Гражданский кодекс часть 1

от инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска: ФИО1, представителя по доверенности от 16.01.2017 № 02-18/01072 (сроком по 31.12.2017); ФИО2. представителя по доверенности от 02.11.2016 № 02-15/28744 (сроком по 29.12.2017); ФИО3, представителя по доверенности от 22.11.2016 № 02-15/28738 (сроком по 29.12.2017);

от общества с ограниченной ответственностью «Торговая сеть «Контур – будущего»: ФИО4, представителя по доверенности от 25.04.2017 (сроком на шесть месяцев); ФИО5, представителя по доверенности от 31.10.2016 (сроком на один год); ФИО6, представителя по доверенности от 25.04.2017 (сроком на шесть месяцев);

от общества с ограниченной ответственностью «Контур - Дальний Восток»: представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью «Контур Будущего ДВ»: представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Торговая сеть «Контур – будущего»

на решение от 06.02.2017

по делу № А73-14910/2016

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Барилко М.А.

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска

к Обществу с ограниченной ответственностью «Торговая сеть «Контур-будущего»

о признании ООО «Контур-Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» взаимозависимыми лицами,

о взыскании с ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» недоимки ООО «Контур-Дальний Восток», числящейся более трех месяцев в общей сумме 25855882,03 руб.,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Контур-Дальний Восток», общество с ограниченной ответственностью «Контур Будущего ДВ»

УСТАНОВИЛ:

инспекция Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска (далее – ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска; инспекция; налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Торговая сеть «Контур-будущего» (далее – ООО «Торговая сеть «Контур-будущего»; общество ) о признании ООО «Контур-Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» взаимозависимыми лицами, о взыскании с ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» недоимки ООО «Контур-Дальний Восток», числящейся более трех месяцев в общей сумме 25855882,03 руб., в том числе недоимки по налогу на прибыль организаций в сумме 318525,70 руб., пени по налогу на прибыль организаций в сумме 404533,40 руб., недоимки по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) в сумме 17718647 руб., пени по НДС в сумме 7414175,93 руб.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Контур-Дальний Восток» (далее – ООО «Контур-Дальний Восток») и общество с ограниченной ответственностью «Контур Будущего ДВ» (далее – ООО «Контур Будущего ДВ»).

Решением суда от 06.02.2017 заявленные требования инспекции удовлетворены в полном объеме: ООО «Контур-Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур – будущего» признаны взаимозависимыми лицами для целей подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ); с ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» в доход бюджета взысканы недоимка по налогу на прибыль организаций в сумме 318525,70 руб., пени по налогу на прибыль организаций в сумме 404533,40 руб., недоимка по НДС в сумме 17718647 руб., пени по НДС в сумме 7414175,93 руб., всего 25855882,03 руб., а также в доход федерального бюджета – государственная пошлина в сумме 152279,41 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Торговая сеть «Контур будущего» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении требований налогового органа.

Заявитель жалобы, ссылаясь на подпункт 2 пункта 2 статьи 45, пункт 1 статьи 105, пункт 7 статьи 105.1 НК РФ, статьи 8, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), статью 223 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), указывает на то, что: материалами дела подтверждается существование правоотношений по поставке товара между ООО «Контур-Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур Будущего»; поставка товара осуществлялась в рамках основного вида деятельности ООО «Контур-Дальний Восток» и носила возмездный характер; сумма денежных средств, перечисленных на счета ООО «Контур-Дальний Восток» за поставленный товар многократно превышала сумму недоимки; правоотношения по поставке товаров сложились до начала налоговой проверки и по своей сути являлись обычным взаимодействием независимых друг от друга участников гражданского оборота; налоговым органом не доказано, что передача товара ООО «Контур-Дальний Восток» совершена в целях уменьшения имущественной базы, за счет которой должна была быть исполнена налоговая обязанность; учитывая факт перечисления большого объема денежных средств за поставленный товар ООО «Торговая сеть «Контур Будущего» не знало и не могло знать о том, что единоличный исполнительный орган ООО «Контур-Дальний Восток» не исполнит обязанность по оплате недоимки, выявившейся в результатах налоговой проверки.

В своем отзыве на апелляционную жалобу налоговый орган доводы жалобы отклонил, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседание суда апелляционной инстанции обеспечена явка представителей налогового органа и ООО «Торговая сеть «Контур будущего».

Представители иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, участия в заседании суда апелляционной инстанции не принимали.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ, суд рассматривает апелляционную жалобу по делу в отсутствие не явившихся представителей.

До начала судебного заседания от ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» в суд поступило ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до вступления в законную силу судебного акта, вынесенного по результатам рассмотрения обособленного спора по заявлению конкурсного управляющего ООО «Контур-Дальний Восток» о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя должника - ООО «Контур-Дальний Восток» - ФИО7, рассматриваемого в рамках дела № А73-6030/2015 Арбитражного суда Хабаровского края. К ходатайству приложены экземпляры определений Арбитражного суда Хабаровского края по делу № А73-6030/2015 от 17.05.2016, от 30.01.2017, от 01.03.2017, от 28.03.2017, от 14.04.2017, сведения по делу № 2-1469/2017-М-46/2017, рассматриваемому Центральным районным судом города Хабаровска, экземпляр определения ВС РФ от 22.11.2016 № 58-КГПР16-22.

В судебном заседании представители ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» поддержали заявленное ходатайство о приостановлении производства по делу, но изменили при этом (письменно) его просительную часть, согласно которой общество просит приостановить производство по делу до вступления в законную силу судебного акта Центрального районного суда города Хабаровска по иску Прокурора Железнодорожного района о взыскании с ФИО7 (руководителя ООО «Контур-Дальний Восток») суммы ущерба (дело № 2-1469/17-М-46/2017).

Арбитражный суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство общества о приостановлении производства по настоящему делу, руководствуясь статьями 143, 144, 159 АПК РФ, не нашел правовых оснований для его удовлетворения (не установлена невозможность рассмотрения настоящего дела до разрешения другого дела №2-1469/17-М-46/2017), в связи с чем определил: отказать в удовлетворении данного ходатайства.

В порядке статьи 163 АПК РФ суд апелляционной инстанции объявил перерыв в судебном заседании до 03.05.2017 до 17 часов 40 минут.

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе, при участии: от налогового органа – представителей ФИО3, ФИО1, от общества – представителей ФИО5, ФИО6

После перерыва представители ООО «Торговая сеть «Контур – будущего» поддержали доводы апелляционной жалобы в полном объеме, дав по ним пояснения, просили решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании объявлен перерыв до 04.05.2017 до 10 часов 00 минут.

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда при участии: от налогового органа – ФИО1, от общества – ФИО6

После перерыва представитель налогового органа отклонила доводы апелляционной жалобы как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просила решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, утверждает о том, что имел место перевод бизнеса, ссылается на правовую позицию по делу № А04-10888/2015.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, на основании решения от 27.12.2012 № 12-13/27 ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска в период с 27.12.2012 по 12.09.2013 проведена выездная налоговая проверка ООО «Контур-Дальний Восток» с одновременной проверкой обособленных подразделений по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, в том числе налога на прибыль организаций и НДС за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, в ходе которой установлены нарушения налогоплательщиком законодательства о налогах и сборах, зафиксированные в акте от 12.11.2013 № 12-12/18; по результатам выездной налоговой проверки инспекцией принято решение от 26.12.2013 № 12-12/16866 о привлечении ООО «Контур-Дальний Восток» к ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных пунктом 1 статьи 122 НК РФ, пунктом 1 статьи 126 НК РФ, в виде применения штрафов в общей сумме 2164345 руб.; этим же решением ООО «Контур-Дальний Восток» доначислены налог на прибыль организаций в сумме 2410642 руб., НДС в сумме 24674416 руб., пени по налогу на прибыль организаций в сумме 302268,93 руб., а также пени по НДС в сумме 6547251,63 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю от 04.04.2014 № 13-10/06234@, принятым по результатам рассмотрения апелляционной жалобы налогоплательщика, решение ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска от 26.12.2013 № 12-12/16866 отменено в части доначисления НДС в сумме 5751390 руб., пени по НДС в сумме 1876338 руб., доначисления налога на прибыль организаций в сумме 1985323 руб., пени по налогу на прибыль организаций в сумме 291960 руб., штрафа в сумме 202004 руб., штрафа по статье 126 НК РФ в сумме 341200 руб.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 01.09.2014 по делу № А73-6764/2014 признано недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска от 26.12.2013 № 12-12/16866 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю от 04.04.2014 № 13-10/45/06234 в части доначисления налога на прибыль организаций в сумме 74737,60 руб., соответствующих пеней, штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 7473,76 руб.

В решении от 01.09.2014 по делу № А73-6764/2014 суд указал на отмену принятых определением Арбитражного суда Хабаровского края от 02.06.2014 обеспечительных мер после вступления решения в законную силу.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2014 решение Арбитражного суда Хабаровского края от 01.09.2014 по делу № А73-6764/2014 было изменено.

Решение ИФНС России по Железнодорожному району г. Хабаровска от 26.12.2013 № 12-12/16866, в редакции решения УФНС России по Хабаровскому краю от 04.04.2014 № 13-10/45/06234, признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа, превышающего сумму 960783,62 руб.

В остальной части решение суда от 01.09.2014 по делу № А73-6764/2014 было оставлено без изменения.

ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска в адрес ООО «Контур - Дальний Восток» направлены требования об уплате доначисленных по результатам выездной налоговой проверки налогов, пеней, штрафов, а также пеней, начисленных на недоимку по налогу на прибыль и НДС, выявленную по результатам выездной налоговой проверки: № 338 по состоянию на 30.04.2014 со сроком исполнения до 23.05.2014, № 36032 по состоянию на 27.10.2014 со сроком исполнения до 26.11.2014, № 3056 по состоянию на 03.03.2015 со сроком исполнения до 30.03.2015, № 4731 по состоянию на 15.04.2015 со сроком исполнения до 18.05.2015, № 4730 по состоянию на 15.04.2015 со сроком исполнения до 18.05.2015, № 4729 по состоянию на 15.04.2015 со сроком исполнения до 18.05.2015, № 9640 по состоянию на 21.04.2015 со сроком исполнения до 29.05.2015, № 9886 по состоянию на 29.04.2015 со сроком исполнения до 16.06.2015, № 9976 по состоянию на 03.06.2015 со сроком исполнения до 09.07.2015, № 9975 по состоянию на 03.06.2015 со сроком исполнения до 09.07.2015, № 12969 по состоянию на 16.06.2015 со сроком исполнения до 21.07.2015, № 15488 по состоянию на 08.07.2015 со сроком исполнения до 05.08.2015, № 15489 по состоянию на 08.07.2015 со сроком исполнения до 05.08.2015, № 15490 по состоянию на 08.07.2015 со сроком исполнения до 05.08.2015, № 15513 по состоянию на 09.07.2015 со сроком исполнения до 13.08.2015.

В связи с неисполнением ООО «Контур – Дальний Восток» в установленные сроки вышеуказанных требований, ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска в соответствии со статьей 46 НК РФ принято решение № 3526 от 27.05.2014 о взыскании за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках налогов, пеней, штрафов в общей сумме 25955518,85 руб.

01.04.2015 ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска в порядке статьи 47 НК РФ принято решение № 9962 о взыскании за счет имущества налогоплательщика налогов, пеней, штрафов на общую сумму 30 135677,77 руб., на основании которого 01.04.2015 налоговым органом было вынесено постановление № 9939 о взыскании налогов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика.

08.04.2015 на основании постановления налогового органа от 01.04.2015 № 9939 судебным приставом-исполнителем МОСП по исполнению особых исполнительных производств в отношении ООО «Контур - Дальний Восток» возбуждено исполнительное производство № 3783/15/27027-ИП на взыскание задолженности 30135677,77 руб.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.07.2015 по делу № А73-6030/2015 в отношении ООО «Контур-Дальний Восток» введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 09.11.2015 по делу № А73-6030/2015 ООО «Контур-Дальний Восток» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

30.11.2015 исполнительное производство № 3783/15/27027-ИП 30.11.2015 окончено судебным приставом-исполнителем МОСП по исполнению особых исполнительных производств на основании пункта 7 части 1 статьи 47 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», в связи с признанием должника банкротом.

В связи с неисполнением ООО «Контур-Дальний Восток» обязанности по уплате доначисленных сумм налогов и пеней, инспекция, установив факт поступления выручки по розничной торговле, причитающейся ООО «Контур-Дальний Восток», на расчетные счета ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации каждый обязан уплачивать законно установленные налоги.

В силу данной конституционной нормы налогоплательщики не вправе распоряжаться по своему усмотрению той частью своего имущества, которая в виде определенной денежной суммы подлежит взносу в казну (налог), на что обращено внимание в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 17.12.1996 № 20-П.

Согласно положениям статьи 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах; обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах; налогоплательщик вправе исполнить обязанность по уплате налога досрочно; в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом; взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев: за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий); за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий); положения подпункта 2 пункта 2 настоящей статьи также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Условия, при которых организации признаются взаимозависимыми, установлены в статье 105.1 НК РФ.

Предусматривая в пункте 2 статьи 45 НК РФ исключение из правила о самостоятельном исполнении обязанности по уплате налогов лицом, признаваемым налогоплательщиком, законодатель связал возможность взыскания налоговой задолженности с иного лица с особыми обстоятельствами распоряжения налогоплательщиком принадлежащей ему имущественной массой, за счет которой должна была быть исполнена обязанность по уплате налогов.

Согласно данной норме взыскание налогов за счет иного лица, в частности, допускается в случаях перечисления выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передачи денежных средств, иного имущества организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Используемое в пункте 2 статьи 45 НК РФ понятие «иной зависимости» между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы – противодействия избежанию налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной статьей 105.1 НК РФ.

При доказанности того, что передача материальных и иных ресурсов (передача бизнеса) налогоплательщика другому лицу совершена в целях уменьшения имущественной базы, за счет которой должна была быть исполнена налоговая обязанность, о чем другое лицо должно было знать, налоговый орган вправе взыскать суммы соответствующих налогов с лица, получившего указанное имущество.

Как следует из официального сайта «Контур Будущего», иных информационных сайтов в сети «Интернет», «Группа компаний «Контур Будущего» является одной из крупнейших на Дальнем Востоке компаний, деятельность которой связана с эксплуатацией и продвижением бизнес- центров, оказанием консультационных услуг по подбору бытовой и цифровой техники в Хабаровском крае, Камчатском крае, Сахалинской области, Республике Саха (Якутия), а также развитием фитнес-индустрии и поддержкой спортивных программ детского плавания; учредителем и Президентом компании «Контур Будущего» является ФИО8.

В компании «Контур Будущего» разработан бренд компании, создана единая справочная служба; бренд компании, телефон единой справочной службы (4212) 7-33333 или 8 800 250 00 33 размещен на официальном сайте «Контур Будущего», используется при размещении рекламы.

Компанией «Контур Будущего» создана сеть магазинов электроники и бытовой техники.

На официальном сайте «Контур Будущего» в сети Интернет в разделе «Розничные магазины» указаны все магазины в городе Хабаровске, в городе Южно-Сахалинске, в городе Петропавловск-Камчатский, в разделе «Сервисные центры» указаны все сервисные центры города Хабаровска, города Южно-Сахалинска, города Петропавловск-Камчатский, в разделе «Обмен и возврат» размещена информация о том, что при обмене товара на другой, при возврате товара и денежных средств покупатель имеет право обратится в любой магазин сети «Контур будущего», в разделе «Вакансии» размещены все вакансии, открытые в данной компании, размещена информация о том, что в компании работают более 500 сотрудников.

25.06.2015 ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска в адрес Департамента муниципальной собственности Администрации города Хабаровска направлен запрос от 24.06.2015 № 08-26/08550 о предоставлении информации о лицах, получивших разрешение на установку баннеров и размещение на них рекламной информации по прилагаемым фотографиям, на которых были отражены баннеры, щитовые рекламы, стенды, перетяжки, расположенные в городе Хабаровске в районе ост. Большая, развязки по проспекту 60-летия Октября, здания по проспекту 60-летия Октября, 210.

В соответствии с ответом Департамента муниципальной собственности Администрации г. Хабаровска от 01.07.2015 № 12-10/6348 разрешения на установку и эксплуатацию указанных рекламных конструкций были выданы ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», ИП ФИО8.

Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам 04.10.2007 за № 335094 зарегистрировано изображение товарного знака, знака обслуживания «КОНТУР БУДУЩЕГО» за правообладателем ООО «Контур Будущего», 680009, <...> Октября, 210.

Данный товарный знак используется на официальном сайте «Контур Будущего», при размещении рекламы бытовой и цифровой техники (баннеры, щитовые рекламы, перетяжки, стенды).

В группу компаний «Контур Будущего», в числе прочих входят ООО «Контур - Дальний Восток», ООО «Торговая сеть «Контур - будущего», ООО «Контур Будущего ДВ».

Так, в Едином государственном реестре юридических лиц содержится следующая информация об ООО «Контур-Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», ООО «Контур Будущего ДВ»:

ООО «Контур-Дальний Восток»

ИНН <***>

ООО «Торговая сеть «Контур-будущего»

ИНН <***>

ООО «Контур Будущего ДВ»

ИНН <***>

Учредители

Руководители

Учредители

Руководители

Учредители

Руководители

ФИО8

Геннадьевич (с

07.08.2002 по

27.04.2006)

ФИО7

ФИО9

(с 07.08.2002 по

10.11.2005)

ФИО10

Владимирович (с

21.03.2012 по

10.12.2012)

ФИО10

Владимирович (с

21.03.2012 по

02.08.2012)

ФИО7

ФИО9

(с 14.12.2012 по

02.08.2013)

ФИО7

ФИО9

(с 14.12.2012 по

13.05.2014)

ФИО11

Екатерина

Андреевна (с

27.04.2006 по

настоящее

время)

ФИО12

Николаевич (с

10.11.2005 по

23.01.2006)

ФИО8

Геннадьевич (с

21.03.2012 по

настоящее время)

Чимиренко

Сергей

Владимирович (с

02.08.2012 по

05.08.2013)

ФИО11

Александр

Андреевич (с

02.08.2013 по

настоящее

время)

ФИО11

Александр

Андреевич (с

13.05.2014 по

настоящее

время)

ФИО13

Александрович (с

23.01.2006 по

25.01.2008)

ФИО14

Анастасия

Александровна (с

05.08.2013 но

17.01.2014)

ФИО7

ФИО9

(с 25.01.2008 по

настоящее время)

ФИО15

Викторович (с

17.01.2014 по

12.05.2014)

ФИО8

Геннадьевич (с

12.05.2014 по

настоящее время)

Из протокола допроса свидетеля ФИО7 от 07.12.2015 следует, что примерно с 1998 по 2013 ФИО7 работал в холдинге «Контур», который принадлежит ФИО8.

К холдингу компании «Контур» относились ООО «Контур – Дальний Восток», ООО «Контур Будущего ДВ», ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», ООО «Дом» (на балансе данного предприятия находится склад по адресу: <...>), ООО «Рента» (на балансе данного предприятия находится склад по адресу: <...>), ООО «Техноград» (осуществлял розничную торговлю в магазине ост. «Энергомаш»), ООО «Контур Южный» (имело контракт с Администрацией г. Хабаровска на аренду торговых площадей и осуществляло деятельность, связанную с субарендой данных площадей), ООО «Контур Сервис» (обслуживание бытовой техники); фактически всеми указанными предприятиями руководил ФИО8 и, несмотря на то, что в этих компаниях были разные учредители и руководители, фактически все организационные, финансовые, кадровые вопросы по всем организациям решал ФИО8 В период с 2010 по 2012 ФИО7 являлся коммерческим директором холдинга «Контур» и в его обязанности входила работа с поставщиками, распределение товара на магазины и сети, отслеживание остатков. С 2012 по 2013 ФИО7 являлся исполнительным директором холдинга «Контур» и помимо перечисленных ранее обязанностей в его задачи стало входить работа с персоналом.

Примерно с 2007 по просьбе ФИО8 ФИО7 числился директором ООО «Контур - Дальний Восток», но фактическое руководство предприятием осуществлял ФИО8 По замыслу ФИО8 ООО «Торговая сеть «Контур - будущего» планировалась как компания, которая будет заниматься исключительно розничной реализацией бытовой техники.

На ООО «Контур Будущего ДВ» были возложены обязанности по взаимодействию с поставщиками; в начале 2013 по указанию ФИО8 ФИО7 стал осуществлять деятельность по перезаключению договоров с поставщиками с ООО «Контур-Дальний Восток» на ООО «Контур Будущего ДВ»; фактически торговая деятельность не прекращалась и не приостанавливалась, поставщики все так же продолжали поставлять товар на склад холдинга «Контур» по ул. Производственная, 12, где он распределялся по торговым точкам; названия фирм-поставщиков периодически менялись, но их владельцы оставались теми же самыми, и способ взаимодействия оставался неизменным. Разработкой схемы по перенаправлению товаропотоков с «Контур - Дальний Восток» на ООО «Контур Будущего ДВ» занимался ФИО8 По указанию ФИО8 работники ООО «Контур - Дальний Восток» были переведены в ООО «Торговая сеть «Контур - будущего» и ООО «Контур Будущего ДВ», должностные обязанности которых не изменились.

ООО «Контур - Дальний Восток» в 2012-2013 годах осуществлял виды деятельности: 51.43.1. – оптовая торговля, включая торговлю через агентов, кроме торговли автотранспортными средствами; 52.45.1. – розничная торговля бытовыми электротоварами.

С целью уклонения от исполнения обязанности по уплате налогов, пени и штрафов ООО «Контур - Дальний Восток» фактически перевело свою финансово-хозяйственную деятельность: по оптовой торговле - на вновь созданное юридическое лицо – ООО «Контур Будущего ДВ» (начало осуществлять финансово-хозяйственную деятельность после вручения решения о проведении выездной налоговой проверки ООО «Контур - Дальний Восток»), с тем же юридическим адресом и адресом места осуществления деятельности, контактными телефонами, информационным сайтом, видом деятельности, товарным знаком; по розничной торговле – на ООО «Торговая сеть «Контур - будущего» с тем же фактическим адресом места осуществления деятельности, контактными телефонами, информационным сайтом, видом деятельности, товарным знаком, с единой бонусной картой, единой форменной одеждой (футболки желтые, что соответствует фирменному цвету компании; футболки с символикой «Контур» и др.), единым стилем оформления торговых залов в соответствии с определенными стандартами, составным элементом которого является внешний вид сотрудников, единообразный цвет и стиль их одежды, который ассоциируется у покупателей со стилем компании-продавца, что подтверждается следующим.

С момента начала проведения выездной налоговой проверки ООО «Контур - Дальний Восток» уменьшает свои активы.

Так, согласно бухгалтерскому балансу за 2012 (дата начала выездной налоговой проверки) сумма активов равнялась 1765230 тыс. руб.

В 2013 (дата принятия решения по выездной налоговой проверке) сумма активов равнялась 1460580 тыс. руб.

В 2014 (отменены обеспечительные меры, принятые судом по делу № А73-6764/2014) сумма оборотных активов составляла 264916 тыс. руб., в том числе прочие оборотные активы 264555 тыс. руб. (в составе прочих оборотных активов могут учитываться при условии несущественности соответствующих показателей: стоимость недостающих или испорченных материальных ценностей; суммы НДС, начисленные при отгрузке товаров (продукции, иных ценностей), выручка от продажи которых определенное время не может быть признана в бухгалтерском учете).

С начала проведения выездной налоговой проверки (с 27.12.2012) у ООО «Контур - Дальний Восток» наблюдалось снижение показателей финансово-хозяйственной деятельности.

Так, по данным налоговой отчетности ООО «Контур – Дальний Восток» (квартальные декларации по налогу на прибыль организаций) доходы составили: 1 квартал 2013 – 551050 тыс. руб.; 2 квартал 2013 – 310632 тыс. руб.; 3 квартал 2013 – 3497 тыс. руб.; 4 квартал 2013 – 499975 тыс. руб.

Далее наблюдается резкое снижение: 1 квартал 2014 – 309 тыс. руб.; 2 квартал 2014 – 0 руб.; 3 квартал 2014 – 98 тыс. руб.; 4 квартал 2014 – 0 руб.

При этом ранее, до проведения выездной налоговой проверки, доходы организации составили: за 2009 год – 2076051 тыс. руб.; за 2010 год – 2316425 тыс. руб.; за 2011 год – 2440677 тыс. руб.; за 2012 год – 2705585 тыс. руб.

Снижение всей финансово-хозяйственной деятельности с начала проведения выездной налоговой проверки (с 27.12.2012) подтверждается также анализом движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Контур - Дальний Восток» в банках.

Так, если в 2012 ежедневные обороты составляли в среднем 7 млн. руб., ежеквартальные – 450 – 850 млн. руб., то в 2013 наблюдается резкое снижение финансовых потоков - 1 квартале 2013 обороты по счету составляли 1,2 млн. руб., во 2 квартале 2013 – 500 тыс. руб., в 3 квартале 2013 – 15 – 25 тыс. руб., в 4 квартале 2013 – 30 тыс. руб.

26.06.2013 ООО «Контур - Дальний Восток» представило в ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска сообщение о том, что организация приостанавливает свою деятельность, в связи с чем, отчисления в бюджет на 3, 4 кварталы 2013 не планируются.

При этом анализ деклараций по налогу на прибыль ООО «Контур-Дальний Восток» свидетельствует о том, что по данным налогового учета при снижении объемов доходов от реализации в 2013 полученная прибыль в размере 27265,60 тыс. руб. превысила прибыль 2012 на 14333 тыс. руб., в связи с чем, предпосылок к приостановлению деятельности не имелось.

В период проведения выездной налоговой проверки ООО «Контур-Дальний Восток» закрывает свои обособленные подразделения: КПП 650445001, ул. Комсомольская, 10, лит. А, г. Корсаков, Сахалинская обл., 694020 - дата закрытия - 13.02.2013; КПП 143545001, ул. Федора Попова, 17, <...> – дата закрытия 28.02.2013; КПП 650145005, пр-кт Мира, 106, <...> – дата закрытия 13.02.2013; КПП 650132003, пр-кт Мира, 81, <...> – дата закрытия 13.02.2013.

Анализ информации об обособленных подразделениях ООО «Контур-Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур - будущего» свидетельствует, что ООО «Контур - Дальний Восток» были закрыты обособленные подразделения, а ООО «Торговая сеть «Контур - будущего» были открыты следующие обособленные подразделения:

Адрес места нахождения Дата закрытия ООО «Контур -

ул. Комсомольская, 10, лит. А,

г.Корсаков, Сахалинская область

13.02.2013 13.02.2013

пр-кт Мира, 81, г.Южно-Сахалинск 13.02.2013 13.02.2013

ООО «Контур - Дальний Восток» в марте - мае 2013 (в период проведения выездной налоговой проверки) снимает с учета всю ранее зарегистрированную контрольно-кассовую технику в количестве 27 единиц (причина снятия - по заявлению налогоплательщика) и регистрирует ее на ООО «Торговая сеть «Контур - будущего».

Из протокола допроса свидетеля ФИО7 от 12.10.2015 следует, что нереализованная в розницу бытовая техника, принадлежащая ООО «Контур - Дальний Восток», находящаяся в обособленных подразделениях на момент их закрытия осталась в торговых залах и складских помещениях по адресам: <...> лит. А; <...>; <...>; <...>. После закрытия ООО «Контур - Дальний Восток» обособленных подразделений (<...> лит. А; <...>; <...>; <...>) бытовая техника, принадлежащая на момент закрытия обособленных подразделений ООО «Контур - Дальний Восток», в дальнейшем реализовывалась по указанным адресам ООО «Торговая сеть «Контур-будущего». Решение о передаче имущества, в том числе товара, находящегося в обособленных подразделениях на момент их закрытия в торговых залах и складских помещениях по адресам: <...> лит. А; <...>; <...>; <...>, принадлежащего ООО «Контур Дальний Восток», ООО «Контур-будущего» принимал ФИО8

После закрытия структурных подразделений ООО «Контур – Дальний Восток» в г. Южно- Сахалинске по адресам: <...> <...>, лит. А, при одновременном открытии по указанным адресам структурных подразделений ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», суммы проинкассированной денежной наличности в 2013 перестали поступать на счет ООО «Контур - Дальний Восток», в то время как на счет ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» с 2013 начинает поступать проинкассированная денежная наличность (в 2012 - на счет ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» денежная наличность в г. Южно-Сахалинске, г. Корсакове не поступала, с 02.04.2013 по 31.12.2013 проинкассированной денежной наличности поступило 89 900 тыс. руб.), что подтверждается представленными в дело выписками банков о движении денежных средств по расчетным счетам ООО «Контур - Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур-будущего».

ООО «Контур - Дальний Восток» осуществляло розничную торговлю бытовыми электротоварами в Уницентре «Контур» по адресу: <...> литер «Б».

Так, для осуществления торговой деятельности в Уницентре «Контур» ООО «Контур - Дальний Восток» 01.11.2010 были заключены договоры аренды нежилых помещений № Б/88/11 и № Б/89/11, согласно которым арендодатель ООО «Рента» сдает в аренду арендатору ООО «Контур - Дальний Восток» нежилые помещения общей площадью 722,2 кв. м. (1 этаж) и 491,7 кв. м. (2 этаж) соответственно, расположенные по адресу: <...> литер «Б».

В соответствии с дополнительным соглашением № 3 от 08.08.2012 действие указанных договоров аренды продлено до 31.07.2013.

При этом дополнительным соглашением № 4 от 27.02.2013 указанные договоры аренды были расторгнуты ранее установленного срока.

В этот же день - 27.02.2013 уже ООО «Торговая сеть «Контур - будущего» для осуществления торговой деятельности в Уницентре «Контур» арендует у ООО «Рента» нежилое помещение общей площадью 1126,8 кв. м. (722,2 кв. м. - 1 этаж, 404,6 кв. м. - 2 этаж) по адресу: <...> литер «Б» по договору аренды нежилых помещений от 27.02.2013 № Б/88/13.

Из протокола допроса свидетеля ФИО7 от 12.10.2015 следует, что товары, реализуемые ООО «Контур – Дальний Восток», в период аренды торговых площадей у ООО «Рента» (ИНН<***>) в Уницентре «Контур» по адресу: <...>, хранились в складских (подсобных) помещениях и торговых залах; вывоз товара принадлежащего ООО «Контур – Дальний Восток» из помещения Уницентра «Контур» по адресу: <...> после досрочного расторжения договора аренды торговой площади от 01.11.2010 № Б/88/11 не осуществлялся.

Нереализованная в розницу бытовая техника, принадлежащая ООО «Контур-Дальний Восток», находящаяся в торговых залах и складских помещениях на момент расторжения договора аренды торговых площадей (28.02.2013) по адресу: <...> осталась в торговых залах и складских помещениях; после расторжения договора аренды торговых площадей (28.02.2013) по адресу: <...> товар (бытовая техника), находящийся в торговых залах, складских (подсобных) помещениях, принадлежащий ранее ООО «Контур-Дальний Восток», в дальнейшем реализовывался ООО «Торговая сеть «Контур-будущего». Решение о передаче имущества (в том числе товара), находящегося в торговых залах и складских помещениях на момент расторжения договора аренды торговых площадей (28.02.2013) по адресу: <...>, принадлежащего ООО «Контур Дальний Восток», ООО «Торговая сеть «Контур Будущего» принимал ФИО8

Согласно выпискам о движении денежных средств по счетам ООО «Контур-Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» в банках, организации, являющиеся покупателями товаров в ООО «Контур-Дальний Восток» в 2012, начале 2013, в дальнейшем стали покупать товары у ООО «Торговая сеть «Контур-будущего».

Так, например, ИП ФИО16 до 08.04.2013 являлась покупателем товаров у ООО «Контур-Дальний Восток», приобрела товар у ООО «Контур-Дальний Восток» на сумму 46786 тыс. руб., с 23.04.2013 по 02.07.2015 покупала товар у ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», всего приобрела товар на сумму 18860 тыс. руб.; ИП ФИО17 до 27.03.2013 являлся покупателем товаров у ООО «Контур - Дальний Восток», оплата по счетам составила 25620 тыс. руб., с 05.04.2013 по 02.07.2015 покупал товар у ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», всего за период приобрел товар на сумму 15089 тыс. руб.; ИП ФИО18 (ИНН <***>) до 24.07.2013 являлась покупателем товаров у ООО «Контур - Дальний Восток», оплата за бытовую технику составила 24096 тыс. руб., с 30.07.2013 по 26.06.2015 покупала товар у ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», всего за период приобрела товар на сумму 17373 тыс. руб.; ООО «ИНТЕР-РОС» до 22.04.2013 являлось покупателем товаров у ООО «Контур-Дальний Восток», оплата по счетам составила 27639 тыс. руб., с 10.07.2013 по 03.07.2015 покупало товар у ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», всего приобрело товар на сумму 7405 тыс. руб.

Аналогичная ситуация имела место с поставщиками ООО «Контур-Дальний Восток», с которыми ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» и ООО «Контур Будущего ДВ» в 2013 были заключены новые договоры (ООО «ИНДЕЗИТ РУС», ООО «ГОЛДЕР ЭЛЕКТРОНИКС» ИНН, ООО «ЛГ Электроникс РУС», ИП ФИО19, ООО «ТИМРЕКС», ООО «Оптима».

IP-адрес ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» полностью совпадает с IP-адресом ООО «Контур-Дальний Восток», что подтверждается письмом филиала ОАО Банк ВТБ в г. Хабаровске от 02.07.2015 № 5542/422149.

По заявкам на проведение работ по договору о предоставлении услуг с использованием системы «Клиент-Сбербанк» Дальневосточный банк ОАО «Сбербанк России» произвел установку ПО Банк-Клиент ООО «Торговая сеть «Контур - будущего» по адресу регистрации ООО «Контур – Дальний Восток» и ООО «Контур Будущего ДВ»: пр-кт 60 лет Октября, 210, что подтверждается письмами Дальневосточного банка ОАО «Сбербанк России» от 02.07.2015 № 96-09/58712, от 02.07.2015 № 96-09/58460.

Расчетные счета у ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», ООО «Контур Будущего ДВ» и ООО «Контур-Дальний Восток» открыты в одних и тех же банках: у ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» и ООО «Контур-Дальний Восток» в филиале ОАО Банк ВТБ в г. Хабаровске; у ООО «Торговая сеть «Контур - будущего», ООО «Контур Будущего ДВ» и ООО «Контур-Дальний Восток» в Дальневосточном банке ОАО Сбербанк России.

Кроме того тот факт, что ООО «Контур-Дальний Восток» фактически перевело свою финансово-хозяйственную деятельность по розничной торговле на ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» подтверждается переходом сотрудников ООО «Контур-Дальний Восток» в ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» и в ООО «Контур Будущего ДВ».

Из протокола допроса свидетеля ФИО7 от 07.12.2015 следует, что по указанию ФИО8 работники ООО «Контур-Дальний Восток» были переведены в ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» и ООО «Контур Будущего ДВ», их должностные обязанности не изменились.

Допрошенная 18.11.2015 в качестве свидетеля ФИО20 также показала, что она работала бухгалтером в ООО «Контур-Дальний Восток» с 01.03.2012 по 01.04.2013 и в ООО «Торговая сеть «Контур - будущего» с 01.04.2013 по 01.04.2014; переход из одной организации в другую оформлялся переводом, ее должностные обязанности не изменились, и в ООО «Контур-Дальний Восток» и в ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» она в качестве бухгалтера проверяла кассовые отчеты, оплату по банкам.

Согласно справкам о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ за 2013 основная часть доходов работникам ООО «Контур-Дальний Восток» была начислена за январь – март 2013 (86% от суммы доходов, начисленных работникам ООО «Контур-Дальний Восток»).

Начиная с апреля 2013 место работы с ООО «Контур-Дальний Восток» на ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» поменяли 190 работников, в ООО «Контур Будущего ДВ» - 32 работника.

Фактические адреса, контактные телефонные номера, информационный сайт, вид деятельности у ООО «Контур-Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» тождественны.

Таким образом, как следует из представленных в дело документальных доказательств, условия и обстоятельства передачи бизнеса отличались от тех, которые обычно имеют место при взаимодействии независимых друг от друга участников гражданского оборота, преследующих цели делового характера, что позволило суду первой инстанции прийти к верному выводу об искусственном характере передачи бизнеса, совершении этих действий в целях перевода той имущественной базы, за счет которой должна была быть исполнена обязанность по уплате налогов - в рассматриваемом случае перевод ООО «Контур-Дальний Восток» финансово-хозяйственной деятельности по розничной торговле на ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» не носил возмездного характера, ООО «Контур-Дальний Восток» не получило от ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» оплаты или иного встречного удовлетворения.

При этом, разумные экономические причины для передачи бизнеса на таких условиях после завершения налоговой проверки обществами, вопреки части 1 статьи 65 АПК РФ, раскрыты не были.

Следовательно, изложенные выше обстоятельства свидетельствуют о взаимозависимости ООО «Контур-Дальний Восток» и ООО «Торговая сеть «Контур - будущего» и согласованности их действий по неисполнению налоговых обязательств ООО «Контур-Дальний Восток» посредством заключения новых договоров с теми же контрагентами, а также свидетельствуют о поступлении на счета ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» выручки от розничной реализации товаров ООО «Контур-Дальний Восток», что в силу положений подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ является основанием для взыскания с взаимозависимой организации – ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» недоимки, числящейся за ООО «Контур-Дальний Восток».

Со ссылками на положения статей 31, 45, 46, 47, 72, 75, 82, 90 НК РФ, 7, 8, 9, 64, 65 АПК РФ, Постановление Конституционного Суда Российской Федерации (далее – КС РФ) от 17.12.1996 № 20-П, Определение КС РФ от 08.02.2007 № 381-О-П, и исследовав материалы настоящего дела, суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы общества о том, что: заявление о взыскании задолженности подано налоговым органом по истечении сроков для обращения в суд, установленных статьями 46, 47 НК РФ, пеня не подлежит взысканию в порядке статьи 45 НК РФ; протокол допроса ФИО7 является недопустимым доказательством; по условиям договора поставки № 1 от 03.05.2012, передача товара носила возмездный характер.

Суд первой инстанции верно поддержал выводы налогового органа о том, что ООО «Контур - Дальний Восток» перевело свою финансово-хозяйственную деятельность по розничной торговле на ООО «Торговая сеть «Контур-будущего», вследствие чего, выручка, которая могла бы поступать на счета ООО «Контур - Дальний Восток», в связи с переводом бизнеса стала поступать на счета ООО «Торговая сеть «Контур - будущего».

В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ недоимка взыскивается в пределах поступившей выручки, переданных денежных средств, иного имущества.

Как установлено судом, подтверждается материалами дела и не опровергнуто заявителем жалобы, ООО «Торговая сеть «Контур-будущего» по обособленным подразделениям, зарегистрированным в городе Южно-Сахалинске, городе Корсакове за период со 02.04.2013 по 31.12.2013 поступила выручка от реализации товаров ООО «Контур - Дальний Восток» в размере 89,9 млн. руб.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что недоимка ООО «Контур-Дальний Восток», числящаяся более трех месяцев, в общей сумме 25855882,03 руб., подлежит взысканию с ООО «Торговая сеть «Контур-будущего».

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что дело рассмотрено судом первой инстанции полно и всесторонне, нормы материального и процессуального права не нарушены, выводы суда соответствуют имеющимся в деле доказательствам.

При установленных выше обстоятельствах, доводы заявителя жалобы не принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, поскольку они не опровергают выводы суда первой инстанции, а лишь выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта суда первой инстанции.

В связи изложенным выше арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 6 февраля 2017 года по делу № А73-14910/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

И.И. Балинская

Е.И. Сапрыкина