО «Ижмаш» должны быть перечислены ОАО «НПО «Ижмаш» Комиссионеру по его первому требованию».

Поскольку согласно пункту 2.2 соглашения от 29.08.2011г. предусмотрен равноценный обмен векселями, а в п.1 соглашения указано, что термины и определения в настоящем Соглашении соответствуют терминам и определениям, установленным в договоре комиссии № Р/686206250255-611624 от 24.04.2006г., подписанном Комиссионером (ФГУП «Рособоронэкспорт») и Комитентом (ОАО «Концерн «Ижмаш»), соответственно аналогичные требования для предъявления к оплате векселей ОАО «Концерн «Ижмаш» были предусмотрены в договоре комиссии № Р/686206250255-611624 от 24.04.2006г. (пункты 5.43, 5.43.1, 5.45, 5.45.1, 5.45.2).

Учитывая, что на основании вышеуказанного соглашения от 29.08.2011г. ОАО «НПО «Ижмаш» стал векселедержателем векселей ОАО «Концерн «Ижмаш», следовательно, он вправе требовать исполнения обязательств векселедателем по указанным векселям (а также авалистами) только в том объеме в каком сам оплатил по собственным векселям Комиссионеру. Иное будет свидетельствовать о злоупотреблении правом и неосновательном получении выгоды за счет векселедателя –ОАО «Концерн «Ижмаш» и его авалистов.

Однако, ОАО «НПО «Ижмаш» не представил доказательств, подтверждающих нарушение обязательств ОАО «Концерн «Ижмаш» в заявленной для включения в реестр требований кредиторов ОАО «Ижмаш- Холдинг» (как солидарного должника по авалированным векселям) сумме.

Учинение протеста в неплатеже на векселях не подтверждает нарушение обязательств ОАО «Концерн «Ижмаш», в обеспечение исполнения которых векселя выдавались.

Привлеченное в дело в качестве третьего лица ОАО «Рособоронэкспорт», в судебное заседание не явилось, представило посредством факсимильной связи отзыв, какие-либо документы, касающиеся существа дела не представило. Доказательств предъявления требования Инозаказчиком к ОАО «Рособронэкспорт» в рамках контракта и соответственно каких-либо требований ОАО «Рособронэкспорт» к ОАО «Концерн «Ижмаш» или к ОАО «НПО «Ижмаш» в материалы дела не представлено.

Таким образом, даже если авали не были бы признаны недействительными, кредитор обоснованность и размер своего требования не подтвердил.

При изложенных обстоятельствах, ввиду признания авалей (вексельных поручительств) недействительными оснований для включения требования ОАО

«НПО «Ижмаш» в реестр требований кредиторов ОАО «Ижмаш-Холдинг» не имеется, в удовлетворении требования ОАО «НПО «Ижмаш» следует отказать.

Руководствуясь статьями 71, 100 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127- ФЗ от 26.10.2002г., статьями 184-186, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики

ОПРЕДЕЛИЛ:

Требование Открытого акционерного общества «Научно- производственное объединение «Ижмаш» г.Ижевск к Открытому акционерному обществу «Ижмаш-Холдинг» г. Ижевск в сумме 4434201734 руб. 97 коп. признать необоснованным.

Определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, установленном ст. 223 АПК РФ, ст. 61 Закона о банкротстве в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд г.Пермь в течение десяти дней со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www. 17aas.arbitr.ru .

Судья

Л.А. Нуртдинова