Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Металлургшахтспецстрой» на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 19 июня 2012 года по делу № А58-1429/2012 по иску общества с ограниченной ответственностью «ЗБСМ-42» (ИНН <***>, ОГРН <***>; 127247, Москва Город, Дмитровское <...>) к закрытому акционерному обществу «Металлургшахтспецстрой» (ИНН <***>, ОГРН <***>; 678960, <...>) о взыскании 56 186 032 руб. 26 коп.(суд первой инстанции: ФИО1),

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО2, представитель по доверенности от 28.07.2012,

от ответчика: не явился, извещен,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «ЗБСМ-42» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском о взыскании с закрытого акционерного общества «Металлургшахтспецстрой» (далее – ответчик) задолженности по договору подряда от 08.08.2011 №241-2011/МШСС в размере 55 834 396,77 руб. основного долга, 351 635,49 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 14.05.2012 принят отказ истца от иска в части взыскания 177 677,67 руб. основного долга, производство по делу в этой части прекращено.

Определением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 14.05.2012 в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято уточнение размера исковых требований до 1 753 700,86 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Впоследствии истец представил уточнение иска от 06.06.2012 о взыскании 54 906 719,40 руб., в том числе 4 986 195,12 руб. - основной долг, 49 920 524,28 руб. - неосновательное обогащение, взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 301 880, 22 руб.: с суммы 1 319 103,81 руб. с 15.10.2011 в сумме 70 255,83 руб., и далее по день фактической уплаты долга с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых, с суммы 2 934 476,10 руб. с 14.11.2011 в сумме 136 995,82 руб., и далее по день фактической уплаты долга с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых, с суммы 702 933,17 руб. с 15.12.2011 в сумме 28 040,29 руб., и далее по день фактической уплаты долга с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых, с суммы 29 682,04 руб. с 14.01.2012 в сумме 988,86 руб., и далее по день фактической уплаты долга с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых, с суммы 1 114 749,17 руб. с 31.10.2011 в сумме 55 462,59 руб., и далее по день фактической уплаты долга с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых, с суммы 34 499 667,85 руб. с 30.11.2011 в сумме 1 489 629,49 руб., и далее по день фактической уплаты долга с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых, с суммы 14 306 107,26 руб. с 31.12.2011 в сумме 520 507,14 руб., и далее по день фактической уплаты долга с применением ставки рефинансирования ЦБ РФ 8% годовых.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 19 июня 2012 года с учетом определения от 19.06.2012) исковые требования удовлетворены частично, с закрытого акционерного общества "Металлургшахтспецстрой" в пользу общества с ограниченной ответственностью "ЗБСМ-42" взыскано: 54 928 227, 89 руб., в том числе: 52 744 816 рублей 29 копеек основного долга, 2 183 411, 60 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных за период с 15.10.2011 по 14.06.2012, проценты за пользование чужими денежными средствами по ставке 8% годовых, начисленных на сумму 52 744 816 рублей 29 копеек, с 15.06.2012 по день фактической уплаты суммы долга, 192 027, 87 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в соответствии с положениями статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Указывает, что условия заключенного между сторонами договора полностью соответствовали требованиям гражданского законодательства. Полагает, что вывод суда о том, что стороны обусловили оплату резерва окончательной сдачей всего строительства от генподрядчика заказчику по акту формы КС-14, не соответствует обстоятельствам дела и тексту договора.Считает, чтов деле отсутствуют доказательства, позволяющие установить, что истец передал ЗАО «МШСС» полностью готовый объект как он определен условиями договора (земляное полотно и конус моста), истец не доказал, что законченный результат работы сдан генподрядчику и истец вправе в настоящий момент претендовать на выплату ему резервных удержаний.Также обращает внимание, что истец не представил суду уведомления генподрядчика о готовности объекта к сдаче. На основании ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации во взыскании процентов, начисленных на сумму резервов, должно быть отказано, поскольку данные задолженности возникли в результате введения ЗАО «МШСС» в заблуждение самим истцом. Полагает, что судом первой инстанции недостаточно полно изучены материалы дела и необоснованно не приняты во внимание доводы ответчика.

Письменный отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Представитель истца в судебном заседании указала на законность принятого судебного акта.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом.

В материалы дела поступило заявление ООО Трест «БайкалТрансСтрой» о замене стороны истца ООО «ЗБСМ-42» на правопреемника - ООО Трест «БайкалТрансСтрой» в связи с реорганизацией истца, произошедшей 27 июля 2012 г., что подтверждается свидетельством Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 46 по г. Москве о прекращении деятельности ООО «ЗБСМ-42 » путем реорганизации в форме присоединения к ООО Трест «БайкалТрансСтрой».

Частью 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Процессуальное правопреемство - это переход процессуальных прав и обязанностей от одного лица, являвшегося в процессе стороной, на предмет спора к другому лицу в связи с переходом к нему субъективных материальных прав.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявление о процессуальном правопреемстве, на основании представленных документов полагает возможным его удовлетворить, произвести в порядке процессуального правопреемства замену стороны истца - общество с ограниченной ответственностью «ЗБСМ-42» на общество с ограниченной ответственностью Трест «БайкалТрансСтрой».

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Проверив обоснованность доводов, содержащихся в жалобах, в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, по условиям договора подряда на выполнение работ в рамках строительства железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению углей (Улак-Эльга) от 08.08.2011 №241-2011/МШСС, заключенного сторонами, подрядчик - ООО «ЗБСМ-42» по заданию генподрядчика - ЗАО «МШСС» обязался выполнить работы, предусмотренные договором, сдать результаты работ, а генподрядчик обязался принять результаты работ и оплатить их.

Согласно пункту 2.2 договора подрядчик принимает на себя обязательство выполнить работы по строительству земляного полотна под укладку верхнего строения железнодорожного пути протяженностью 217/214 км – 215 км (ПК 2170+00/2140+00 ПК2155+00) включительно, на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (00 км) и до станции Эльга на разрез «Эльгинский»: рубка просеки, снятие почвенно-растительного слоя (ПРС), устройство земляного полотна под укладку верхнего строения железнодорожного пути, укрепительные работы, сооружение водопропускных труб и всех сопутствующих работ, предусмотренные проектно-сметной документацией, для получения земляного полотна под укладку верхнего строения железнодорожного пути, за исключением буровзрывных работ, уборки и рекультивации временно занимаемых территорий.

Результатом работ является земляное полотно под укладку верхнего строения железнодорожного пути в соответствии с Правилами технической эксплуатации промышленного железнодорожного транспорта, утвержденных распоряжением министра транспорта РФ от 29.03.2011 №АН-22-Р, СНиП 32-01-95 «Железные дороги колеи 1520 ммм) и другими нормами и правилами, действующими в РФ, а также проектной документации, переданной генподрядчиком.

Согласно пункту 2.3 договора по поручению генподрядчика подрядчик принимает на себя выполнение всех работ, предусмотренных пунктом 2.2 договора, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для строительства объекта и выполнения обязательств по настоящему договору. Изменения проектных решений выполняются подрядчиком при условии оформления дополнительного соглашения к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 2.4 договора дополнительные работы, не учтенные сторонами в пункте 2.2 договора, выполняются подрядчиком при условии оформления дополнительного соглашения к настоящему договору.

В разделе 3 договора установлены сроки выполнения работ.

Срок начала работ 01.08.2011, срок окончания работ 10.09.2011 согласно графику

производства работ (приложение №1 к договору). Работы выполняются поэтапно, сроки начала и окончания работ (этапов работ) установлены графиком производства работ (этапов работ). Внесение изменений и уточнений в график производства работ (этапов работ) производится по взаимному соглашению сторон путем подписания дополнительного соглашения.

Согласно пункту 4.2 договора ориентировочная стоимость работ, выполняемых

подрядчиком по настоящему договору, составляет 57 402 600 руб., в том числе НДС 18% в размере 8 765 328,81 руб., расчет произведен согласно методике определения стоимости работ (приложение №5 к договору).

Предусмотрено согласование окончательной стоимости выполняемых работ сторонами после утверждения генподрядчиком исполнительных смет, проектной документации и сводного сметного расчета. Определение стоимости работ, выполняемых подрядчиком по настоящему договору, по строительству объекта, осуществляется исполнительными сметами на основании сборников территориальных единичных расценок (ТЕР-2001 г.) по Амурской области или Республике Саха (Якутия) по проектной документации.

В соответствии с пунктом 4.8. договора оплата за выполненные работы производится в порядке, указанном в п. 4.9. договора, после подписания сторонами актов выполненных работ (формы КС-2 и справок КС-3), подписанных сторонами в порядке, установленном в разделе 7 настоящего договора «Сдача и приемка работ». Сумма аванса учитывается при расчетах за выполненные работы, порядок погашения аванса определяется сторонами приложением №10 к настоящему договору. В случае, если из-за недостаточного объема работ сумма аванса не будет зачтена в полном размере в согласованные сроки, генподрядчик вправе учесть остаток суммы аванса при расчете за последующие месяцы выполнения работ в кратчайший возможный срок.

Согласно пункту 4.9. договора оплата работ осуществляется генподрядчиком при условии предоставления подрядчиком счета - фактуры, а также иных документов, указанных в п. 7.2. настоящего договора, в следующем порядке: 93 % от стоимости выполненных объемов работ в течение 45 календарных дней с даты окончания месяца, в котором подписаны сторонами акты выполненных работ (формы КС-2 и КС - 3). Исключение составляют случаи, когда работы уже выполнены и договором закрепляются фактическое состояние дел. При этом срок оплаты работ начинает исчисляться с даты окончания месяца, в котором стороны подписали договор либо по истечению 45 календарных дней с даты окончания месяца, в котором подписаны сторонами акты выполненных работ (формы КС -2 и КС - 3) в зависимости от того, какое событие наступило; 5% от стоимости выполненных объемов работ в течение 45 календарных дней после сдачи земляного полотна под укладку верхнего строения пути, приемки объекта рабочей комиссией, устранения всех замечаний, выявленных при приемке, и подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта (п.7.6. договора); - 2% от стоимости выполненных объемов работ после окончания гарантийного срока, указанного в разделе 8 настоящего договора и подписания сторонами протокола об окончании гарантийного срока (п. 15.4. договора), при этом подрядчик имеет право получить сумму окончательного расчета до окончания гарантийного срока, при условии предоставления банковской гарантии, выданной согласованным генподрядчиком банком (на любую сумму, но не менее 2% от стоимости выполненных работ) для обеспечения исполнения обязательств по возмещению расходов и убытков генподрядчика, возникших в связи с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением подрядчиком гарантийных обязательств, предусмотренных настоящим договором. Срок действия банковской гарантии должен быть не менее окончания гарантийного срока плюс пять месяцев.

Согласно п.6.43 договора подрядчик вправе на оплату выполненных и сданных по актам, подписанным сторонами (форма КС-2, КС-3, акт приемки законченного строительством объекта) работ, при условии предоставления необходимой документации согласно п.7.2 договора.

Согласно п.7.2 договора подрядчик обязан вести и предоставлять генподрядчику

ежемесячно не позднее 25 числа текущего месяца первичную учетную документацию – п.п.7.2.1-7.2.13.

В соответствии с п.7.6. договора окончательная приемка выполненных объемов работ производится генподрядчиком согласно графику производства работ (этапов работ) (приложение №1 к договору) по акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией в течение 5 календарных дней после получения соответствующего письменного уведомления подрядчика о строительной готовности объекта. Исключение составляют случаи, когда работы уже выполнены и договором закрепляются фактическое состояние дел. В этом случае приемка выполненных объемов производится в течение 5 календарных дней после подписания договора подряда.

Документация по сдаче-приемке работ подготавливается в соответствии с действующим законодательством РФ, действующими нормативными документами в строительстве (СНиП, СП, ТУ). При необходимости стороны дополнительно согласуют свои отношения по этой процедуре.

Приложениями к договору являются подписанные сторонами график производства работ (этапов работ) на 2011 год, график финансирования работ (этапов работ) на 2011 год, разделительная ведомость поставки материалов, методика определения стоимости работ, регламент приемки выполненных работ, форма отчета об использовании МТР и остаток неиспользованного МТР, форма банковской гарантии, форма предоставления информации – суточного отчета, порядок авансирования.

Истец, ссылаясь на выполнение работ для ответчика, их неоплату в полном объеме, несостоявшиеся дополнительные соглашения согласно принятых ответчиком актов формы КС-2,КС-3, обратился в суд с настоящим иском (с учетом уточнения).

Суд первой инстанции, принимая обжалуемый судебный акт, установил факт заключенности договора от 08.08.2011, выполнение истцом подрядных работ, принятие их ответчиком без возражений, исходил из обоснованности исковых требований в части взыскания суммы основного долга в размере 52 744 816,29 руб. в качестве стоимости

выполненных истцом и принятых ответчиком, но не оплаченных работ, из которых 4986195,12 руб. - задолженность по договору, 47 758 621,17 руб. - фактически выполненные, но не оплаченные работы. Кроме того, суд первой инстанции пришел к выводу о взыскании с ответчика 2 183 411 ,60 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Судебный акт принят со ссылками на положения статей 395, 702, 711, 740, 1102, 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Апелляционная коллегия оснований для переоценки выводов суда первой инстанции не находит, поскольку они основаны на правильно установленных фактических обстоятельствах по делу, правильном применении норм материального и процессуального права.

Доводы апелляционной подлежат отклонению как несостоятельные.

Выполнение истцом подрядных работ подтверждается материалами дела, в том числе подписанными сторонами без возражений по качеству и объему выполненных работ актами о приемке выполненных работ формы КС-2 от 31.08.2011 №34, от 30.09.2011 №47, 46, 48, 45, от 31.10.2011 №58, 57, 56, 54, 52, 53, 51, от 30.11.2011 №65, 64, 63, 62, 61, 60, 59, от 31.12.2011 №67, 66, справками о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 от 31.08.2011 №13, от 30.09.2011 №17, от 30.10.2011 №20, от 30.11.2011 №21, от 31.12.2011 №22.

Согласно справкам о стоимости выполненных работ и затрат работы выполнены истцом на общую сумму 143 953 936,95 руб. Оплата ответчиком произведена на сумму 91 206 120,66 руб.

По итогам проведенной сторонами сверки взаимных расчетов, с учетом пояснений сторон по акту сверки и представленных документов, суд первой инстанции правильно определил к взысканию задолженность ответчика в сумме 52 744 816,29 рублей.

С учетом того, что приемка результатов работ генподрядчиком произведена, оснований для приостановления обязательства по оплате выполненных истцом работ не имеется, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что обязательство ответчика по оплате истцу стоимости работ возникло после сдачи результатов работ, в связи с чем, обоснованно взыскал с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами по договору подряда и несостоявшимся дополнительным соглашениям согласно принятых актов КС-2, КС-3 по расчетам суда в размере 2 183 411 рублей 60 копеек.

Доводы апелляционной жалобы являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции, не влияют на законность и обоснованность принятого решения, кроме того, в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не подтверждены соответствующими доказательствами.

При изложенных обстоятельствах основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют, обжалуемое решение подлежит оставлению без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Произвести в порядке процессуального правопреемства зам ену стороны истца общество с ограниченной ответственностью «ЗБСМ-42» на общество с ограниченной ответственностью Трест «БайкалТрансСтрой» в деле № А58-1429/2012.

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 19 июня 2012 года по делу № А58-1429/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня принятия.

Председательствующий Е.Н.Скажутина

Судьи: Н.В.Клочкова

С.И.Юдин