Определение № А78-637/10 от 31.05.2010 АС Забайкальского края

16/2010-38402(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ
672000 г. Чита, ул. Выставочная, 6
http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru
ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Резолютивная часть определения объявлена 28 мая 2010 года.

Полный текст определения изготовлен 31 мая 2010 года.

Судья Арбитражного суда Забайкальского края Н.В. Чайковская

при ведении протокола судебного заседания секретарем Раздьяконовой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску

Открытого акционерного общества «Читинская энергосбытовая компания»

к Муниципальному унитарному предприятию «Коммунальный автотранспортный энергетический комплекс»

о внесении изменений в договор № 090035 от 01.01.2008 г.

при участии в судебном заседании:

от истца – Бородиной Е.И., представителя по доверенности от 01.01.2010 г.;

от ответчика – не было,

установил следующее:

Открытое акционерное общества «Читинская энергосбытовая компания» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к Муниципальному унитарному предприятию «Коммунальный автотранспортный энергетический комплекс» об изменении условий договора № 090035 от 01.01.2008г. согласно проекта Дополнительного соглашения от 25.11.2009 г. в редакции истца.

Протокольным определением суда от 28.05.2010г. приняты к рассмотрению окончательно уточненные исковые требования о внесении в договор № 090035 от 01.01.2008г. оказания услуг по передаче электрической энергии изменений согласно проекта Дополнительного соглашения от 25 ноября 2009г. о внесении изменений в Договор № 090035 от 01.01.2008г. в редакции ОАО «Читинская энергосбытовая компания»:

1. Наименование договора читать как: Договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь при передаче электроэнергии №090035 от 01.01.2008 г.

2. Принять следующие изменения по тексту:

«Заказчика» читать как «ПРОДАВЕЦ»;
«Исполнитель» читать как «ПОКУПАТЕЛЬ»;
«Потребители Заказчика» читать как «Потребители ПРОДАВЦА».

3. Преамбулу Договора №090035 от 01.01.2008 г. читать в следующей редакции:

Открытое акционерное общество «Читинская энергосбытовая компания», именуемое в дальнейшем «Продавец», в лице генерального директора Борисова Сергея

Андреевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Муниципальное унитарное предприятие «Коммунальный автотранспортный энергетический комплекс», именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице исполняющего обязанности директора Амирханяна Самвела Амбарцумовича, действующего на основании Устава, с другой стороны, совместно именуемые «Стороны», заключили настоящий Договор о нижеследующем.

4. Исключить из текста Договора № 090035 от 01.01.2008 г. пункты №№1.2 –

1.4; 5.5 – 5.8;

5. Раздел №2 «Предмет договора» читать в следующей редакции:

2.1. ПРОДАВЕЦ обязуется по заявке ПОКУПАТЕЛЯ приобретать электроэнергию для компенсации потерь в электрических сетях, принадлежащих ПОКУПАТЕЛЮ на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, возникших при оказании услуг по передаче электрической энергии.

2.2. ПОКУПАТЕЛЬ обязуется оплачивать стоимость потерь электрической энергии на условиях настоящего Договора.

2.3. Стороны определили следующие существенные условия настоящего Договора:

Перечень точек приема электроэнергии в сеть ПОКУПАТЕЛЯ (Приложение

№1 к настоящему Договору);

Перечень расчетных приборов учета электроэнергии (Приложениях №№ 1, 2-1,

2-2, 2-3 к настоящему Договору);

Акты разграничения балансовой принадлежности электросетей и

эксплуатационной ответственности сторон, которые фиксируют точки присоединения энергопринимающих устройств Потребителей ПРОДАВЦА к объектам электросетевого хозяйства ПОКУПАТЕЛЯ и границы ответственности между Потребителем ПРОДАВЦА и ПОКУПАТЕЛЕМ за состояние и обслуживание объектов электросетевого хозяйства,

Плановый объем электрической энергии, приобретаемый ПОКУПАТЕЛЕМ в

целях компенсации потерь электрической энергии (Приложение №3 к настоящему Договору).

2.4. После заключения настоящего Договора любые изменения состава Потребителей ПРОДАВЦА и существенных условий, указанных в пункте 2.3. Договора, оформляются в виде дополнительных соглашений к настоящему Договору, либо путем обмена писем.

6. Пункт 3.1.2 Договора читать в следующей редакции:

3.1.2. Производить взаимную сверку финансовых расчетов путем составления «Акта сверки платежей по договору» не позднее 20 числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг.

7. Раздел 3.2. «ПРОДАВЕЦ обязуется» читать в следующей редакции:

3.2.1. Обеспечить поставку электроэнергии в сети ПОКУПАТЕЛЯ в объеме потерь электрической энергии путем приобретения электроэнергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии, в том числе у производителей электроэнергии и иных владельцев генерирующего оборудования.

3.2.2. Выполнять иные обязательства, предусмотренные настоящим Договором.

8. Раздел 3.3 «ПОКУПАТЕЛЬ обязуется» читать в следующей редакции:

3.3.1. Привести в соответствие с установленными требованиями принадлежащие ПОКУПАТЕЛЮ системы коммерческого учета электроэнергии, находящиеся в границах балансовой принадлежности ПОКУПАТЕЛЯ и используемые для определения объемов электроэнергии. Обеспечивать их сохранность, целостность и обслуживание.

3.3.2. Беспрепятственно в предварительно согласованные Сторонами сроки допускать (обеспечивать допуск) уполномоченных представителей ПРОДАВЦА (Потребителей ПРОДАВЦА) к приборам учета электроэнергии, расположенным на объектах электросетевого хозяйства ПОКУПАТЕЛЯ.

3.3.3. По окончании каждого расчетного периода и в соответствии с положениями Правил розничных рынков определять в порядке, установленном Сторонами настоящим договором объемы доставленной Потребителям ПРОДАВЦА и в электрические сети смежных сетевых организаций электроэнергии и направлять ПРОДАВЦУ соответствующие о них сведения, подтвержденные Потребителями ПРОДАВЦА и смежными сетевыми организациями по форме Приложения №6 к настоящему Договору.

3.3.4. Оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой ПОКУПАТЕЛЕМ в целях компенсации потерь электроэнергии в соответствии с условиями настоящего Договора.

3.3.5. Ежемесячно до 2 числа месяца, следующего за расчетным, представлять ПРОДАВЦУ Ведомость об объемах электроэнергии, доставленной Потребителям ПРОДАВЦА и в электрические сети смежных сетевых организаций, за расчетный период (Приложение №10 к настоящему Договору).

3.3.6. Выполнять иные обязательства, предусмотренные настоящим Договором.

9. Раздел 4 «Учет электроэнергии» читать в следующей редакции:

4.1 Плановый объем электроэнергии, приобретаемой ПОКУПАТЕЛЕМ в целях компенсации потерь, с разбивкой по месяцам, включая нормативный объем потерь, определен Сторонами в Приложении №3 к настоящему Договору.

4.2 Плановый объем электроэнергии, приобретаемой ПОКУПАТЕЛЕМ в целях компенсации потерь, применяется Сторонами в целях определения размера авансовых платежей, при этом указанный объем, должен быть не меньше ежемесячного нормативного объема потерь.

4.3 Ежемесячно в порядке, определенном Сторонами в Разделе №5 настоящего Договора, ПОКУПАТЕЛЬ определяет объемы поставленной Потребителям ПРОДАВЦА и в сети смежных сетевых организаций электроэнергии.

4.4 Ежемесячно в порядке, определенном Сторонами в Разделе №5 настоящего Договора, ПОКУПАТЕЛЬ определяет объем электроэнергии, приобретаемой ПОКУПАТЕЛЕМ в целях компенсации потерь в сетях.

4.5 Обслуживание, контроль технического состояния, замена неисправных приборов коммерческого учета и другого электрооборудования осуществляется в соответствии с границами ответственности за состояние и обслуживание электрооборудования, воздушных и кабельных линий электропередач, приборов учета электрической энергии, установленными Актами разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности.

4.6 В случае, если прибор учета установлен не на границе балансовой принадлежности ПОКУПАТЕЛЯ и Потребителя ПРОДАВЦА, объем переданной Потребителям ПРОДАВЦА электроэнергии корректируется на величину потерь на участке сети от границы балансовой принадлежности до места установки прибора учета.

Величина потерь определяется ПОКУПАТЕЛЕМ и Потребителем ПРОДАВЦА и включается ПРОДАВЦОМ в договоры, заключаемые с Потребителями ПРОДАВЦА.

10. Пункты 5.1 и 5.2 Договора читать в следующей редакции:

5.1. Ориентировочная цена настоящего договора на 2010 год составляет – 13 002,412 тыс. рублей в ценах на 01.01.2010 г.

Расчет объемов потерь электроэнергии осуществляется ПРОДАВЦОМ И ПОКУПАТЕЛЕМ в течение 5 дней с момента окончания расчетного периода.

5.2. Объем потерь электроэнергии, приобретенной ПОКУПАТЕЛЕМ, определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть ПОКУПАТЕЛЯ и объемом электроэнергии, переданной Потребителям ПРОДАВЦА, и объемом электроэнергии, отпущенной на собственные производственные нужды ПОКУПАТЕЛЯ. Рассчитывается по формуле:

∆опл. - объем потерь электрической энергии, подлежащий оплате по настоящему договору.

Vприема - количество электрической энергии, принятое в сеть ПОКУПАТЕЛЯ и рассчитанное на основании показаний приборов учета, определенных в Приложении №1 к настоящему Договору.

Vсобственные нужды - количество электрической энергии, переданное по сетям ПОКУПАТЕЛЯ на энергообъекты собственных производственных нужд ПОКУПАТЕЛЯ и рассчитанное на основании показаний приборов учета, определенных в Приложениях №2-2 к настоящему Договору.

VПотреб. - количество электрической энергии, переданное по сетям ПОКУПАТЕЛЯ Потребителям ПРОДАВЦА и рассчитанное на основании показаний приборов учета, определенных в Приложениях №2-1 (юридические лица) и №2-3(физические лица) к настоящему Договору.

 ∆непредъявленных =  ∆непредъявленных общий * ( ∆норм / ∆баланс ФСТ), где:

 ∆непредъявленных общий – общий объем непредъявленных потерь ПРОДАВЦОМ;

 ∆норм – нормативные потери по балансу ФСТ для ПОКУПАТЕЛЯ;

 ∆баланс ФСТ –нормативные потери всех ТСО по балансу ФСТ.

11. Пункт 5.4 читать в следующей редакции:

Стоимость электроэнергии, приобретаемой ПОКУПАТЕЛЕМ в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях, рассчитывается по формуле:

S = Vопл ×β ×Т проегт .(1- β × mco ×Т спвоот б, где:

Vопл- объем потерь в электрических сетях ПОКУПАТЕЛЯ, определяемый в соответствии с пунктом 5.2 настоящего договора;

 βкоэффициент распределения электрической энергии, поставляемой ПРОДАВЦУ на розничном рынке по регулируемым ценам, публикуется ежемесячно на официальном сайтах ОАО «ЧЭСК» (http://e-sbyt.ru) и Региональной службы по тарифам и ценообразованию Забайкальского края (http://rek.chita.ru ).

Т проегт- регулируемая цена потерь электроэнергии, определяемая как тариф продажи электроэнергии для компенсации потерь в сетях, установленный органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов для ПРОДАВЦА,

Т спвоотб- предельный уровень нерегулируемой цены потерь определяется по окончании каждого расчетного периода (месяца) как сумма следующих составляющих:

средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена, по которой ПРОДАВЕЦ приобретал электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке.

Средневзвешенная свободная (нерегулируемая) цена, по которой ПРОДАВЕЦ приобретал электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке за расчетный период определяется ОАО «АТС» в соответствии с Правилами функционирования оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006г. № 529 и Договора о присоединении к торговой системе оптового рынка и публикуется на официальном Интернет сайте.

Плата за услуги и сбытовая надбавка ПРОДАВЦА, включенная в регулируемую цену потерь.

12. Пункт 5.9. считать пунктом 5.5 Договора №090035 от 01.01.2008 г. и абзац 5 указанного пункта читать в следующей редакции:

Полученные данные об объемах переданной по Договору (поставленной Потребителям ПРОДАВЦА) электроэнергии включается в Ведомость, оформленную в соответствии с Приложением №10 к настоящему Договору.

13. Раздел «Порядок оплаты по настоящему Договору» читать в следующей редакции:

5.6 Расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой ПОКУПАТЕЛЕМ в целях компенсации потерь, является один календарный месяц.

5.7 Стоимость электроэнергии, приобретаемой ПОКУПАТЕЛЕМ в целях компенсации потерь, определяется в соответствии с пунктом 5.3 настоящего Договора.

5.8 До начала расчетного месяца ПРОДАВЕЦ на основании определенных в Приложении № 3 к настоящему Договору данных о плановых объемах выставляет ПОКУПАТЕЛЮ счет на оплату электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ПОКУПАТЕЛЮ сетях.

5.9 ПОКУПАТЕЛЬ по выставленному счету производит оплату стоимости электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, с учетом установленных тарифов и прогнозных значений нерегулируемых цен, путем перечисления денежных средств на расчетный счет ПРОДАВЦА в следующие периоды платежа:

a. до 15 числа текущего месяца – 30 % от стоимости электроэнергии, указанной в выставленном счете;

b. до 28 числа текущего месяца –40 % от стоимости электроэнергии, указанной в выставленном счете.

c. окончательный расчет (платеж) производится на основании платежных документов, предъявленных ПРОДАВЦОМ, до 18 числа месяца, следующего за расчетным. В случае если на основании выставленного счета ПОКУПАТЕЛЬ произвел платеж, размер которого превышает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, определенную по итогам расчетного месяца, и отсутствует задолженность ПОКУПАТЕЛЯ по настоящему Договору за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения), сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа.

5.10 Регулируемые тарифы утверждаются Решениями Региональной службы по тарифам и ценообразованию Забайкальского края, тарифы принимаются в бесспорном порядке без предварительного согласования и вводятся в сроки, оговоренные указанными Решениями. Изменение регулируемых тарифов в период действия Договора не требует его переоформления.

5.11 Объем бездоговорного потребления электрической энергии включается в объем электроэнергии, приобретаемой ПОКУПАТЕЛЕМ в целях компенсации потерь. ПОКУПАТЕЛЬ вправе взыскать стоимость выявленного объема потребленной электрической энергии с лица, допустившего бездоговорное потребление.

14. Раздел №6 «Ответственность Сторон» читать в следующей редакции:

6.1 Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий настоящего Договора при наличии вины.

6.2 За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору Стороны несут ответственность в соответствии со ст. 395 ГК РФ.

15. Раздел 7 «Срок действия договора» читать в следующей редакции:

7.1. Договор вступает в силу с 01 января 2008 года и действуют до 31 декабря 2010 года.

7.2. Договор считается пролонгированным на каждый следующий календарный год, если до за месяц до окончания срока договора ни от одной из Сторон не поступит

заявление о прекращении или изменении Договора. Указанные последствия наступают

как в случае не уведомления, так и в случае несоблюдения Сторонами или одной из

Сторон сроков (порядка) уведомления, установленных условиями Договора.

7.3. Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено

предложение об изменении или заключении нового договора, то отношения Сторон до

заключения нового договора регулируются в соответствии с условиями ранее

заключенного договора.

16. Дополнить Приложение №1 «Перечень точек приема электроэнергии в сеть

ПОКУПАТЕЛЯ» пунктами №№26, 27 следующего содержания:

17. Исключить из раздела №9 «Приложения к договору»:

Приложением №3 Плановое количество отпускаемой из сети Исполнителя Потребителям электроэнергии;

Приложение № 11 «Заявка на введение ограничения режима потребления электрической энергии»;

Приложение № 12 «Заявка на снятие ограничения режима потребления электрической энергии»;

Приложение № 13 «Акт о введении ограничения режима потребления электрической энергии»;

Приложение № 14 «Акт о снятии ограничения режима потребления электрической энергии»;

18. Внести следующие изменения в раздел №9 «Приложения к договору»:

Приложение №4 «Плановый объем электрической энергии, приобретаемой ПОКУПАТЕЛЕМ в целях компенсации потерь, включая нормативный объем потерь в сетях ПОКУПАТЕЛЯ» считать Приложением №3;

Приложение № 5 «Акт о безучетном потреблении электроэнергии (юридическим лицом)» считать Приложением №4;

Приложение № 6 «Регламент взаимодействия сетевой организации и энергосбытовой организации в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении и расчета объемов потребленной/переданной электроэнергии» считать Приложением №5;

Приложение № 7 «Акт снятия показаний приборов учета у Потребителей

ПРОДАВЦА»; считать Приложением №6;

Приложение № 8 «Акт о безучетном потреблении электроэнергии (физическим

лицом)»; считать Приложением №7;

Приложение № 9 «Акт осмотра приборов учета»; считать Приложением №8;

Приложение № 10 «Обходной лист»; считать Приложением №9;

Приложение № 15 «Ведомость об объемах переданной по договору

электроэнергии за расчетный месяц» считать Приложением №10.

В судебном заседании объявлялись перерывы с 27.05.2010г. по 28.05.2010г., 28.05.2010г. в пределах дня.

Ответчик своего представителя в суд не направил, о времени и месте рассмотрения дела в судебном заседании извещен надлежащим образом.

Рассмотрев в совещательной комнате материалы дела, суд установил следующее.

Истец просит вынести решение о внесении в договор № 090035 от 01.01.2008 г. указанных изменений согласно проекта дополнительного соглашения от 25.11.2009г. (т. 2 л.д. 75-81).

В судебном заседании представитель истца пояснил, что предложение о внесении изменений в указанный договор истец направил ответчику вместе с письмом № ДО-635 от 30.11.2009г. (т. 3 л.д. 10).

Однако, в приложении к данному письму не указана дата дополнительного соглашения.

В связи с чем, установить, какой именно проект дополнительного соглашения о внесении изменений в договор направлял истец ответчику вместе с указанным письмом, а также установить, направлял ли истец ответчику проект дополнительного соглашения от 25.11.2009г., не представляется возможным.

29.03.2010г. истец направил ответчику другое дополнительное соглашение от 25.03.2010г. о внесении изменений в договор № 090035 от 01.01.2008 г.

Но истец просит внести изменения в договор, указанные в дополнительном соглашении от 25.11.2009г., а не изменения, указанные в дополнительном соглашении от 25.03.2010г.

Кроме того, редакция изменений, указанных в заявлении об уточнении исковых требований, не совпадает с редакцией изменений, указанных в дополнительном соглашении от 25.11.2009г., в частности, преамбула договора и пункт 5.1.

Проект дополнительного соглашения с указанием преамбулы и пункта 5.1 в новой редакции истец ответчику не направлял.

В определениях суда ответчику было предложено представить в суд сведения о том, о внесении каких изменений в договор предлагал ему истец.

Ответчик представил в суд только копию проекта дополнительного соглашения от 25.03.2010г.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о несоблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора.

Поскольку требованию о понуждении заключить договор должно предшествовать направление оферты (ст.ст. 435, 445 Гражданского кодекса РФ), то суд приходит к выводу о несоблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора (Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.05.2007 г. № 4939/07).

В связи с чем, требование истца о внесении изменений в договор № 090035 от 01.01.2008г. следует оставить без рассмотрения на основании п. 2 ст. 148 АПК РФ.

Оставление искового заявления без рассмотрения не лишает истца права на судебную защиту, то есть права вновь обратиться в арбитражный суд с заявлением в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления искового заявления без рассмотрения (часть 3 статьи 149 АПК РФ).

Руководствуясь п. 2 ст. 148, ст.ст. 184, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ :

Исковое заявление (вх. № 637 от 29.01.2010г., исх. № ДО-045 от 26.01.2010г.) Открытого акционерного общества «Читинская энергосбытовая компания» к Муниципальному унитарному предприятию «Коммунальный автотранспортный энергетический комплекс» о внесении изменений в договор № 090035 от 01.01.2008 г. – оставить без рассмотрения.

Возвратить Открытому акционерному обществу «Читинская энергосбытовая компания» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2 000 рублей.

Определение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.