Гражданский кодекс часть 1

председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Барковской О.В., Куклина О.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сусловой М.Е., рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобыконкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Мандарин» ФИО1 и учредителя ООО «Мандарин» ФИО2 на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 21 января 2014 года по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Магазин № 31» о включении в реестр требований кредиторов должника требования в сумме 3 125 000 рублей по делу № А10-1932/2013 по заявлению о признании общества с ограниченной ответственностью «Мандарин» (ОГРН <***>, ИНН <***>, адрес: 671023, Республика Бурятия, <...>) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: Бурлаков М.Н.)

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от ООО «Магазин № 31» представитель ФИО3 доверенность от 25.03.2014 года,

от ООО «Мандарин» представитель ФИО4 доверенность 25.01.2014 года,

установил:

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 27.09.2013 ликвидируемый должник – общество с ограниченной ответственностью «Мандарин» (ОГРН <***>, ИНН <***>) признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на три месяца.

Общество с ограниченной ответственностью «Магазин № 31» обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требований в сумме 3 125 000 руб.

В обоснование заявленных требований указано, что 28 ноября 2008 между ООО «Магазин № 31» и ООО «Адель» заключен договор аренды нежилого помещения, в соответствии с которым ООО «Магазин № 31» передал в аренду ООО «Адель» нежилое помещение, расположенное на первом этаже в помещении по адресу <...> мкр-н., д.45. 28 ноября 2008 между ООО «Адель» ООО «Магазин № 31» заключен предварительный договор аренды нежилого помещения по адресу <...> -й мкр-н., д. 45, права по которому ООО «Адель» уступило ООО «Мандарин». В период с ноября 2011 года по апрель 2012 года должник не исполнял свою обязанность по оплате ежемесячной арендной платы за пользование занимаемым нежилым помещением, в результате чего задолженность по арендной плате составляет 3 125 000 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 21 января 2014 года требование общества с ограниченной ответственностью «Магазин № 31» в размере 3 125 000 руб. - задолженность по арендной плате включено в реестр требований кредиторов ликвидируемого должника - общества с ограниченной ответственностью «Мандарин» (ОГРН <***>, ИНН <***>) с очередностью удовлетворения в третью очередь.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ООО «Мандарин» ФИО1 обжаловал его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции, ссылаясь на отсутствие доказательств фактической передачи спорного помещения по предварительному договору аренды, основной договор не заключен; считает, что договор аренды не был заключен ООО «Мандарин» с ООО «Магазин №31», более того прекратил свое действие, поскольку ООО «Мандарин» и ООО «Адель» стали сособственниками нового объекта; оспаривает сумму требования; указывает на нарушение процессуальных норм права, выразившееся в неознакомлении с заявлением о включении требования в реестр требований кредиторов.

Учредитель ООО «Мандарин» ФИО2 указывает на процессуальное нарушение, выразившееся в непривлечении ее к участию в деле по настоящему спору; привела аналогичные доводы, изложенные конкурсным управляющим в своей жалобе.

Должник ООО «Мандарин» в отзыве отклонило доводы заявителя в представленном отзыве, просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения.

Уполномоченный орган оставил решение вопроса о возможном удовлетворении апелляционной жалобы конкурсного управляющего на усмотрение суда.

Иными лицами, участвующими в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 статьи 225 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликовании объявления о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 182 от 05.10.2013.

Заявление общества с ограниченной ответственностью «Магазин № 31» согласно штемпелю суда поступило в суд 05 ноября 2013 года, то есть до истечения установленного Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» срока.

Согласно статье 5 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N127-ФЗ под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом, а также денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства. Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур банкротства не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

Как указано в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N60 «О некоторых вопросах, вязанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», исходя из положений абзаца пятого пункта 1 статьи 4, пункта 1 статьи 5 и пункта 3 статьи 63 Закона о банкротстве в редакции Закона N296-ФЗ текущими являются только денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после возбуждения дела о банкротстве. В связи с этим денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до возбуждения дела о банкротстве, независимо от срока их исполнения не являются текущими ни в какой процедуре.

В соответствии со статьями 2, 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» при рассмотрении дел о банкротстве и определении размера требований кредиторов, в том числе в целях ведения реестра требований кредиторов, принимается во внимание размер денежных обязательств, т. е обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) по иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию.

Согласно части 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом и такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Как следует из материалов дела, 08 февраля 2008 года между обществом с ограниченной ответственностью «Адель» (инвестор) и обществом с ограниченной ответственностью «Магазин №31» (заказчик) подписан инвестиционный договор № 1705/07 по реконструкции объекта недвижимости.

В соответствии с названным договором заказчик принимает инвестора в реконструкцию нежилого помещения здания общей площадью 753,6 кв.м., расположенного по адресу: РФ, <...> обязуется провести реконструкцию на условиях настоящего договора, а инвестор обязуется нести капитальные вложения и осуществить практические действия на условиях настоящего договора. Плановое окончание реконструкции и сдача объекта в эксплуатацию: в течение восемнадцати месяцев с момента получения в установленном законом порядке разрешения на реконструкцию. Разрешение на реконструкцию получает инвестор по поручению заказчика за счет средств инвестора. Порядок инвестирования определяется согласно порядку оплаты инвестором по договорам подряда и иными договорами, связанными с реконструкцией объекта, и являющимися приложением № 1 к настоящему договору (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 1.2. договора в результате произведенной реконструкции изменяются параметры и архитектурно-градостроительное решение объекта путем надстройки второго этажа и капитальной пристройки к первому этажу, в результате чего реконструированный объект будет состоять из следующих помещений:

1.2.1.Надстроенные помещения на втором этаже объекта, далее по тексту «помещения1»;

1.2.2.Площади первого этажа, возникшие в результате капитальной пристройки (расширения), далее по тексту «помещения 2»;

1.2.3. Площади первого этажа (за исключением площади капитальной пристройки, указанной в пункте 1.2.2. настоящего договора), далее по тексту «помещения3».

В силу пункта 1.3. договора в результате деятельности по реконструкции объекта в собственность инвестора переходит помещение 1 (надстроенные помещения на втором этаже объекта).

28 ноября 2008 года между обществом с ограниченной ответственностью «Адель» в лице генерального директора ФИО2 (сторона 1) и обществом с ограниченной ответственностью «Магазин-31» (сторона 2) подписан предварительный договор № 28-11/08 о заключении договора аренды.

Согласно пункту 1.1. договора сторона 2 обязуется заключить со стороной 1 долгосрочный договор аренды нежилого помещения, расположенного на первом этаже в двухэтажном нежилом здании по адресу: РФ, <...>, на условиях, определенных в приложении 1, площадь, подлежащая сдаче в аренду, указана в приложении 2 к названному договору.

В силу пункта 1.2. договора по основному договору сторона 1 будет выступать арендатором, сторона 2 - арендодателем помещения.

В соответствии с пунктом 2.2 договора стороны заключают договор на условиях, указанных в приложении №1.

Арендная плата по договору аренды подлежит исчислению в порядке, предусмотренном в приложении 1 (пункт 2.3. договора).

Приложением №1 к предварительному договору аренды № 28-11/08 от 28.11.2008 стороны установили следующее:

На условиях названного договора арендодатель передает арендатору в аренду (во временное владение и пользование) помещение, расположенное на первом этаже в нежилом двухэтажном здании по адресу: РФ, <...>, а арендатор выплачивает арендодателю арендную плату (пункт 1.1.).

Согласно пункту 1.2. приложения № 1 основная цель использования арендуемого помещения: организация оптовой и розничной торговли продуктами питания, а также разрешена иная деятельность, предусмотренная уставом арендатора.

Помещение расположено на первом этаже и выделено на поэтажном плане, содержащемся в приложении № 1 к настоящему договору (пункт 1.4. приложения № 1).

Площадь помещения составляет 650 кв.м. (пункт 1.5. приложения № 1).

Размер арендной платы составляет 487 500 руб. в месяц (пункт 3.1.1. приложения № 1).

Плата за потребленную арендатором электроэнергию, теплоэнергию, водоснабжение в холодной и горячей воде оплачивается арендатором ежемесячно дополнительно к сумме арендной платы на основании выставленного счета в пятидневный срок с момента получения счета на оплату. Расходы арендатора на иные коммунальные и эксплуатационные расходы, телефонную связь, интернет, охрану, уборку помещения и прилегающей территории, мест общего пользования, вывоза бытовых отходов не входят в арендную плату и производятся арендатором самостоятельно.

03 октября 2011 года между обществом с ограниченной ответственностью «Мандарин» в лице генерального директора ФИО2 (сторона 1), обществом с ограниченной ответственностью «Магазин-31» (сторона 2) подписано дополнительное соглашение к предварительному договору № 28-11/08 о заключении договора аренды от 28.11.2008 о нижеследующем:

1. Изложить пункт 1.6. приложения 1 договора в следующей редакции: «площадь помещения составляет 946 кв.м., из них 729,1 кв.м. - торговой площади, 216,9 кв.м. - складской площади. План помещений, сданных в аренду, соответствует техническому паспорту на нежилое помещение 1 этаж Магазин № 31, инвентарный номер 25:450:001:200287460:0100:20001, реестровый номер 120908:001:200287460:0100:20001.»

2. Изложить пункт 3.1.1. в приложении 1 к договору в следующей редакции: «ежемесячный размер арендной платы составляет 565 000 руб. рублей в месяц, НДС не облагается».

3. Дополнить статью 4 договора пунктом 4.2.7. следующего содержания: «4.2.7. арендатор вправе сдавать арендованное помещение в субаренду без согласия арендодателя. Не допускается переуступка прав и обязанностей по настоящему договору без предварительного письменного согласия арендодателя».

28 ноября 2008 года между обществом с ограниченной ответственностью «Магазин-31» (арендодатель) обществом с ограниченной ответственностью «Адель» (арендатор) в лице генерального директора ФИО2 подписан договор аренды нежилого помещения.

В силу пункта 1.1. договора арендодатель передает арендатору в аренду (во временное владение и пользование) нежилое помещение, расположенное на первом этаже в нежилом здании по адресу: РФ, <...>, а арендатор выплачивает арендодателю арендную плату. Помещение указано в плане, содержавшемся в Приложении № 1 к названному договору.

Согласно пункту 2.1. договора помещение передается арендодателем арендатору в аренду по акту приема-передачи. Срок аренды - с 28 ноября 2008 года до государственной регистрации долгосрочного договора аренды, заключенному в будущем согласно предварительному договору аренды, заключенному между сторонами № 2/-11/08 от 28.11.2008 г.,но сроком не более чем на одиннадцать месяцев.

Названный договор вступает в силу с момента его подписания (пункт 2.2. договора).

В соответствии с пунктом 3.1. договора размер арендной платы, подлежащей уплате арендатором арендодателю в соответствии с настоящим договором, рассчитывается как сумма следующих платежей:

3.1.1.Размер аренды с 28.11.2008 по 31.12.2008 составляет 280 000 рублей в месяц (НДС не облагается).

3.1.2. Размер аренды с 01.01.2009 составляет 487 500 руб. в месяц (НДС не облагается).

3.1.3. Плата за потребленную арендатором электроэнергию, теплоэнергию, водоснабжение в холодной и горячей воде оплачивается арендатором ежемесячно дополнительно к сумме арендной платы на основании выставленного счета в пятидневный срок с момента получения счета на оплату. Расходы арендатора на иные коммунальные и эксплуатационные расходы, телефонную связь, интернет, охрану, уборку помещения и прилегающей территории, мест общего пользования, вывоза бытовых отходов не входят в арендную плату и производятся арендатором самостоятельно.

Факт передачи имущества подтверждается актом приема-передачи к договору аренды нежилого помещения от 28.11.2008, подписанным сторонами (л.д. 65).

1 января 2009 обществом с ограниченной ответственностью «Магазин-31» обществом с ограниченной ответственностью «Адель» заключено дополнительное соглашение № 1 к договору аренды нежилого помещения от 28.11.2008 об изменении арендной платы и порядка оплаты арендной платы, стороны пришли к согласию:

1. Установить арендную плату с 01 января 2009 в размере 357 500 руб. в месяц, изменить пункт 3.1.2. договора аренды нежилого помещения от 28.11.2008, читать пункт 3.1.2. договора аренды нежилого помещения от 28.11.2008 в следующей редакции: «размер аренды с 01.01.2009 составляет 357 500 руб. в месяц (НДС не облагается)».

1 сентября 2009 года обществом с ограниченной ответственностью «Магазин-31» и обществом с ограниченной ответственностью «Адель» подписано дополнительное соглашение № 2 к договору аренды нежилого помещения от 28.11.2008 года об измененииарендной платы и порядка оплаты арендной платы, стороны пришли к согласию:

1. Установить арендную плату с 01 сентября 2009 в размере 390 000 руб. в месяц, изменить пункт 3.1.2. договора аренды нежилого помещения от 28.11.2008, читать пункт 3.1.2.договора аренды нежилого помещения от 28.11.2008 в следующей редакции: «размер аренды с 01.01.2009 составляет 390 000 руб. в месяц (НДС не облагается)».

28 октября 2009 года ООО «Магазин-31» и обществом с ограниченной ответственностью «Адель» подписано дополнительное соглашение к договору аренды нежилого помещения от 28.11.2008 года о продлении срока договора на нижеследующих условиях:

1. срок договора устанавливается до государственной регистрации долгосрочного договора аренды, заключенному в будущем согласно предварительному договору аренды заключенному между сторонами № 28-11/08 от 28.11.2008.

16 ноября 2011 года обществом с ограниченной ответственностью «Магазин-31» и обществом с ограниченной ответственностью «Адель» подписано дополнительное соглашение к договору аренды нежилого помещения от 28.11.2008 об изменении арендной платы и порядка оплаты арендной платы, стороны пришли к согласию:

1.Установить арендную плату за октябрь 2011 года (с 01.10.2011 по 01.11.2011) в размере 440 000 руб. в месяц, НДС не облагается - за 729,1 кв.м., указанных в приложении 1 к настоящему дополнительному соглашению.

2.С 01 ноября 2011 года стороны определили, что предметом договора является нежилое помещение на 1 этаже здания по адресу: <...>, площадью 946 кв.м. (приложение № 2 к настоящему дополнительному соглашению), ежемесячный размер арендной платы составляет 565 000 руб. в месяц,НДС не облагается.

19 сентября 2011 года между обществом с ограниченной ответственностью «Адель» в лице генерального директора ФИО2 (сторона 1), обществом с ограниченной ответственностью «Магазин №31» в лице генерального директора ФИО5 (сторона 2) и обществом с ограниченной ответственностью «Мандарин» в лице генерального директора ФИО2 (фирма) подписано соглашение об уступке прав и переводе прав и обязанностей по предварительному договору № 28-11/08 о заключении договора аренды от 28.11.2008 о нижеследующем:

1.Сторона 1 с согласия стороны 2 уступает все свои права и переводит все своиобязанности по предварительному договору № 28-11/08 о заключении договора аренды от 28.11.2008, расположенного на первом этаже в нежилом здании по адресу <...> сдополнительным соглашением от 15.08.2011 Фирме;

2.Все права и обязанности по настоящему соглашению передаются стороной 1 Фирме в полном объеме, существующем на момент заключения настоящего соглашения.

3.Настоящее соглашение вступает в силу с момента его подписания сторонами.

4.Стороны не вправе отказываться в одностороннем порядке от выполнения своих обязательств по настоящему соглашению.

-октября 2011 года между ООО «Магазин №31» (сторона 1) и ООО «Адель» (сторона 2) подписано соглашение о разделе имущества в натуре.

Пунктом 3 данного соглашения стороны предусмотрели следующее: во исполнение инвестиционного договора № 17-05/07 от 08.02.2008 в соответствии со статьей 252 Гражданского кодекса Российской Федерации, в целях прекращения общей долевой собственности сторон на здание Магазина № 31, стороны пришли к соглашению о разделе здания Магазина № 31 и выделе из него в натуре долей стороны 1 и стороны 2.

В силу пункта 4 соглашения во исполнение намерения разделить здание Магазина № 31 в натуре, сторонами были заказаны и получены технические паспорта на два нежилых помещения:

4.1. «нежилое помещение 1 этаж Магазин № 31», общей площадью 1085, 5 кв.м, кад. № 38:27:000132:0014:25:450:001:200287460:0100:20001, далее по тексту помещение 1.

4.2. «нежилое помещение 2 этаж Магазин № 31», общей площадью 1085, 5 кв.м, кад. № 38:27:000132:0014:25:450:001:200287460:0100:20002, далее по тексту помещение 2.

В соответствии с пунктом 5 соглашения в результате раздела в натуре здания магазина№ 31, в собственность Стороны 1 переходит помещение 1, в собственность Стороны 2переходит помещение 2.

Согласно свидетельству о государственной регистрации права от 27.06.2000 нежилое 1 этажное здание магазина № 31 общей площадью 661,3 кв.м. находится в собственности общества с ограниченной ответственностью «магазин № 31» на основании договора купли-продажи имущества приватизированных предприятий и объектов на конкурсе от 21.01.1993.

В соответствии со свидетельством о государственной регистрации права № 38АГ 705699 от 22.02.2008 земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: для эксплуатации нежилого здания - магазина, общая площадь 0,1310 га, адрес объекта: <...> находится в собственности общества с ограниченной ответственностью «Магазин № 31».

В соответствии со свидетельством о государственной регистрации права № 38АГ 973492 от 14.07.2009 магазин № 31, назначение нежилое, 2-этажный, общая площадь 2 063,6 кв.м., находится в общей долевой собственности общества с ограниченной ответственностью «Магазин № 31», доля в праве 526/1000.

В соответствии со свидетельством о государственной регистрации права № 38АД 643318 от 11.04.2012 нежилое помещение 1 этаж магазин № 31, назначение нежилое, общая площадь 1 085,5 кв.м., этаж 1, адрес объекта: <...>, находится в собственности общества с ограниченной ответственностью «Магазин № 31 ».

Согласно абзацу 1 статьи 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом (пункт 2 статьи 609 Гражданского кодекса Российской Федерации)

В соответствии с абзацем 1 части 1 статьи 614 Гражданского кодекса Российской Федерации арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату).

Как следует из содержания заявления и пояснений представителя заявителя в судебном заседании требования ООО «Магазин № 31» основаны на фактическом использовании должником имущества заявителя в период с 1 ноября 2011 года по 30 апреля 2012 года.

В подтверждение факта использования должником нежилого помещения, расположенного на первом этаже по адресу: <...> представлены двусторонние акты об оказании услуг по договору аренды за октябрь и ноябрь 2011 года, подписанные руководителем должника; акты оказанных услуг за потребление электроэнергии в феврале, марте, апреле 2012 года, подписанные представителями ООО «Мандарин»; платежные поручения № 238 от 22.03.2011, № 304 от 15.04.2011, № 323 от 25.04.2011, № 338 от 27.04.2011, № 343 от 28.04.2011, № 345 от 29.04.2011№ 351 от 04.05.2011, № 434 от 31.05.2011, № 458 от 09.06.2011, № 433 от 30.06.2011, № 509 от 30.06.2011, №564 от 19.0-7.2011, № 594 от 28.07.2011, № 588 от 28.07.2011, № 589 от 28.07.2011, № 595 от 28.07.2011, № 680 от 29.08.2011, № 685 от 31.08.2011, № 742 от 20.09.2011, № 756 от 26.09.2011, № 759 от 29.09.2011, согласно которым обществом с ограниченной ответственностью «Мандарин» производилась оплата за электроэнергию за ООО «Магазин № 31» в период с января по сентябрь 2011 года; банковская выписка из лицевого счета ООО «Магазин № 31», согласно которой ООО «Мандарин» производило оплату аренды в 10.10.2011 и 25.11.2011; заявление должника в администрацию Шелеховского муниципального района от 07.06.2011 о выдаче лицензии на розничную продажу алкогольной продукции за подписью генерального директора ФИО2, согласно которому площадь помещения, занимаемого ООО «Мандарин» по адресу <...> составляет 650 кв. м.

Судом исследован также оригинал одностороннего акта сверки взаимных расчетов между должником и заявителем по предварительному договору № 28-11/08 о заключении договора аренды от 28.11.2008 с учетом соглашения об уступке и переводе прав и обязанностей по предварительному договору № 28-11/08 о заключении договора аренды от 28.11.2008,представленного заявителем в судебном заседании, согласно которому арендные платежи производились обществом с ограниченной ответственностью «Мандарин» заявителю в период с 20.10.2008 по 02.12.2011. Как следует из сопроводительного письма к указанному документу, данный акт сверки направлен заявителю за подписью руководителя должника ФИО2 13.01.2012.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела документы и доказательства в их совокупности и взаимосвязи, а также учитывая, что 01.05.2012 между ООО «Магазин № 31» и ООО «Мандарин» был заключен договор аренды спорного помещения на срок 15 лет, прошедший государственную регистрацию, арбитражный суд обоснованно пришел к выводу о том, что помещение общей площадью 946 кв.м., расположенное на первом этаже дома 45 по адресу <...> и принадлежащее заявителю на праве собственности, использовалось должником в период с 01 ноября 2011 года по 30 апреля 2012 года в целях ведения предпринимательской деятельности, при этом фактически стороны руководствовались положениями договора аренды нежилого помещения, не прошедшего государственную регистрацию, являющегося приложением к предварительному договору № 28-11/08 о заключении договора аренды.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.11.2011 N73 "Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды" (с учетом дополнений, внесенных постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.01.2013 N13), согласно пункту 2 статьи 609 ГК РФ договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.

В случае если стороны достигли соглашения в требуемой форме по всем существенным условиям договора аренды, который в соответствии с названным положением подлежит государственной регистрации, но не был зарегистрирован, то при рассмотрении споров между ними судам надлежит исходить из следующего.

Если судами будет установлено, что собственник передал имущество в пользование, а другое лицо приняло его без каких-либо замечаний, соглашение о размере платы за пользование имуществом и по иным условиям пользования было достигнуто сторонами и исполнялось ими, то в таком случае следует иметь в виду, что оно связало их обязательством, которое не может быть произвольно изменено одной из сторон (статья 310 ГК РФ), и оснований для применения судом положений статей 1102, 1105 этого Кодекса не имеется. В силу статьи 309 ГК РФ пользование имуществом должно осуществляться и оплачиваться в соответствии с принятыми на себя стороной такого соглашения обязательствами.

Принимая во внимание, что договор аренды нежилого помещения, не прошедшего государственную регистрацию, являющегося приложением к предварительному договору № 28-11/08 о заключении договора аренды от 28.11.2008 сторонами фактически исполнялся, что подтверждается представленными в материалы дела документами и доказательствами, вывод суда первой инстанции о том, что пользование имуществом должно оплачиваться ООО «Мандарин» в соответствии с принятыми на себя стороной такого соглашения обязательствами, правильный.

Ссылка конкурного управляющего на незаключенность договора аренды с ООО «Магазин №31» не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку требование заявителя основано на фактическом пользовании спорным помещением, при этом права ООО «Адель» бывшего сособственника помещения не затронуты, в связи с чем оснований для его привлечения к участию в деле не имелось.

Указание на наличие судебной практики, которое, по мнению, апеллянта, имеет преюдициальное значение при рассмотрении данного спора, не принимается судом апелляционной инстанцией в силу положений ч.7 ст.268 АПК РФ, поскольку данные доводы не приводились в суде первой инстанции, следовательно, не оценивались судом первой инстанции.

Согласно расчету, представленному заявителем в материалы дела, задолженность должника по указанным арендным отношениям образовалась в период с ноября 2011 г. по апрель 2012 г. и с учетом частичной оплаты составляет 3 125 000 руб.

Представленный истцом расчет задолженности судом проверен, и признан верным (т.1 л.д.18).

Доводы, приведенные конкурсным управляющим в апелляционной жалобе о несогласии с ценой квадратного метра спорной площади, не могут быть приняты во внимание, поскольку оспариваемая конкурсным управляющим цена согласована сторонами из расчета 565 000 руб., что следует из дополнительного соглашения к предварительному договору аренды от 03.10.2011, счета за аренду за ноябрь 2011 года и акта №51 от 30.11.2011 (п.1 ст.424 ГК РФ).

Статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований и возражений.

Доказательств исполнения должником обязанности по погашению указанной задолженности суду также не представлено.

Из материалов дела следует, что денежные обязательства должника в сумме 3 125 000 руб. перед заявителем возникли до даты подачи заявления о признании должника банкротом, следовательно, заявленные требования в указанной сумме не являются текущими.

При таких обстоятельствах требования заявителя в размере 3 125 000 руб. не являются текущими, подтверждены материалами дела, в связи с чем правомерно признаны судом обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника с очередностью удовлетворения в третью очередь.

Довод конкурсного управляющего о том, что он не был ознакомлен с заявлением ООО «Магазин №31» о включении в реестр требований кредиторов несостоятелен. В дело представлен отзыв конкурсного управляющего ООО «Мандарин» ФИО1 (т.2 л.д.2), из содержания которого следует, что ему известно содержание требования.

При таких обстоятельствах, следует признать, что арбитражный управляющий был надлежащим образом уведомлен о начавшемся процессе по заявлению ООО «Мандарин» и мог реализовать свои права предусмотренные частью 1 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Между тем арбитражный управляющий, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, не воспользовался предоставленными ему нормами АПК РФ правами в суде первой инстанции.

В силу п. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Апелляционная жалоба не содержит фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы правовое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

С учетом изложенного оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Доводы апелляционной жалобы учредителя ООО «Мандарин» ФИО2 аналогичны доводам конкурсного управляющего и с учетом вышеизложенного не подлежат удовлетворению.

Довод заявителя о непривлечении ее к участию в рассматриваемом деле не могут быть приняты во внимание в силу следующего.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В силу части 1 статьи 257 АПК РФ правом обжалования в апелляционном порядке решений и определений арбитражного суда первой инстанции наделены лица, участвующие в деле, а также иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ.

В статье 34 Закона о банкротстве приведен перечень лиц, участвующих в деле о банкротстве, в который не входят учредители (участники) должника. Стало быть, у суда отсутствовали основания для привлечения к участию в деле учредителя общества ФИО2

Из содержания обжалуемого судебного акта не усматривается, что судом принято решение о каких-либо правах учредителя общества, либо на него возложены какие-либо обязанности.

Таким образом, ФИО2, действующая в качестве только учредителя должника, не являясь лицом, участвующим в деле о банкротстве ООО «Мандарин», а также лицом, о правах и об обязанностях которого принят обжалуемый судебный акт, не имеет права на его обжалование в порядке апелляционного производства, в связи с чем производство по его апелляционной жалобе подлежит прекращению по пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 150, статьями 268 – 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Производство по апелляционной жалобе учредителя общества с ограниченной ответственностью «Мандарин» ФИО2 прекратить.

Определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 21 января 2014 по делу №А10-1932/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Мандарин» ФИО1 - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца с даты принятия.

Председательствующий Л.В. Оширова

Судьи О.В. Барковская

О.А. Куклин