Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании заявление Общества с ограниченной ответственностью «Торгбизнес» (ОГРН <***>, ИНН <***>; 443035, <...>) о включении в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект» с суммой 50 384 095 руб. 16 коп.

заинтересованные лица:

- Общество с ограниченной ответственностью «БизнесГрупп»;

- Общество с ограниченной ответственностью «КИПКомплектВолга»,

по делу по заявлению Ликвидатора Общества с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект» ФИО1

к Обществу с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект», (ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: ул. Куйбышева, д. 6 Г, г. Димитровград, Ульяновская область, 433503)

о признании должника, находящегося в процедуре ликвидации, несостоятельным (банкротом)

при участии:

от заявителя – ФИО2, паспорт, доверенность от 15.08.2011г., после перерыва не явился;

от должника – не явился, уведомлён;

от конкурсного управляющего – ФИО3, паспорт, доверенность от 19.08.2011г., после перерыва не явилась; ФИО4, паспорт, доверенность от 12.05.2011г. ;

от ООО «БизнесГрупп» – не явился, корреспонденция вернулась с отметкой органа связи «организации нет».

установил:

14.06.2011г. Общество с ограниченной ответственностью «Торгбизнес» обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект».

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 20.06.2011г. заявление принято судом к производству. К участию в рассмотрении требования в качестве заинтересованного лица привлечено Общество с ограниченной ответственностью «БизнесГрупп».

Определением от 19.08.2011г. К участию в рассмотрении требования в качестве заинтересованного лица привлечено Общество с ограниченной ответственностью «КИПКомплектВолга».

Согласно материалам основного дела:

17.02.2011г. ликвидатор Общества с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект» ФИО1 обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект» о признании должника, находящегося в процедуре ликвидации, несостоятельным (банкротом) на основании пункта 2 статьи 9, статьи 224 Федерального закона от 26.10.2002 №127 – ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22.02.2011г. данное заявление принято судом к производству.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.04.2011г. Общество с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект» признано несостоятельным (банкротом) как ликвидируемый должник. В отношении Общества с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект» введено конкурсное производство сроком на четыре месяца. Конкурсным управляющим Общества с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект» утвержден ФИО5, являющийся членом Некоммерческого партнёрства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Меркурий».

Сведения о признании Общества с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект» несостоятельным (банкротом) как ликвидируемого должника опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 85 от 14.05.2011г.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела о несостоятельности (банкротстве)» рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно статье 225 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьей 71 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

29.07.2011г. в Арбитражный суд Ульяновской области поступил отзыв ООО «БизнесГрупп», согласно которому ООО «БизнесГрупп» не возражает против включения ООО «ТоргБизнес» в реестр требований кредиторов ООО «Волгатехкомплект». Считает требование законным.

В судебном заседании 14.09.2011г. представитель ООО «ТоргБизнес» на заявленных требованиях настаивал в полном объеме. Представил затребованные судом документы. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии запроса ООО «ТоргБизнес» в адрес ООО «КИПКомплектВолга» от 15.08.2011г. №26/2011 о представлении оригиналов путевых листов по договору №07/ККВ от 05.08.2011г.

Представитель конкурсного управляющего ФИО3 против приобщения к материалам дела запроса от 15.08.2011г. №26/2011 не возражала.

Судом указанное ходатайство рассмотрено и удовлетворено.

Представитель ООО «ТоргБизнес» пояснил, что за взысканием задолженности в размере 50 384 095 руб. 16 коп. с ООО «БизнесГрупп» не обращались. В адрес ООО «БизнесГрупп» направлялась претензия. В материалы дела копию претензии в адрес ООО «БизнесГрупп» не представил.

Представитель конкурсного управляющего ООО «Волгатехкомплект» против включения в реестр требований кредиторов ООО «ТоргБизнес» с суммой 50 384 095 руб. 16 коп. не возражала. Указала на обоснованность задолженности.

В Арбитражный суд Ульяновской области поступили пояснения ООО «КИПКомплектВолга», в которых указывается, что между «КИПКомплектВолга» и ООО «ТоргБизнес» заключен договор №07/ККВ от 05.08.2011г. на оказание транспортно-экспедиторских услуг. В соответствии с указанным договором а/м Газель 2834DK гос.номер Е578ВУ73 были осуществлены перевозки в г.Самара, что подтверждается актом №45 от 30.12.2010г. Оригиналы путевых листов были переданы ООО «ТоргБизнес». Путевые листы за определённый период времени для систематизированного и компактного хранения документов оформляются в единый путевой лист. При этом датой документа указывается дата первой перевозки.

В судебном заседании объявлялся перерыв до 11 час. 30 мин. 16 сентября 2011г.

После перерыва представитель ООО «ТоргБизнес» в судебное заседание не явился.

Представитель конкурсного управляющего ФИО4 поддержала ранее данные пояснения.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 03.08.2011г. местом нахождения ООО «БизнесГрупп» является <...>. В соответствии с полученными почтовыми уведомлениями указанная организация по данному адресу не располагается. Иными сведениями о месте нахождения указанной организации суд не располагает.

Руководствуясь ст.156 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд считает возможным рассмотреть заявление ООО «ТоргБизнес» о включении в реестр требований кредиторов ООО «Волгатехкомплект» без участия представителей привлеченных лиц, по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Исследовав и оценив представленные в деле документы, выслушав представителей заявителя и конкурсного управляющего, суд считает, что заявление ООО «Торгбизнес» о включении в реестр требований кредиторов ООО «Волгатехкомплект» с суммой 50 384 095 руб. 16 коп. не подлежит удовлетворению.

При этом суд руководствовался следующим.

ООО «ТоргБизнес» основывает свои требования наличием договора поручительства №15 от 05.08.2010г., заключенного ООО «ТоргБизнес», ООО «БизнесГрупп» и ООО «Волгатехкомплект» в целях обеспечения обязательств по договору от 05.08.2010г. № 21-08/10.

В соответствии с п.1.1 договора поручительства ООО «Волгатехкомплект» (Поручитель) обязуется отвечать перед Поставщиком (ООО «ТоргБизнес») за исполнение ООО «БизнесГрупп» всех своих обязательств по договору поставки от 05.08.2010г. № 21-08/10, заключенному между Поставщиком и Покупателем, и Спецификации №1 от 05.08.2010г.

Пунктом 2.1 предусмотрено, что Поручитель (ООО «Волгатехкомплект») обязуется нести солидарную ответственность с Покупателем перед Поставщиком по договору поставки, указанному в п.1.1 договора, включая оплату поставленного товара или его части и уплату штрафных санкций. Основания ответственности установлены в пункте 2.2. договора №15 от 05.08.2010г.

Договор поручительства действует до 05.08.2012г.

Согласно п.5.2 договора поручительства, ООО «Волгатехкомплект» с договором поставки №21-08/10 от 05.08.2010 и спецификацией №1 от 05.08.2010г. ознакомлен, копии документов получил.

Согласно заявлению о включении в реестр требований кредиторов ООО «ТоргБизнес» поставило ООО «БизнесГрупп» напольные покрытия по договору поставки №21-08/10 от 05.08.2010г. на общую сумму 50 384 095 руб. 16 коп.

ООО «БизнесГрупп» стоимость поставленных товаров не оплатило. Между ООО «ТоргБизнес» и ООО «БизнесГрупп» подписан акт сверки взаимных расчётов по состоянию на 12.01.2011г., согласно которому задолженность в пользу ООО «ТоргБизнес» составляет 50 384 095 руб. 16 коп.

В доказательство исполнения договора поставки №21-08/10 от 05.08.2010г. ООО «ТоргБизнес» представило в материалы дела товарно-транспортные накладные: №17 от 09.08.2010г., №12 от 12.08.2010г., №24 от 16.08.2010г., №28 от 19.08.2010г., №№30,31 от 23.08.2010г., №32 от 24.08.2010г., №33 от 26.08.2010г., №№36, 38 от 30.08.2010г., №42 от 02.09.2010г., №45 от 05.09.2010г., №47 от 09.09.2010г., №50 от 13.09.2010г., №54 от 16.09.2010г., №56 от 20.09.2010г., №60 от 23.09.2010г., №62 от 27.09.2010г., №65 от 30.09.2010г., №67 от 04.10.2010г., №70 от 07.10.2010г., №71 от 09.10.2010г., №№72,73 от 11.10.2010г., №75 от 14.10.2010г., №№78, 79 от 18.10.2010г., №№82,83 от 21.10.2010г., №85 от 25.10.2010г., №87 от 28.10.2010г., №№90,91 от 01.11.2010г., №92 от 02.11.2010г., №93 от 05.11.2010г., №95 от 08.11.2010г., №98 от 11.11.2010г., №№99, 100 от 13.11.2010г., №101 от 15.11.2010г., №104 от 18.11.2010г., №107 от 22.11.2010г., №111 от 25.11.2010г., №113 от 29.11.2010г., №№116, 117 от 02.12.2010г., №№118, 119 от 06.12.2010г., №120 от 09.12.2010г., №121 от 10.12.2010г. №124 от 13.12.2010г., №126 от

16.12.2010г., №129 от 20.12.2010г., №132 от 23.12.2010г., №133 от 24.12.2010г., №135 от

27.12.2010г., №138 от 30.12.2010г. Представителем заявителя представлены в материалы дела путевые листы грузового автомобиля (Газель 2834DK гос.номер Е578ВУ73):

- №43 от 09.08.2010 г. на товарно-транспортные накладные №17 от 09.08.2010г., №12 от 12.08.2010г., №24 от 16.08.2010г., №28 от 19.08.2010г., №№30,31 от 23.08.2010г., №32 от 24.08.2010г., №33 от 26.08.2010г.;

- №52 от 30.08.2010г. на ТТН №№36, 38 от 30.08.2010г.;

- №69 от 02.09.2010г. на ТТН №42 от 02.09.2010г., №45 от 05.09.2010г., №47 от

09.09.2010г., №50 от 13.09.2010г., №54 от 16.09.2010г., №56 от 20.09.2010г., №60 от

23.09.2010г., №62 от 27.09.2010г.; - №75 от 30.09.2010г. на ТТН №65 от 30.09.2010г.;

- №82 от 04.10.2010г. на ТТН №67 от 04.10.2010г., №70 от 07.10.2010г., №71 от

09.10.2010г., №№72,73 от 11.10.2010г., №75 от 14.10.2010г., №№78, 79 от 18.10.2010г.; - №92 от 21.10.2010г. на ТТН №101 от 15.11.2010г., №104 от 18.11.2010г., №107 от

22.11.2010г., №111 от 25.11.2010г., №113 от 29.11.2010г.; - №101 от 01.11.2010г. №№90,91 от 01.11.2010г., №92 от 02.11.2010г., №93 от

05.11.2010г., №95 от 08.11.2010г., №98 от 11.11.2010г., №№99, 100 от 13.11.2010г.; - №113 от 15.11.2010г. на ТТН №101 от 15.11.2010г., №104 от 18.11.2010г., №107 от 22.11.2010г., №111 от 25.11.2010г., №113 от 29.11.2010г.;

- №124 от 02.12.2010г. на ТТН №№116, 117 от 02.12.2010г., №№118, 119 от

06.12.2010г., №120 от 09.12.2010г., №121 от 10.12.2010г. №124 от 13.12.2010г., №126 от

16.12.2010г.; №130 от 20.12.2010г. на ТТН №129 от 20.12.2010г., №132 от 23.12.2010г., №133 от

24.12.2010г., №135 от 27.12.2010г., №138 от 30.12.2010г. Кроме того, Обществом с ограниченной ответственностью «ТоргБизнес» представлен договор поставки №104 от 02.04.2010г. заключенный ООО «ТоргБизнес» с ООО «СамараФинРесурс» на поставку напольных покрытий, со сроком поставки товара в адрес ООО «ТоргБизнес» до 20.07.2010г.

В соответствии со ст.ст.9,65 Арбитражного процессуального кодекса каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений и несёт риск наступления последствий совершения или несовершения процессуальных действий.

Согласно ст.68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии с п.1.1 договора поставки от 05.08.2010г. № 21-08/10 Поставщик (ООО «ТоргБизнес») обязуется поставлять в собственность Покупателя (ООО «БизнесГрупп») напольные покрытия (товар) в количестве и ассортименте, в сроки и по ценам, указанным в спецификации, являющейся неотъемлемой частью договора, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать их на условиях настоящего договора. Поставка по настоящему договору осуществляется партиями.

В разделе 2 договора от 05.08.2010г. установлено, что цена поставляемого товара определяется Поставщиком на дату получения заявки от Покупателя и отражается в спецификациях и соответствующих товарных документах (п.2.1).

В соответствии с пунктами 2.2, 2.3 срок поставки каждой конкретной партии товара, количество и ассортимент товара отражается в спецификации и фиксируется товарно-транспортной накладной.

Согласно договору от 05.08.2011г. №21-08/2010 Покупатель передает Поставщику заявку в устной или письменной форме на приобретение товара. На основании заявки покупателя не позднее следующего дня после ее получения Поставщик оформляет спецификацию с указанием количества, ассортимента и стоимости поставляемого товара и доводит информацию до Покупателя. В случае отсутствия письменного или устного отказа Покупателя от поставки товара на указанных в Спецификации условиях в течение 2 дней с момента её направления условия поставки товара считаются принятыми Покупателем (раздел 5 п.п.5.1, 5.2).

В соответствии с п.6.5 представители Поставщика и Покупателя в день передачи товара подписывают счёт-фактуру и товарно-транспортную накладную на переданный товар. Право собственности на товар переходит к Покупателю с момента подписания им накладной.

Покупатель обязан перечислить на расчётный счёт Поставщика указанную в Спецификации сумму в срок до 26.12.2010г.

Согласно ст.506 Гражданского кодекса РФ по договору поставки поставщик- продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с положениями части 5 статьи 454 ГК РФ к договорам поставки товаров применяются положения, предусмотренные параграфом 1 Главы 30 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

Частью 1 ст.456 ГК РФ установлено, что продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.

Согласно ч.1 ст.458 ГК РФ если иное не предусмотрено договором купли-продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара.

Представителем ООО «ТоргБизнес» не представлены в материалы письменные заявки ООО «БизнесГрупп» на приобретение товара, спецификации, составленные на основании заявок ООО «БизнесГрупп» с указанием количества, ассортимента и стоимости поставляемого товара, являющихся в силу п.1.1 договора неотъемлемой частью договора, счета-фактуры, подписанные со стороны Покупателя, обязательность которых предусмотрена п.6.5 договора.

В материалы дела, также, не представлены доказательства предъявления счетов- фактур к оплате.

Указание заявителя на подписание товарно-транспортных накладных директором ФИО6 ООО «БизнесГрупп», не может быть принята судом в качестве доказательства поставки товара по договору от 05.08.2010г. № 21-08/10В, так как в представленных товарно-транспортных накладных отсутствует указание на договор в соответствии с которым осуществляется поставка товара.

Кроме того, в соответствии с Постановлением Госкомстата РФ от 25.12.1998г. № 132, утвердившим «Альбом унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций», в качестве первичного документа при оформлении продажи (отпуска) товарно-материальных ценностей сторонней организации выступает товарная накладная (форма №ТОРГ-12). Товарная накладная составляется в двух экземплярах. Первый экземпляр остается в организации, сдающей товарно- материальные ценности, и является основанием для их списания. Второй экземпляр передается сторонней организации и является основанием для оприходования этих ценностей.

Именно, товарная накладная, составленная по форме ТОРГ-12, утвержденная Постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 25.12.1998г. № 132, в силу статьи 252 НК РФ, статьи 9 Закона от 21.11.1996г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», Приказа Министерства финансов Российской Федерации от 28.12.2001г. №119н является первичным документом, подтверждающим передачу товара от поставщика покупателю.

ТТН является документом, определяющим взаимоотношения грузоотправителей - заказчиков автотранспорта с организациями-владельцами автотранспорта, выполнившими перевозку грузов. В данном случае ООО «БизнесТорг» не имело договорных отношений с организациями-владельцами транспорта, и поэтому первичными документами являются не товарно-транспортные, а товарные накладные.

Соответствующие товарные накладные в материалы дела не представлены.

Таким образом, суд считает что ООО «ТоргБизнес» не доказан факт поставки напольных покрытий по договору от 05.08.2010г. № 21-08/10В.

Кроме того, заявителем не представлены в материалы дела относимые и допустимые доказательства фактической поставки напольных покрытий в адрес ООО «БизнесГрупп».

Согласно договору №07/ККВ оказания транспортно-экспедиторских услуг от 05.08.2010г. Перевозчик – ООО «КИПКомплектВолга» обязуется на основании заявки Заказчика – ООО «ТоргБизнес» доставлять автомобильным транспортом вверенный отправителем груз в пункт назначения, указанный Заказчиком и передать груз Грузополучателю по указанию Заказчика.

Части 1, 2 статьи 785 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) предусматривают, что по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю). Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной, предусмотренной транспортным уставом или Кодексом.

Согласно пунктам 1, 5 статьи 8 Федерального закона от 08.11.2007г. № 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта» заключение договора перевозки груза подтверждается транспортной накладной. Транспортная накладная, если иное не предусмотрено договором перевозки груза, составляется грузоотправителем.

Товарно-транспортные накладные, подтверждающие, по мнению истца, факт передачи товара, не содержат указание на ООО «КИПКомплектВолга», как перевозчика напольных покрытий в адрес ООО «БизнесГрупп».

Кроме того, путевые листы №43 от 09.08.2010г., №52 от 30.08.2010г., №69 от 02.09.2010г., №75 от 30.09.2010г., №82 от 04.10.2010г., №92 от 21.10.2010г., №101 от 01.11.2010г., №113 от 15.11.2010г., №124 от 02.12.2010г., №130 от 20.12.2010г. не соответствуют требованиям, установленным статьёй 9 Федерального закона от 21.11.1996г. №129-ФЗ «О бухгалтерском учете», Приказу Минтранса РФ от 18.09.2008г. №152 «Об утверждении обязательных реквизитов и порядка заполнения путевых листов».

Так, путевой лист выданный со сроком действия на «09» августа 2010г. содержит сведения об осуществлении перевозок со склада ООО «ТоргБизнес» г.Самара - на склад ООО «БизнесГруп» 09.08.2010г., 12.08.2010г., 16.08.2010г., 19.08.2010г., 23.08.2010г., 24.08.2010г., 26.08.2010г.

Путевые листы №52 от 30.08.2010г., №69 от 02.09.2010г., №75 от 30.09.2010г., №82 от 04.10.2010г., №92 от 21.10.2010г., №101 от 01.11.2010г., №113 от 15.11.2010г., №124 от 02.12.2010г., №130 от 20.12.2010г., выданные со сроком действия один день, также содержат сведения о последующих грузоперевозках.

В соответствии с п.3 Приказа Минтранса РФ от 18.09.2008г. №152 сведения о сроке действия путевого листа включают дату (число, месяц, год), в течение которой путевой лист может быть использован, а в случае если путевой лист оформляется более чем на один день - даты (число, месяц, год) начала и окончания срока, в течение которого путевой лист может быть использован.

Представленные путевые листы выданы со сроком действия на конкретный день в период с 09.08.2010г. по 30.12.2010г. не содержат даты, время и показания одометра при выезде транспортного средства с постоянной стоянки и его заезде на постоянную стоянку, следовательно не могут являться доказательством фактической перевозки напольных покрытий со склада ООО «ТоргБизнес» г.Самара на склад ООО «БизнесГруп» г.Самара

Доводы указанные в отзыве ООО «КИПКомплектВолга» по оформлению путевых листов не могут быть приняты во внимание, как противоречащие действующему законодательству.

В соответствии с ч.5 ст.71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого

рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов.

Поскольку Обществом с ограниченной ответственностью «ТоргБизнес» не доказан факт поставки напольных покрытий Обществу с ограниченной ответственностью «БизнесГрупп» по договору от 05.08.2010г. № 21-08/10В на сумму 50 384 095 руб. 16 коп., у суда отсутствуют основания для включения ООО «ТоргБизнес» в реестр требований кредиторов ООО «Волгатехкомплект».

Руководствуясь ст.ст. 134,142, 225 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» ст.ст. 184, 185, 223 АПК РФ суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Заявление Общества с ограниченной ответственностью «ТоргБизнес» о включении в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью «Волгатехкомплект» с суммой 50 384 095 руб. 16 коп. оставить без удовлетворения.

Определение вступает в силу немедленно и может быть обжаловано в апелляционном порядке.

Судья

П.Г. Юдин