Гражданский кодекс часть 1

от Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края: Гальцевой А.Ю. представителя по доверенности от 26.04.2022 (сроком до 31.12.2022);

от общества с ограниченной ответственностью «Трейд» : Жигалкина Е.В представителя по доверенности от 15.12.2021 (сроком на 1 од);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Трейд"

на решение от 25.02.2022

по делу № А73-19871/2021

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению Главного управления регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края

к обществу с ограниченной ответственностью «Трейд»

о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее– КоАП РФ)

УСТАНОВИЛ:

Главное управление регионального государственного контроля и лицензирования Правительства Хабаровского края (далее – Главное управление; Управление; административный орган; заявитель) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Трейд» (далее – ООО «Трейд»; общество) к административной ответственности по части 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

Решением суда от 25.02.2022 общество привлечено к административной ответственности по указанной норме права в виде штрафа в сумме 100000 руб.

Не согласившись с решение суда первой инстанции, ООО «Трейд» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит данный судебный акт отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Заявитель жалобы утверждает следующее: протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 30.07.2021 составлен с нарушением требований статьи 27.8 КоАП РФ (продолжительность осмотра составляла 30 минут, что не согласуется с информацией, отраженной в протоколе от 18.11.2021 об административном правонарушении; информации об участии 2 понятых при проведении и составлении протокола не содержится; протокол составлен без применения видеозаписи), и является недопустимым доказательством; представленные видеофайлы и фотографии (6 штук) не могут относиться к данному делу, поскольку на них зафиксированы помещения, не принадлежащие обществу, не указаны дата и время, когда фотографии и видеофайлы сделаны.

Представитель общества в судебном заседании в полном объеме поддержал доводы апелляционной жалобы, просит отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Представитель Управления в судебном заседании возражает против доводов апелляционной жалобы, просит оставить ее без удовлетворения, решение суда – без изменения, относительно несовпадения времени видеосъемки в протоколе об административном правонарушении и протоколе осмотра сослалась на отсутствии запрета в КоАП РФ приостанавливать видеосъемку.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, ООО «Трейд» имеет лицензию на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания № 27РПО0001388 от 11.08.2020, и в отношении его деятельности, на основании поступившего обращения 05.07.2021г. (вх. от 02.07.2021г. № У27-02-9029) о круглосуточной реализации алкогольной продукции в объекте по адресу: <...>, Главным управлением проведена проверка.

Так, 30.07.2021 с 22 часов 05 минут до 22 часов 15 минут должностным лицом Главного управления, при осмотре торговой точки по указанному выше адресу, принадлежащей ООО «Трейд» установлено, что в торговом объекте

отсутствуют посадочные места, столики не выставлены, торговый объект оборудован под розничную продажу алкогольной продукции; в момент проверки продавец – кассир общества продал гражданину банку пива «Жигулевское» без вскрытия потребительской тары, без оказания услуг общественного питания; из пояснений гражданина от 30.07.2021 следует, что в указанном торговом объекте в 22 часа 05 минут он приобрел пиво «Жигулевское».

Выявленный факт является нарушением требований Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее - Федеральный закон № 171-ФЗ), а именно лицензионных условий при розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

30.07.2021 по результатам проверки в присутствии представителя ООО «Трейд», составлен протокол осмотра, принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от подписи протокола осмотра представитель общества отказался; при проведении осмотра осуществлялась видео и фотосъемка.

По результатам проверки, Управлением сделан вывод, что ООО «Трейд» совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

О месте и времени составления протокола об административном правонарушении на 18.11.2021 в 10 часов 15 минут ООО «Трейд» извещено уведомлением от 16.11.2021, которое получено директором общества ФИО3 - 16.11.2021.

18.11.2021 Управлением в отношении общества, в отсутствие его представителя, составлен протокол об административном правонарушении 05.1-12-795/2021 по части 1 статьи 14.17 КоАП РФ (протокол направлен в адрес общества 13.12.2021).

Поскольку рассмотрение дел об административных правонарушениях, возбужденных в отношении юридических лиц, предусмотренных частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ, в соответствии со статьей 23.1. КоАП РФ относится к компетенции арбитражного суда, Управление обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

В статье 18 Федерального закона № 171-ФЗ перечислены виды деятельности, подлежащие лицензированию, в числе которых указано производство, хранение и поставки спиртных напитков; закупка, хранение и поставки алкогольной продукции.

В силу статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ производство и оборот алкогольной (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков) и спиртосодержащей пищевой продукции осуществляются организациями при наличии соответствующих лицензий.

Согласно пунктам 7, 16 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ под алкогольной продукцией понимается пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации; алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка, коньяк), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха; под «оборотом» понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа.

В соответствии с абзацем первым пункта 4 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется только в объектах общественного питания, имеющих зал обслуживания посетителей.

ГОСТом 31985-2013 «Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения», введенным в действие Приказом Госстандарта от 27.06.2013 № 191-ст, установлено, что залом предприятия общественного питания (залом обслуживания) является специально оборудованное помещение предприятия общественного питания, предназначенное для реализации и организации потребления продукции общественного питания и покупных товаров с организацией досуга или без

Него; при этом в площадь зала предприятия общественного питания не включаются площади открытых производственных участков для доготовки продукции, раздаточных зон и прочее, недоступных для потребителей.

То есть, площадь зала обслуживания посетителей включает в себя площадь, предназначенную непосредственно для употребления пищи и проведения досуга.

В силу абзаца второго пункта 4 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ организации на основании лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания вправе осуществлять данный лицензируемый вид деятельности в таких объектах общественного питания, как рестораны, бары, кафе, буфеты.

Пунктом 3.3 раздела 3 ГОСТа 30389-2013 «Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования», введенным в действие Приказом Госстандарта от 22.11.2013 № 1676-ст, определено, что кафе представляет собой предприятие (объект) питания, предоставляющее потребителю услуги по организации питания и досуга или без досуга, с предоставлением ограниченного, по сравнению с рестораном, ассортимента продукции и услуг, реализующее фирменные блюда, кондитерские и хлебобулочные изделия, алкогольные и безалкогольные напитки, покупные товары.

Минимальные требования к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов определены Приложением Б к ГОСТу 30389-2013 «Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия

общественного питания. Классификация и общие требования» и предусматривают для кафе, в частности, следующие требования: наличие вывески, вестибюля (холла, аванзала), вешалки в зале или вестибюле, зала (зала обслуживания), комнаты (зоны) для детских игр, туалетных комнат.

В силу абзаца третьего пункта 4 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания осуществляется при условии вскрытия лицом, непосредственно осуществляющим отпуск алкогольной продукции (продавцом), потребительской тары (упаковки).

Согласно абзацу двадцать пятого пункта 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции запрещается розничная продажа алкогольной продукции с нарушением требований статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ.

То есть, розничная продажа алкогольной продукции при оказании услуг

общественного питания может осуществляться при условии соблюдения указанных выше требований.

Как указано выше, поскольку при осмотре торговой точки, принадлежащей ООО «Трейд», установлено, что в торговом объекте отсутствуют посадочные места, столики не выставлены, торговый объект оборудован под розничную продажу алкогольной продукции, и в момент проверки продавец – кассир общества продал гражданину банку пива «Жигулевское» без вскрытия потребительской тары, без оказания услуг общественного питания, при этом торговый зал оборудован стеллажами и холодильными камерами, в которых размещена в свободной продаже алкогольная продукция в ассортименте с указанием цены, а на входе в магазин имеется вывеска с надписью 24 часа, возьми с собой, размещена копия лицензии ООО «Трейд» № 27РПО0001388 от 11.08.2020 на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, суд пришел к верному выводу о наличии совершенного обществом нарушения требований Федерального закона № 171-ФЗ, а именно лицензионных условий при розничной продаже алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания, что образует состав административного правонарушения, ответственность за которые предусмотрена частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Вина общества выражается в осуществлении оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований.

Так как правонарушение выявлено административным органом 30.07.2021, следовательно, годичный срок привлечения общества к ответственности не пропущен (ст. 4.5 КоАП РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

По части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вместе с тем, суду не представлено доказательств того, что ООО «Трейд» не могло, будучи осмотрительным, исполнить требования действующего законодательства.

Обстоятельств, отягчающих административную ответственность юридического лица не установлено.

Полномочия административного органа по составлению протокола об административном правонарушении, реализованы в соответствии со ст. 28.3 КоАП РФ.

С учетом положений статьи 2.9 КоАП РФ, пункта 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», судом по материалам дела верно не установлено обстоятельств исключительности, повлекших совершение правонарушения для признания такого правонарушения малозначительным.

Хотя ООО «Трейд» относится к субъектам малого предпринимательства- сведения, размещенные в Едином реестре субъектов малого или среднего предпринимательства, однако с учетом обстоятельств дела, характера нарушения, судом по имеющимся материалам дела, правильно не установлено обстоятельств, позволяющих назначить обществу административное наказание в виде предупреждения, как это указано в ст. ст. 3.4, 4.1.1 КоАП РФ, поскольку из материалов дела не следует, что имеются условия, предусмотренные частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ.

Как и не установлено правовых оснований для применения положений ст. 4.1 КоАП РФ, и назначении наказания ниже низшего предела – судом учтено, что представитель ООО «Трейд» факт правонарушения не признал, в содеянном не раскаялся, доказательств тому, что общество находится трудном финансовом положении, не представил.

В том числе, принимая во внимание изложенное выше, суд верно посчитал возможным применить к правонарушителю минимальное наказание,

предусмотренное санкцией части 1 статьи 14.17 КоАП РФ – 100000 руб.

Порядок, сроки привлечения общества к административной ответственности соответствуют требованиям КоАП РФ.

Доводы заявителя жалобы: о несоответствии протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 30.07.2021 статье 27.8 КоАП РФ; о том что, представленные видеофайлы и фотографии не могут относиться к данному делу, поскольку на них зафиксированы помещения, не принадлежащие обществу, не указаны дата и время, когда фотографии и видеофайлы сделаны, не принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции в качестве обоснованных в силу того, что и указанный протокол осмотра, и видеофайлы (видео фиксация) с фотографиями признаны надлежащими доказательствами, подтверждающими несоответствие осмотренного торгового объекта общества требованиям Федерального закона № 171-ФЗ, в рамках дела А73-13033/2021, решение Арбитражного суда Хабаровского края по которому вступило в законную силу 24.02.2022.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции, изложенные в обжалуемом решении, сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ с правильным применением норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятого судебного акта, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.

При данных обстоятельствах, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для его отмены или изменения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Поскольку заявителем жалобы 09.03.2022 ошибочно уплачена государственная пошлина в сумме 3000 руб. (глава 25 АПК РФ «Рассмотрение дел об административных правонарушениях»), то в силу статьи 104 АПК РФ, статьи 333.40 НК РФ, она подлежит возврату последнему из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 25 февраля 2022 года по делу № А73-19871/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу– без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Трейд" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3000 руб., как ошибочно уплаченную согласно платежного поручения № 330 от 09.03.2022. Выдать справку.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий Е.В. Вертопрахова

Судьи И.А. Мильчина

Е.Г. Харьковская