Определение № А78-1624/08 от 21.01.2011 АС Забайкальского края

5/2011-2913(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ
672000 г. Чита, ул. Выставочная, 6
http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Об отстранении конкурсного управляющего от исполнения возложенных на него

обязанностей

21 января 2011 года

Резолютивная часть определения объявлена 20 января 2011 года

Арбитражный суд Забайкальского края в составе председательствующего судьи Корзовой Н. А., судей Гениатулиной И. А., Филиппова Д. В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Пашковой Г. Р., рассмотрел в открытом судебном заседании в помещении арбитражного суда по адресу: <...> заявление конкурсного кредитора – индивидуального предпринимателя ФИО1 об отстранении ФИО2 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Закрытого акционерного общества «Родник»,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО3 – представителя по доверенности от 01 ноября 2010 года, ФИО1 (после перерыва);

исполняющего обязанности конкурсного управляющего ФИО2 (до перерыва), ФИО4 – председателя Совета Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» на основании протокола № 1 от 07 июля 2010 года (до перерыва).

В судебном заседании объявлялся перерыв с 13 января 2011 года до 20 января 2011 года. Информация о перерыве размещена на официальном сайте Арбитражного суда Забайкальского края (http://chita.arbitr.ru) и на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://www.arbitr.ru).

Определением Арбитражного суда Читинской области от 21 августа 2008 года в отношении Закрытого акционерного общества «Родник» введена процедура банкротства - наблюдение сроком на шесть месяцев. Временным управляющим утвержден ФИО5 (Некоммерческое партнерство «Краснодарская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Единство»).

В соответствии с решением арбитражного суда от 20 марта 2009 года процедура наблюдения прекращена. Должник был признан несостоятельным (банкротом), и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден ФИО5

В силу пункта 4 части 1 Федерального закона от 08.02.2009 №6-ФЗ «О создании арбитражного суда Забайкальского края» дело о банкротстве должника рассматривается Арбитражным судом Забайкальского края.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2010 года конкурсный управляющий ФИО5 отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника. Конкурсным управляющим

Закрытого акционерного общества «Родник» утверждена Шишмарева Лидия Алексеевна (Некоммерческое партнерство «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления»).

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15 декабря 2010 года по настоящему делу постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2010 года отменено, и исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника назначена ФИО2.

Конкурсный кредитор Закрытого акционерного общества «Родник» - индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился 07 декабря 2010 года в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением об отстранении конкурсного управляющего Закрытого акционерного общества «Родник» ФИО2 в связи с выявлением обстоятельств, препятствовавших ее утверждению конкурсным управляющим Закрытого акционерного общества «Родник».

В ходе судебного разбирательства заявитель уточнил требования и просит суд отстранить исполняющего обязанности конкурсного управляющего Закрытого акционерного общества «Родник» ФИО2 в связи с выявлением обстоятельств, препятствовавших ее утверждению конкурсным управляющим Закрытого акционерного общества «Родник». На период до утверждения нового конкурсного управляющего Закрытого акционерного общества «Родник» исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложить на арбитражного управляющего ФИО5, поскольку возможность выбора его кандидатуры собранием кредиторов подтверждена постановлением Федерального арбитражного суда Восточно- Сибирского округа от 15 декабря 2010 года по настоящему делу.

Заявленное уточнение требований принимается судом к рассмотрению в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как полагает заявитель, исполняющий обязанности конкурсного управляющего должника ФИО2 должна быть отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, поскольку по полученной от саморегулируемой организации официальной информации она исключена из состава членов Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» 23 августа 2010 года, что является препятствием для ее утверждения в качестве конкурсного управляющего должника. Данная информация подтверждается реестром арбитражных управляющих Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» по состоянию на 01 сентября 2010 года, размещенным на официальном сайте саморегулируемой организации www.sibsro.ru. Таким образом, как на момент утверждения ее судами апелляционной и кассационной инстанций, так и в настоящее время, имеются обстоятельства, препятствовавшие утверждению ФИО2 в качестве конкурсного управляющего должника.

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего и председатель Совета Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» суду пояснили, что ФИО2 являлась и является членом Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления». Решением Совета Партнерства от 23 августа 2010 года она была исключена из его членов, но в производстве Арбитражного суда Новосибирской области находится дело № А 45-17543/2010 по ее иску к Некоммерческому партнерству «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» о признании недействительным указанного решения. 20 октября 2010 года в рамках указанного дела приняты обеспечительные меры в виде приостановления действия решения Совета Партнерства от 23 августа 2010 года. Кроме того, решением Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А 45- 13841/2010 от 25 ноября 2010 года решение общего собрания партнерства, на котором

был избран состав Совета, исключивший Шишамареву Л. А. из состава членов саморегулируемой организации, признано незаконным. По мнению Шишмаревой Л. А., обстоятельства, препятствующие назначению ее в качестве конкурсного управляющего должника, отсутствуют. Указанное подтверждается также сведениями из сводного государственного реестра арбитражных управляющих, ведение которого осуществляется Федеральной регистрационной службой государственной регистрации, кадастра и картографии, поскольку из данного реестра сведения о ней как об арбитражном управляющем не исключены.

По мнению ФИО2, ФИО3 не может являться представителем конкурсного кредитора ФИО1, поскольку последний является индивидуальным предпринимателем, а доверенность выдана от имени физического лица.

Председатель Совета Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» суду пояснил, что полагает приоритетным значение сведений в сводном государственном реестре арбитражных управляющих, поскольку он ведется на основании данных саморегулируемых организаций. Изменения в сводный реестр не внесены, так как среди членов Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» есть корпоративный спор.

Конкурсные кредиторы, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, явку в судебное заседание не обеспечили, о причинах неявки не сообщили. Факт извещения их подтверждается почтовыми уведомлениями, приобщенными к материалам дела.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, судом установлены следующие обстоятельства.

Процедура наблюдения в отношении должника осуществлялась по правилам Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ без учета изменений, внесенных Федеральным законом № 296-ФЗ от 30 декабря 2008 года «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)». Конкурсное производство – с учетом изменений, внесенных Федеральным законом № 296- ФЗ от 30 декабря 2008 года «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», поскольку решение об открытии конкурсного производства принято 20 марта 2009 года.

Правовым основанием заявленного требования конкурсный кредитор указал абзац четвертый пункта 1 статьи 145 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»: выявление обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим.

В предмет доказывания по такого рода спорам входит установление факта наличия обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим.

Суд полагает подтвержденным факт наличия обстоятельств, препятствовавших утверждению ФИО2 конкурсным управляющим Закрытого акционерного общества «Родник», в связи со следующим.

Из материалов дела следует, что 23 августа 2010 года решением Совета Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» ФИО2 была исключена из числа членов указанного партнерства в связи с нарушением условий членства, что подтверждается выпиской из протокола № 5 от 23 августа 2010 года, представленной в материалы дела директором Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» на основании определения суда от 24 декабря 2010 года.

Пунктом 11 статьи 20 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено, что членство арбитражного

управляющего в саморегулируемой организации арбитражных управляющих прекращается по решению постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации, в том числе и в случае исключения арбитражного управляющего из саморегулируемой организации в связи с нарушением арбитражным управляющим условий членства в саморегулируемой организации.

Таким образом, на дату утверждения ФИО2 конкурсным управляющим должника на основании постановления Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2010 года имелись обстоятельства, препятствовавшие утверждению ее конкурсным управляющим, поскольку в силу пункта 1 статьи 20 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражным управляющим признается гражданин Российской Федерации, являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

На основании пункта 9 статьи 20 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» сведения о лице, принятом в члены саморегулируемой организации арбитражных управляющих, включаются в реестр членов саморегулируемой организации в течение трех рабочих дней с даты вступления в силу решения о приеме такого лица в члены саморегулируемой организации. Лицо, в отношении которого вступило в силу решение о приеме в члены саморегулируемой организации, может быть утверждено арбитражным судом в качестве арбитражного управляющего для проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, с даты включения сведений о таком лице в реестр членов саморегулируемой организации арбитражных управляющих. В течение десяти рабочих дней с даты включения сведений о таком лице в реестр членов саморегулируемой организации арбитражных управляющих ему выдается документ о членстве в саморегулируемой организации.

Из системного толкования нормы пункта 9 статьи 20 и пункта 3 статьи 29 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» следует, что в отношении арбитражных управляющих ведутся два вида реестра:

1) реестр членов саморегулируемой организации, который носит обязательный характер для факта назначения лица арбитражным управляющим, так как лицо может быть утверждено арбитражным судом в качестве арбитражного управляющего для проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, с даты включения сведений о таком лице в реестр членов саморегулируемой организации арбитражных управляющих;

2) сводный государственный реестр арбитражных управляющих, имеющий информационный характер.

Первый реестр ведет саморегулируемая организация, и она обязана разместить его с соблюдением требований федеральных законов, предъявляемых к защите информации (в том числе персональных данных), на своем сайте в сети «Интернет» по правилам пункта 1 статьи 22.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Второй реестр ведет орган по контролю (надзору) в порядке, установленном регулирующим органом: Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр) согласно п. 5.1.7 Положения, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 июня 2009 г. N 457. Порядок ведения сводного государственного реестра арбитражных управляющих, в том числе форму выписки из указанного реестра, должно определить Министерство экономического развития РФ согласно п. 5.2.28.55 Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 5 июня 2008 г. N 437 (пп. 5.2.28.55 введен Постановлением Правительства РФ от 26.01.2010 N 25, в ред. Постановления Правительства РФ от 05.10.2010 N 785).

Однако, Министерство экономического развития Российской Федерации пока определило только порядок ведения реестра арбитражных управляющих саморегулируемыми организациями приказом № 148 от 23 апреля 2010 года, согласно

пункту 3 которого включение сведений о лице, принятом в члены саморегулируемой организации арбитражных управляющих, в реестр осуществляется саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в течение трех рабочих дней с даты вступления в силу решения о приеме такого лица в члены саморегулируемой организации арбитражных управляющих. В случае прекращения членства арбитражного управляющего в саморегулируемой организации арбитражных управляющих в реестр вносится запись о прекращении членства этого арбитражного управляющего в саморегулируемой организации арбитражных управляющих в срок не позднее следующего рабочего дня после дня принятия саморегулируемой организацией арбитражных управляющих решения о прекращении членства арбитражного управляющего в саморегулируемой организации арбитражных управляющих (пункт 6 приказа № 148 от 23 апреля 2010 года).

В материалы дела Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Забайкальскому краю представлены сведения из сводного государственного реестра арбитражных управляющих о том, что ФИО2 на дату 13 января 2011 года состоит в реестре арбитражных управляющих Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления». Суд исходит из того, что данный реестр носит информационный характер в силу пункта 3 статьи 29 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Заявителем представлены сведения, распечатанные с официального сайта Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» www.sibsro.ru, из которых следует, что по состоянию на 01 августа 2010 года ФИО2 состояла в реестре арбитражных управляющих указанного партнерства, а по состоянию на 01 сентября 2010 года – нет.

При этом суд исходит из того, что пунктом 11 статьи 20 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» решение постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации предусмотрено в качестве единственного документа, на основании которого прекращается членство в саморегулируемой организации. Это означает, что даже при невыполнении обязанности саморегулируемой организацией по внесению в реестр записи о прекращении членства этого арбитражного управляющего в саморегулируемой организации арбитражных управляющих, решение коллегиального органа управления является самодостаточным документом для подтверждения вопроса о прекращении членства арбитражного управляющего в саморегулируемой организации. Данный вывод подтверждается нормой пункта 9 статьи 20 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» о наличии юридического значения только у записи о включении лица в реестр членов саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

Таким образом, правовые последствия для юридической квалификации прекращения членства в саморегулируемой организации влечет только решение постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации об исключении арбитражного управляющего из состава членов саморегулируемой организации в отличие от ситуации с назначением лица в качестве арбитражного управляющего, когда вышеприведенными нормами Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрено одновременно обязательное наличие решения о приеме в члены саморегулируемой организации, а также сведений о включении лица в реестр членов саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

В отношении доводов исполняющего обязанности конкурсного управляющего о наличии обеспечительных мер и судебного акта Арбитражного суда Новосибирской области по делу № 13841/2010 от 25 ноября 2010 года суд исходит из того, что датой

назначения Шишмаревой Л. А. конкурсным управляющим должника является дата принятия постановления Четвертого арбитражного апелляционного суда, то есть 23 сентября 2010 года. Факт назначения Шишмаревой Л. А. судом кассационной инстанции 15 декабря 2010 года исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника не влияет на существо вопроса о назначении, поскольку в силу пункта 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации у суда кассационной инстанции отсутствуют подобного рода полномочия, и Шишмарева Л. А. была назначена исполняющим обязанности конкурсного управляющего, поскольку она осуществляет в настоящее время процедуру банкротства в отношении должника, что следует из постановления Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15 декабря 2010 года по настоящему делу.

Следовательно, на дату назначения ФИО2 конкурсным управляющим должника (23 сентября 2010 года) действовало решение Совета Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» от 23 августа 2010 года об исключении из числа членов указанного партнерства в связи с нарушением условий членства.

Обеспечительные меры в виде приостановления действия решения Совета Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» от 23 августа 2010 года применены Арбитражным судом Новосибирской области в рамках дела № А 45-17543/2010 в соответствии с определением от 20 октября 2010 года, следовательно действуют с 20 октября 2010 года в соответствии со статьей 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу части 8 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ненормативный правовой акт не подлежит применению со дня принятия решения арбитражного суда о признании его недействительным полностью или в части.

Судебного акта, подтверждающего признание решения Совета Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация «Сибирский Центр Экспертов Антикризисного Управления» от 23 августа 2010 года недействительным не представлено, значит оно является действующим в настоящее время. Производство по делу № А 45- 17543/2010 приостановлено в соответствии с определением Арбитражного суда Новосибирской области от 26 октября 2010 года.

Кроме того, в случае отмены или признания недействительным решения об исключении арбитражного управляющего из саморегулируемой организации, послужившего основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, арбитражный управляющий не может быть восстановлен арбитражным судом для исполнения данных обязанностей (пункт 2 статьи 20.4 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Возможность обращения конкурсного кредитора с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего на основании абзаца четвертого пункта 1 статьи 145 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», в том числе в случае исключения арбитражного управляющего из саморегулируемой организации в связи с нарушением арбитражным управляющим условий членства в саморегулируемой организации, предусмотрена абзацем третьим пункта 2 статьи 20.4 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

При изложенных обстоятельствах, доводы конкурсного кредитора о наличии обстоятельств, препятствовавших утверждению ФИО2 конкурсным управляющим Закрытого акционерного общества «Родник» являются обоснованными и подтвержденными материалами дела.

В части требований заявителя о возложении на период до утверждения нового конкурсного управляющего Закрытого акционерного общества «Родник» исполнения

обязанностей конкурсного управляющего на арбитражного управляющего Маркина Александра Анатольевича надлежит отказать, поскольку он был отстранен судом апелляционной инстанции от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, а в силу абзаца второго пункта 1 статьи 20.4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" отмена обжалуемого судебного акта не влечет восстановления полномочий конкурсного управляющего.

Доводы заявителя о том, что возможность выбора кандидатуры ФИО5 собранием кредиторов подтверждена постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15 декабря 2010 года по настоящему делу не соответствуют действительности, поскольку в данном постановлении суд кассационной инстанции лишь привел ссылку на пункт 23 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», согласно которому после первого утверждения арбитражного управляющего на основании заявления о признании должника банкротом в дальнейшем предоставление саморегулируемой организацией информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 названного Закона, осуществляется на основании протокола собрания кредиторов, направляемого саморегулируемой организации лицом, проводившим собрание кредиторов.

На основании пункта 6 статьи 45 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26 октября 2002 года в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих представляется собранием кредиторов в арбитражный суд в течение десяти дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего.

Суд полагает, что с учетом положений пункта 2 статьи 12, пункта 6 статьи 45 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», пунктов 11 и 23 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» собрание кредиторов должно быть организовано любым из конкурсных кредиторов, и его результаты представлены в суд для утверждения нового конкурсного управляющего.

В отношении доводов ФИО2 о том, что ФИО3 не может являться представителем конкурсного кредитора ФИО1, поскольку последний является индивидуальным предпринимателем, а доверенность выдана от имени физического лица, суд полагает, что они необоснованны в силу частей 6 и 7 статьи 61 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающих возможность выдачи доверенности от имени индивидуального предпринимателя в том же порядке, что и от имени гражданина.

Руководствуясь ст. ст. 20, 20.4, 29, 45, 145 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ, ст. ст. 184-185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Заявление конкурсного кредитора – индивидуального предпринимателя ФИО1 об отстранении ФИО2 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Закрытого акционерного общества «Родник» удовлетворить частично.

2. Отстранить Шишмареву Лидию Алексеевну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего Закрытого акционерного общества «Родник».

3. Лицам, участвующим в деле, исполнить требования пункта 6 статьи 45 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ: провести собрание кредиторов должника, и в течение десяти дней с даты отстранения арбитражного управляющего представить в суд решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации.

4. Настоящее определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его изготовления в полном объеме.