Гражданский кодекс часть 1

Определением Арбитражного суда Хабаровского края по делу № А73-1260/2021 от 09.02.2021 принято к производству заявление ООО «Восточные рубежи» о признании ООО «Асфальт Сервис» несостоятельным (банкротом) (далее - ООО «Асфальт Сервис», должник).

Решением от 15.04.2021 (резолютивная часть от 12.04.2021) ООО «ВКТ» признано несостоятельным (банкротом) в отношении него введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден ФИО1 (ИНН <***>, адрес для направления корреспонденции: 690000, <...>, <...>), из числа членов Ассоциации «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа»..

Управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением к ФИО2 о привлечении к субсидиарной ответственности и взыскании 4 705 579,98 руб.

В обоснование заявления управляющий сослался на неисполнение контролирующим должника лицом обязанности по передаче арбитражному управляющему документов организации - банкрота, привел обстоятельства, связанные с действиями управляющего по получению от руководителя должника требуемой информации для проведения процедуры банкротства. Согласно позиции заявителя действия ФИО2 стало причиной невозможности погашения требований кредиторов должника. Кроме того, ФИО2 не обратился в суд с заявлением о признании должника несостоятельным банкротом.

Спор рассмотрен в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании кредитор поддержал заявление конкурсного управляющего.

Изучив материалы дела, суд приходит к следующему.

Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее – Закон № 266-ФЗ) внесены изменения в Закон о банкротстве; положения статьи 10 Закона о банкротстве утратили силу; в Закон о банкротстве введена глава III.2 (статьи 61.10 - 61.22), предусматривающая порядок и основания привлечения к ответственности руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве. Закон № 266-ФЗ вступил в силу со дня его официального опубликования - с 30.07.2017.

Согласно пункту 1 статьи 61.14 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обладает правом на подачу заявления о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным статьями 61.11 и 61.13 настоящего Федерального закона, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Пунктом 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве установлено, что если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

На основании пункта 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

В силу пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1) причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

3) требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;

4) документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;

5) на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице:

в единый государственный реестр юридических лиц на основании представленных таким юридическим лицом документов;

в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в части сведений, обязанность по внесению которых возложена на юридическое лицо.

Как разъяснено в пункте 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее - Постановление № 53), лицо, обратившееся в суд с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности, должно представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства. В свою очередь, привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названную презумпцию, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо, доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась. Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов. Для целей удовлетворения заявления о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности по заявленным основаниям, управляющему необходимо доказать, что отсутствие документации должника, либо отсутствие в ней полной и достоверной информации, существенно затруднило проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве.

В силу пункт 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника. Необходимость предоставления руководителем должника временному управляющему документов должника обусловлена возложением законом на временного управляющего исполнения должным образом и своевременно в интересах должника и его кредиторов обязанностей, в том числе по анализу финансового состояния должника в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснованию целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства. Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названную презумпцию, доказав, в частности, что отсутствие документации должника, либо ее недостатки, не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства. Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается, в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также: - невозможность определения основных активов должника и их идентификации; - невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости оспаривания в целях пополнения конкурсной массы; - невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения им вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

С момента государственной регистрации должника и по состоянию на 28.07.2021 г. обязанности директора ООО «Асфальт Сервис» исполнял ФИО2.

21.04.2021 г. временным управляющим было направлено уведомление-запрос №1-у.з./2021-п.н. от 15.04.2021 г. в адрес директора должника о предоставлении документов и сведений относительно финансово-хозяйственной деятельности должника, кадров предприятия, первичных документов бухгалтерского и налогового учета, документов о составе имущества должника, которое было вручено в адрес ФИО2 05.05.2021 г. Однако данный запрос был оставлен директором без внимания, документы и сведения не переданы.

12.05.2021 г. временным управляющим было направлено повторное уведомление-запрос №16-у.з./2021-п.н. от 11.05.2021 г. в адрес директора, которое не было вручено адресату и было возвращено в адрес управляющего с отметкой об истечении срока хранения.

Согласно документам о составе имущества и деятельности предприятия, предоставленным временному управляющему регистрирующими органами, банками, государственными органами и пр. бюджетными структурами, был подготовлен анализ финансового состояния должника, в котором отражены и проанализированы следующие активы должника:

Основные средства только по итогу 2017 г. в размере 5 421 тыс. руб. Согласно ответу УМВД России по Хабаровскому краю от 30.04.2021 г. исх. № 38р1704 период с 17.02.2017 г. по 27.11.2018 г. за ООО «Асфальт Сервис» был зарегистрирован автомобиль LEXUS LXS570, 2016 года выпуска, VIN <***>. На основании договора купли-продажи автомобиля от 28.10.2018 г. автомобиль реализован гр. ФИО3 по цене 1 650 000,00 руб., в том числе НДС (18%) 251 694,92 руб. Остаточная стоимость реализуемого имущества на момент отчуждения составляла 3 288 883 руб. Согласно налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 12 месяцев 2018 года убыток от реализации автомобиля LEXUS LXS 570, 2016 года выпуска составил 1 890 578 руб. Таким образом, в бухгалтерской отчетности по итогу 2018 года основные средства отсутствуют.

Сведения о наличии иных объектов внеоборотных активов у ООО «Асфальт Сервис» отсутствуют.

Остатки запасов ООО «Асфальт Сервис» отражены в составе показателей бухгалтерского баланса только по итогу отчетного периода 2016 года в сумме 10 177 тыс. руб. (21,3% в валюте баланса). Расшифровка состава запасов, отраженных по состоянию на 01.01.2017 г., временному управляющему не представлена.

В организациях, осуществляющих торговую деятельность, на счете 44 «Расходы на продажу» могут быть отражены, в частности, следующие расходы (издержки обращения): на перевозку товаров, на оплату труда, на аренду, на содержание зданий, сооружений, помещений и инвентаря; расходы по хранению, подработке и подсортировке товаров, на рекламу, на представительские расходы, другие аналогичные по назначению расходы. Произведенные ранее расходы на транспортировку, приходящиеся на нереализованные остатки товара, на конец отчетного периода отражаются в составе прочих запасов и затрат. По состоянию на 01.01.2019 г. отражены остатки прочих оборотных активов должника в сумме 15 тыс. руб. Информация о составе и причинах выбытия из состава оборотных активов ООО «Асфальт Сервис» отсутствует.

По строке «Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям» отображается сумма НДС, уплаченного (причитающегося к уплате) организацией по приобретенным ценностям, а также работам и услугам. В данной строке отражается та сумма налога, которую предприятие сможет в будущем предъявить к вычету. По итогу 2017 года данный показатель составлял 2 тыс. руб. В последующих периодах 2018 - 2020 гг. остатки по налогу на добавленную стоимость по приобретенным ценностям отсутствуют.

Остатки дебиторской задолженности ООО «Асфальт Сервис» в рассматриваемом периоде принимают максимальное значение по состоянию на 01.01.2019 г. Принимая во внимание объем валюты баланса, можно сделать вывод о наращивании объемов текущей хозяйственной деятельности в 2016 г. и 2018 г. В 2019 г. объем дебиторской задолженности сокращается в 142 раза с 63 873 тыс. руб. до 449 тыс. руб. По состоянию на 01.01.2021 г. остаток дебиторской задолженности составлял 418 тыс. руб. Информация о структуре дебиторской задолженности, причинах ее изменения и наличия возможности ее взыскания временному управляющему не представлена.

Согласно ответу Владивостокской таможни, остаток денежных средств на лицевом счете ООО «Асфальт Сервис» по состоянию на 28.05.2021 г. составлял 28 628,94 руб. Данные о наличии иной дебиторской задолженности отсутствуют.

Денежные средства и денежные эквиваленты в период 2016-2020 гг. снижается с 913 тыс. руб. по состоянию на 01.01.2017г. до 1 тыс. руб. по состоянию на 01.01.2021 г. показатель составлял 2 тыс. руб. Согласно банковским выпискам Банка ВТБ (ПАО), в котором открыты расчетные и валютные счета ООО «Асфальт Сервис», по состоянию на 05.07.2021 г. остаток денежных средств составляет 0,00 руб.

Финансовые оборотные активы отражены в виде краткосрочных финансовых вложений в бухгалтерской отчетности ООО «Асфальт Сервис» по состоянию на 01.01.2017 г. в размере 15 875 тыс. руб. (или 33,3% валюты баланса) и по состоянию на 01.01.2019 г. в размере 30 тыс. руб. (или 0% валюты баланса).

Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии было предоставлено уведомление №КУВИ-002/2021-85849897 от 12.07.2021 г. об отсутствии в Едином государственном реестре недвижимости запрашиваемых сведений.

Отсутствие имущества подтверждается также ответами Министерства имущественных отношений Хабаровского края от 04.05.2021 г. исх. № 1-11-3349, ФГБУ «Федерального института промышленной собственности» от 07.05.2021 г. исх. № 41-50995-12, ГУ МЧС России по Хабаровскому краю от 27.04.2021 г. исх. № 366521-3-10, МТУ Росимущества в Хабаровском крае и Еврейской автономной области от 29.04.2021 г. исх. № 2888-1-08.

Согласно ответу УМВД России по хабаровскому краю от 30.04.2021 г. исх. № 38р1704 период с 17.02.2017 г. по 27.11.2018 г. за ООО «Асфальт Сервис» был зарегистрирован LEXUS LXS 570, 2016 года выпуска. На основании договора купли-продажи автомобиля от 28.10.2018 г. автомобиль реализован гр. ФИО3 по цене 1 650 000,00 руб., в том числе НДС (18%) 251 694,92 руб. Остаточная стоимость реализуемого имущества на момент отчуждения составляла 3 288 883 руб. Согласно налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 12 месяцев 2018 года убыток от реализации автомобиля LEXUS LXS 570, 2016 года выпуска составил 1 890 578 руб.

В период с 2017 г. по 2021 г. согласно анализу бухгалтерской отчетности (пассивов баланса), можно сделать выводы о преобладании удельного веса заемного капитала ООО «Асфальт Сервис» в структуре обязательств предприятия. Собственные средства предприятия не превышают уровня 10,2% в 2016 г., а также 81,2% в 2017 г. за счет отражения в составе внеоборотных активов объекта основных средств (автомобиля LEXUS LXS 570, 2016 года выпуска). Начиная с 2018 года показатель собственных средств принимает отрицательное значение, что свидетельствует о дефиците собственных средств и зависимости от внешних источников финансирования.

В 2016 - 2020 гг. ООО «Асфальт Сервис» не привлекало долгосрочные заемные средства.

Отложенные налоговые обязательства в 2016 - 2020 гг. в составе показателей бухгалтерской отчетности ООО «Асфальт Сервис» отложенные налоговые обязательства отсутствуют.

В рассматриваемом периоде объем краткосрочных обязательств ООО «Асфальт Сервис» изменялся неоднозначно: резкое сокращение показателя происходит по итогу 2017 года, когда удельный вес в валюте баланса краткосрочных обязательств составляет 18,8% (против 89,8% - по итогу 2016 года). В 2018 году показатель увеличивается до 102,6 %.

По состоянию на 01.01.2017 г. объем краткосрочных обязательств составлял 42 877 тыс. руб. В 2017 произошло понижение текущей задолженности почти в 26 раз до 1 652 тыс. руб., однако в последующем 2018 году ее объем вновь резко увеличивается до 65 594 тыс. руб.

Краткосрочные обязательства ООО «Асфальт Сервис» представлены краткосрочными заемными средствами (сокращение с 32,9% до 1,4%,), кредиторской задолженностью (изменения от 2,5% до 1 160,5%) и прочими краткосрочными обязательствами (изменения от 0,2% до 24,3%).

Отсутствие бухгалтерских и первичных документов не позволяет провести более детальный анализ состава и динамики изменения краткосрочных обязательств должника.

Анализ данных бухгалтерской отчетности свидетельствует о снижении деловой активности ООО «Асфальт Сервис» с 2019 года с последующим ее прекращением. Руководством ООО «Асфальт Сервис» не представлено документального подтверждения принятия мер в части исполнения обязательств перед ООО «Восточные рубежи». Принимая во внимание объем выручки, полученный в период 2016 - 2017 гг. (147 729 тыс. руб. и 252 373 тыс. руб.), а также наличие положительного финансового результата (1 135 тыс. руб. и 2 279 тыс. руб.), сумма присужденного долга на основании решения Арбитражного суда Хабаровского края от 09.09.2019 г. по делу № А73-11108/2019 была посильна для оплаты ООО «Асфальт Сервис». Таким образом, руководство ООО «Асфальт Сервис» намеренно прекратило осуществление текущей хозяйственной деятельности предприятия, оставив неисполненным обязательство перед ООО «Восточные рубежи» в размере 2 944 642,91 руб.

Анализ движения денежных средств по расчетному счету №<***> ООО «Асфальт Сервис», открытому в период 26.11.2013 г. - 15.01.2021 г. в Филиале «Центральный» Банка ВТБ (ПАО), выявил признаки противоправных действий в части легализации (отмывания) доходов третьих лиц в соответствии с нормами Федерального закона от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». Так, согласно банковской выписке, сумма поступивших ООО «Асфальт Сервис» от контрагентов денежных средств в рамках расчетов по договорам займа составила 229 237 386,81 руб., выплата денежных средств произведена на сумму 240 179 309,18 руб.

В период с момента поступления до момента возврата заемных средств с такими контрагентами как ООО «Исузу ДВ», ООО «Интертехника» и ООО «Хендэ Трак Хабаровск» составляет в ряде случаев несколько дней. Данные контрагенты являются аффилированными лицами по отношению к должнику. Согласно сведениям, размещенным в Едином государственном реестре юридических лиц, единственный учредитель и директор ООО «Асфальт Сервис» ФИО2 является одновременно и участником OOO «Исузу ДВ» (доля участия в уставном капитале составляет 23%), а также занимает должность директора OOO «Исузу ДВ». Соучредителем ООО «Исузу ДВ» является ФИО4 (доля участия в уставном капитале составляет 33%). В ООО «Хендэ Трак Хабаровск» ФИО2 занимает должность генерального директора, а ФИО4 входит в состав учредителей общества с долей участия в уставном капитале 33,1%. В ООО «Интертехника» единственным учредителем и одновременно и генеральным директором является ФИО4

Согласно данным, отраженным в банковской выписке заемные средства предоставлялись на безвозмездной основе (беспроцентные займы), что противоречит основной цели создания коммерческого общества - извлечение экономической прибыли. Одновременно в периоды поступления заемных средств ООО «Асфальт Сервис» размещает денежные средства на краткосрочные депозиты овернайт на расчетном счете № <***>, открытому в период 09.10.2014 г. - 15.01.2021 г. в Филиале «Центральный» Банка ВТБ (ПАО). Оборот денежных средств по расчетному счету № <***> за период 09.10.2014 г. - 24.07.2017 г. составил 768 000 000,00 руб. В дальнейшем движение денежных средств по этому счету отсутствует. Вышеуказанные обстоятельства указывают на недобросовестность ООО «Асфальт Сервис» и искусственное наращивание объемов деловой активности должника.

При изложенных обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что руководитель ООО «Асфальт Сервис» ФИО2 в нарушение пункта 1 статьи 7, статьи 29 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» не выполнил свою обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению документов бухгалтерского учета и отчетности, а также не выполнил обязанности по представлению арбитражному управляющему бухгалтерской документации, что существенно затрудняет проведение процедуры банкротства должника, в том числе формирование и реализацию конкурсной массы и как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

В материалах дела отсутствуют доказательства уважительности причин невыполнения ФИО2 своих обязанностей как руководителя должника.

На основании изложенного суд приходит к выводу о доказанности наличия оснований для привлечения бывшего руководителя ООО «Асфальт Сервис» к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве.

По общему правилу размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника (пункт 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве).

По расчету конкурсного управляющего, сумма непогашенных требований (реестровых, за реестром, текущих обязательств) составила 4 705 579,98 руб.

Ответчик содержание расчета ни по одной из позиций не оспорил.

Доказательств того, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине контролирующих должника лиц, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет указанных лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, не представлено.

В связи с чем, оснований для снижения размера ответственности у суда не имеется.

С учетом изложенного, суд полагает обоснованным привлечение ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Асфальт Сервис», взысканию с указанного лица в конкурсную массу подлежат 4 705 579,98 руб.

руководствуясь статьями 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

Заявление конкурсного управляющего ФИО1 удовлетворить.

Привлечь ФИО2 ксубсидиарнойответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью «Асфальт Сервис».

Взыскать со ФИО2 в порядке субсидиарнойответственности в пользу общества с ограниченной ответственностью «Асфальт Сервис» 4 705 579,98 руб.

Определение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья А.Ф.Савон