Гражданский кодекс часть 1

от федерального казенного учреждения «Главный центр инженерно-технического обеспечения и связи Федеральной службы исполнения наказаний» (ОГРН 1057748358348): Бердников Н.Г., представитель по доверенности от 03.02.2017 № 1;

от федерального государственного унитарного предприятия «Управление строительства № 27 Федеральной службы исполнения наказаний» (ОГРН 1022701134444): Пенкина У.М., представитель по доверенности от 24.02.2016 № 126-100, Сароян Э.В., представитель по доверенности от 09.03.2016 № 126-258;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу федерального казенного учреждения «Главный центр инженерно-технического обеспечения и связи Федеральной службы исполнения наказаний»

на решение от 27.12.2016

по делу № А73-12241/2016

Арбитражного суда Хабаровского края,

принятое судьей Малашкиным Д.Л.

по иску федерального казенного учреждения «Главный центр инженерно-технического обеспечения и связи Федеральной службы исполнения наказаний»

к федеральному государственному унитарному предприятию «Управление строительства № 27 Федеральной службы исполнения наказаний»

о взыскании 613 260 руб.,

по встречному иску федерального государственного унитарного предприятия «Управление строительства № 27 Федеральной службы исполнения наказаний» к федеральному казенному учреждению «Главный центр инженерно- технического обеспечения и связи Федеральной службы исполнения наказаний»

о взыскании 157 307 руб.

УСТАНОВИЛ:

Федеральное казенное учреждение «Главный центр инженерно- технического обеспечения и связи Федеральной службы исполнения наказаний» (далее – ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России, учреждение) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к федеральному государственному унитарному предприятию «Управление строительства № 27 Федеральной службы исполнения наказаний» (далее – ФГУП УС-27 ФСИН России, предприятие) о взыскании стоимости оплаченных, но не выполненных работ по государственным контрактам от 24.11.2014 № 48, от 22.12.2014 № 56, от 13.04.2015 № 12 в сумме 594 820 руб.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) учреждением увеличены исковые требования до 613 260 руб., в связи с необоснованным включением в стоимость работ по государственному контракту от 13.04.2015 № 12 позиций «Временные здания и сооружения» в размере 1,8% - 8 730 руб. и «Непредвиденные затраты» в размере 2% - 9 710 руб.

В свою очередь ФГУП УС-27 ФСИН России обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края со встречным иском о взыскании с учреждения стоимости дополнительно выполненных работ по государственным контрактам от 24.11.2014 № 48, от 22.12.2014 № 56, от 13.04.2015 № 12 в сумме 171 439 руб., принятым судом к рассмотрению на основании пункта 3 части 3 статьи 132 АПК РФ.

В порядке статьи 49 АПК РФ предприятием уточнены встречные исковые требования до 157 307 руб., из которых 32 459 руб. - стоимость дополнительных работ по устройству подвесных потолков «Армстронг» по каркасу из оцинкованного профиля в объеме 39 м², 124 848 руб. – стоимость дополнительных работ, принятых по акту КС-2 (вариант 3). Судом принято к рассмотрению уточнение исковых требований по встречному иску.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 27.12.2016 первоначальный иск удовлетворен частично, с предприятия в пользу учреждения взыскано неосновательное обогащение в сумме 265 601 руб., в удовлетворении остальной части требований по первоначальному иску отказано. Встречные исковые требования удовлетворены в полном объеме, с учреждения в пользу предприятия взыскана задолженность по оплате дополнительных работ в сумме 157 307 руб. Произведен зачет обоснованных требований по первоначальному и встречному искам. В результате зачета с предприятия в пользу учреждения взыскана задолженность в сумме 102 575 руб.

ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 27.12.2016 отменить в части удовлетворения встречного иска, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении встречного иска. В обоснование жалобы указывает, что дополнительные работы осуществлены исполнителем без согласия заказчика и в отсутствие соответствующего уведомления заказчика о проведении дополнительных работ. Полагает, что контрольные обмеры объемов дополнительных работ не являются основанием для их оплаты.

В отзыве на апелляционную жалобу ФГУП УС-27 ФСИН России просит оставить решение от 27.12.2016 без изменения, жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы, пояснил, что решение обжалуется в части встречного иска, представители ФГУП УС-27 ФСИН России поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, не возражали против проверки законности обжалуемого судебного акта в части удовлетворения встречных исковых требований.

Заслушав представителей сторон, исследовав приобщенные в дело доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва, Шестой арбитражный апелляционный суд в соответствии с пунктом 5 статьи 268 АПК РФ проверил законность и обоснованность решения в обжалуемой части и пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России (заказчик) и ФГУП УС-27 ФСИН России (исполнитель) заключен государственный контракт от 24.11.2014 № 48 на выполнение работ по текущему ремонту санитарных помещений административного здания под размещение Хабаровского филиала ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России, в соответствии с условиями которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства на выполнение работ по текущему ремонту санитарных помещений административного здания под размещение Хабаровского филиала ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России по адресу: г. Хабаровск, ул. Целинная, 39.

Пунктом 2.1 контракта от 24.11.2014 № 48 согласовано, что исполнитель по заданию заказчика обязуется выполнить работы в объеме, предусмотренном сметной документацией, являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта по стоимости согласно пункту 4.1 настоящего контракта.

Согласно пункту 4.1 контракта от 24.11.2014 № 48 стоимость работ определяется на основании принятой исполнителем к производству работ сметной документации за фактически выполненные объемы работ и составляет 178 003,61 руб., с учетом НДС.

Пунктом 5.2 контракта от 24.11.2014 № 48 предусмотрено, что расчеты за выполненные работы осуществляются в размере 100% от цены контракта в течении 5 банковских дней с момента завершения текущего ремонта в полном объеме.

Срок выполнения работ предусмотрен пунктом 6.1 контракта от 24.11.2014 № 48: начало работ – с момента подписания контракта; окончание работ – 19.12.2014.

На основании пункта 3.3.3 контракта от 24.11.2014 № 48 заказчик обязан произвести оплату выполненных работ согласно разделам 4 и 5 настоящего контракта.

В соответствии с пунктом 7.4 контракта от 24.11.2014 № 48 работы считаются выполненными после подписания исполнителем и заказчиком актов приемки выполненных работ КС-2, КС-3 и акта приемки в эксплуатацию приемочной комиссией законченного текущим ремонтом объекта.

Пунктом 10.3 контракта от 24.11.2014 № 48 установлено, что в случае возникновения между сторонами спора по поводу контракта или в связи с его исполнением он разрешается путем переговоров. При не достижении согласия по спорному вопросу стороны вправе обратиться в Арбитражный суд Хабаровского края с обязательным соблюдением досудебного претензионного порядка урегулирования споров.

Во исполнение условий контракта от 24.11.2014 № 48 сторонами подписан без замечаний и возражений акт о приемке выполненных работ формы КС-2 от 15.12.2014 № 1, согласно которому исполнитель выполнил и сдал, а заказчик принял работы на сумму 178 003,61 руб.

Исполнителем выставлены заказчику: счет-фактура от 15.12.2014 № 000481, счет от 15.12.2014 № 000302.

ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России платежным поручением от 18.12.2014 № 805288 произвело оплату выполненных работ по контракту от 24.11.2014 № 48 на сумму 178 003,61 руб.

Кроме того между ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России (заказчик) и ФГУП УС-27 ФСИН России (исполнитель) заключен государственный контракт от 22.12.2014 № 56 на выполнение работ по капитальному ремонту административного здания под размещение Хабаровского филиала ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России, в соответствии с условиями которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства на выполнение работ по капитальному ремонту административного здания под размещение Хабаровского филиала ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России по адресу: г. Хабаровск, ул. Целинная, 39.

Пунктом 3.1 контракта от 22.12.2014 № 56 установлено, что цена работ составляет 2 200 000 руб. с учетом НДС-18% и включает в себя стоимость работ, стоимость материалов, транспортные расходы, расходы на страхование. Стоимость работ соответствует сметной документации, являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта, которая остается неизменной в течение всего срока действия контракта.

Согласно пункту 5.1 контракта от 22.12.2014 № 56 срок выполнения работ установлен с момента подписания контракта и по 30.12.2014.

В соответствии с пунктом 5.3 контракта от 22.12.2014 № 56 расчеты за выполненные работы осуществляются в размере 100% от цены контракта в течение 5 банковских дней с момента завершения ремонта в полном объеме.

Пунктом 7.4 контракта от 22.12.2014 № 56 согласовано, что работы считаются выполненными после подписания исполнителем и заказчиком актов приемки выполненных работ КС-2, КС-3 и акта приемки в эксплуатацию приемочной комиссией законченного текущим ремонтом объекта.

В соответствии с пунктом 10.3 контракта от 22.12.2014 № 56 в случае возникновения между сторонами спора по поводу контракта или в связи с его исполнением он разрешается путем переговоров. При не достижении согласия по спорному вопросу стороны вправе обратиться в Арбитражный суд Хабаровского края с обязательным соблюдением досудебного претензионного порядка урегулирования споров.

Во исполнение условий контракта от 22.12.2014 № 56 сторонами подписан без замечаний и возражений акт о приемке выполненных работ унифицированной формы КС-2 от 25.12.2014 № 1, согласно которому исполнитель выполнил и сдал, а заказчик принял результат работ на сумму 2 200 000 руб.

Для оплаты выполненных работ исполнитель выставил заказчику счет- фактуру от 25.12.2014 № 000555, счет от 25.12.2014 № 000344.

Заказчик оплатил выполненные работы по контракту от 22.12.2014 № 56 в сумме 2 200 000 руб. платежным поручением от 30.12.2014 № 94253.

Между ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России (заказчик) и ФГУП УС-27 ФСИН России (исполнитель) заключен государственный контракт от 13.04.2015 № 12 на выполнение работ по капитальному ремонту административного здания под размещение Хабаровского филиала ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России, в соответствии с условиями которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства на выполнение работ по капитальному ремонту административного здания под размещение Хабаровского филиала ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России по адресу: г. Хабаровск, ул. Целинная, 39.

Пунктом 3.1 контракта от 13.04.2015 № 12 согласовано, что цена работ составляет 499 872 руб. с учетом НДС-18% и включает в себя стоимость работ, стоимость материалов, транспортные расходы, расходы на страхование. Стоимость работ соответствует сметной документации, являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта, которая остается неизменной в течение всего срока действия контракта.

Согласно пункту 5.1 контракта от 13.04.2015 № 12 срок выполнения работ установлен с момента подписания контракта и по 30.06.2015.

В соответствии с пунктом 5.3 контракта от 13.04.2015 № 12 расчеты за выполненные работы осуществляются в размере 100% от цены контракта в течение 5 банковских дней с момента завершения ремонта в полном объеме.

Пунктом 7.4 контракта от 13.04.2015 № 12 установлено, что работы считаются выполненными после подписания исполнителем и заказчиком актов приемки выполненных работ КС-2, КС-3 и акта приемки в эксплуатацию приемочной комиссией законченного текущим ремонтом объекта.

Пунктом 10.3 контракта от 13.04.2015 № 12 предусмотрено, что в случае возникновения между сторонами спора по поводу контракта или в связи с его исполнением он разрешается путем переговоров. При не достижении согласия по спорному вопросу стороны вправе обратиться в Арбитражный суд Хабаровского края с обязательным соблюдением досудебного претензионного порядка урегулирования споров.

Во исполнение условий контракта от 13.04.2015 № 12 сторонами подписан без замечаний и возражений акт о приемке выполненных работ формы КС-2 от 21.04.2015 № 1, согласно которому исполнитель выполнил и сдал, а заказчик принял результат работ на сумму 499 872 руб.

Исполнителем выставлены заказчику: счет-фактура от 22.04.2015 № 000122, счет от 22.04.2015 № 000067.

Платежным поручением от 21.05.2015 № 444434 на сумму 499 872 руб. заказчик оплатил выполненные работы контракту от 13.04.2015 № 12.

Впоследствии в период с 11.05.2016 по 24.05.2016 на основании предписания ФСИН России от 15.04.2016 № исх-01- 21439 проведена ревизия финансово-хозяйственной деятельности Хабаровского филиала ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России. В результате оформлен акт документальной ревизии финансово-хозяйственной деятельности Хабаровского филиала ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России от 24.05.2016.

В ходе ревизии проведенными контрольными обмерами на объекте капитального ремонта (акты контрольного обмера от 16.05.2016 № 3, от 23.05.2016 № 8) установлены оплаченные, но не выполненные ФГУП УС-27 ФСИН России объемы работ на капитальный и текущий ремонт административного здания по государственным контрактам от 24.11.2014 № 48, от 22.12.2014 № 56, от 13.04.2015 № 12 на сумму 544 270 руб. (устройство покрытий на растворе из сухой смеси полов из плитки - в количестве 49,408 м²; устройство покрытий полов из плит керамогранитных размером 40*40 – в количестве 140 м²; установка радиаторов стальных – в количестве 99,999 кВт; дюбель распорный, марка IZM, размер 10*140 мм – в количестве 99 шт.; демонтаж радиаторов стальных – в количестве 99 шт.; гофротруба из ПВХ с протяжкой DKC 20 мм легкая (бухта 100 мм) – в количестве 521 м; радиатор АSB 500/80/800 6 секций – в количестве 1 шт.) и на сумму 50 550 руб. (установка плинтуса, прокладка кабеля).

Контрольные обмеры выполненных работ по контракту от 22.12.2014 № 56 (коридор 1 и 2 этажей, дежурная часть, кабинет начальника, туалеты, электромонтажные работы) осуществлялись на основании акта приемки выполненных работ от 25.12.2014 № 1 (98 позиций), справки о стоимости выполненных работ от 25.12.2014 № 1, локального сметного расчета от 15.12.2014.

Согласно акту ревизии от 24.05.2016 в ходе ревизии ревизионной комиссии представлен третий вариант акта приемки выполненных работ от 25.12.2014 № 1, в котором содержались 111 позиций.

Установлено, что при сравнении данных акта приемки выполненных работ (вариант № 3) с данными акта приемки выполненных работ, хранящегося в бухгалтерии Хабаровского филиала, в варианте № 3 добавлены дополнительные позиции (16 позиций), увеличены объемы некоторых работ в среднем на 0,5%-10% (28 позиций), увеличена стоимость некоторых материалов по прайс-листам (4 позиции), заменены некоторые позиции работ, которые не выполнялись, на работы которые выполнялись (2 позиции), исключены из акта некоторые позиции, которые не выполнялись (3 позиции). Исключены некоторые виды работ, которые фактически не выполнялись, такие как затягивание провода в проложенные трубы и металлические рукава первого одножильного или многожильного в общей оплетке, суммарное сечение: до 6 мм²; стоимость гофротрубы из ПВХ; насечка под штукатурку поверхностей стен, перегородок, прямоугольных столбов по бетону. Увеличены объемы по следующим видам работ перетирка штукатурки: внутренних помещений (расчистка); устройство стяжек: цементных толщиной 20 мм; разборка покрытий полов: из линолеума и релина; устройство покрытий: из линолеума насухо со свариванием полотнищ в стыках; разборка и устройство плинтусов: деревянных и из пластмассовых материалов; устройство: подвесных потолков типа «Армстронг» по каркасу из оцинкованного профиля; демонтаж дверных коробок: в каменных стенах с отбивкой штукатурки в откосах; демонтаж подвесных потолков из гипсоволокнистых листов (ГВЛ) по системе «КНАУФ»: одноуровневых (П 213); устройство натяжных потолков, из поливинилхлоридной пленки (ПВХ) гарпунным способом в помещениях площадью: до 10 м ; установка блоков в наружных и внутренних дверных проемах: в каменных стенах, площадь проема до 3-х м2 ; разборка покрытий полов: из линолеума и релина; устройство покрытий: из плит древесностружечных; разборка покрытий полов: из древесноволокнистых плит; устройство покрытий: из досок ламинированных замковым способом; разборка: кирпичных стен; устройство плинтусов: из плиток керамических; разборка деревянных заполнений проемов; дверных и воротных; прокладке кабеля двух-четырех жильный сечением жилы до 16 мм с креплением накладными скобами, полосками с установкой ответвительных коробок и другие. Произведена замена работ по устройству покрытий из плит керамогранитных размером: 40x40 см (ТЕР 11-01-047-01) на работу по устройству покрытий на растворе их сухой смеси с приготовлением раствора в построечных условиях из плиток: гладких неглазурованных керамических для полов одноцветных (ТЕР 11-01-027-05); улучшенная окраска масляными составами по дереву: стен заменена (ТЕР 15-04-025-01) на окраску поливинилацетатными водоэмульсионными составами высококачественную: со сборным конструкциям стен, подготовленным под окраску (ТЕР 15-04- 005-09). Добавлены следующие виды работ и материалы: сплошное выравнивание штукатурки внутри здания (однослойная штукатурка) сухой растворной смесью (типа «Бетонит») толщиной до 10 мм для последующей окраски или оклейки обоями: стен; блоки дверные внутренние однодольные глухие шлифованные, из массива сосны, тонированные; облицовка стен по готовому каркасу щитами-картинами из древесностружечных плит: покрытых эмалями; покрытие поверхностей грунтовкой глубокого проникновения: за 1 раз стен; установка светильников: с лампами люминесцентными; окраска масляными составами ранее окрашенных поверхностей радиаторов и ребристых труб отопления: за 2 раза и других, которые по результатам осмотра исполнены.

Как установлено судом, комиссионные контрольные обмеры производились ревизионной комиссией в присутствии представителей ФГУП УС-27 ФСИН России – заместителя директора ФГУП УС-27 ФСИН России Жилина П.В. и инженера ПТО ФГУП УС-27 ФСИН России Кухарь А.А., которые подписали акты контрольных обмеров.

Кроме того, согласно акту документальной ревизии финансово-хозяйственной деятельности Хабаровского филиала ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России от 24.05.2016 при проведении выборочной проверки правомерности и обоснованности включения в стоимость работ по капитальному и текущему ремонту лимитированных затрат, в т.ч. за стесненность, на временные здания и сооружения, на непредвиденные работы и затраты, установлено, что в стоимость работ по капитальному ремонту объекта административного здания (государственный контракт от 13.04.2015 № 12) необоснованно включены позиции: «временные здания и сооружения» в размере 1,8 % - 8 730 руб., «непредвиденные затраты» в размере 2% - 9 710 руб. Проверкой установлено, что при проведении ремонтных работ по капитальному ремонту административного здания учреждения временные здания и сооружения не возводились.

Ввиду выявления в ходе ревизии нарушений учреждение направило в адрес предприятия следующие претензии от 26.05.2016 исх. 42/ХФ/4-485, от 15.07.2016 исх. 42/ХФ/4-609, от 26.07.2016 исх. 42/ХФ/4-637, содержащие требования об устранении выявленных нарушений или возмещении ущерба в размере стоимости оплаченных, но не выполненных работ.

В ответ на названные претензии предприятие письмом от 20.07.2016 № 126-395 отказало в удовлетворении требований учреждения, полагая, что предприятие выполнило свои обязательства, том числе по государственным контрактам: от 24.11.2014 № 48,от 22.12.2014 № 56, от 25.09.2015 № 36, от 28.09.2015 № 37 путем выполнения дополнительных объемов работ, не учтенных локальными сметными расчетами, что подтверждается актом от 09.06.2016 № 1, составленным в ходе проведения контрольного обмера дополнительных работ, подписанным представителями сторон, а также локальным сметным расчетом, на сумму 1 175 583,26 руб.

В претензии от 14.09.016 № 42/ХФ/4-808, направленной в адрес предприятия, учреждение потребовало возместить необоснованно полученные денежные средства по позициям сметы к контракту от 13.04.2015 № 12 «временные здания и сооружения» - в размере 8 730 руб. и «непредвиденные затраты» - в размере 9 710 руб.

Поскольку претензия оставлена исполнителем без ответа и удовлетворения, ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России обратилось в арбитражный суд.

Исходя из оценки указанных доказательств, суд первой инстанции пришел к выводу о взыскании с предприятия в пользу учреждения неосновательного обогащения в сумме 265 601 руб., в удовлетворении остальной части требований по первоначальному иску отказано.

Решение суда в названной части предметом обжалования не является.

В силу пункта 1 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

Согласно пункту 2 статьи 763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии со статьей 768 ГК РФ к отношениям по государственным или муниципальным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной настоящим Кодексом, применяется закон о подрядах для государственных или муниципальных нужд.

На основании пункта 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока (п. 2 ст. 740 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 746 ГК РФ установлено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Пунктом 4 статьи 753 ГК РФ предусмотрено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

На основании пункта 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Согласно пункту 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (п. 4 ст. 743 ГК РФ).

Дав оценку по правилам статьи 71 АПК РФ имеющимся в материалах дела доказательствам, в том числе условиям контрактов: от 24.11.2014 № 48, от 22.12.2014 № 56, от 13.04.2015 № 12, акту формы КС-2 от 25.12.2014 № 1 (вариант № 3 на 111 позиций), акту от 09.06.2016 № 1 контрольного обмера объемов дополнительных работ, протоколу осмотра помещения и прилегающей территории от 30.09.2016, суд первой инстанции установил, что исполнителем выполнены, а заказчиком оплачены дополнительные работы по названным контрактам, всего на сумму 157 307 руб.

При этом судом первой инстанции принято во внимание, что результат спорных дополнительных работ используется заказчиком и имеет для него потребительскую ценность, что не оспаривается.

Кроме того, исходя из оценки пояснений сторон и имеющихся в материалах дела доказательств, суд первой инстанции установил, что при выполнении строительно-монтажных работ по государственному контракту от 22.12.2014 № 56 по желанию заказчика ФГУП УС-27 ФСИН России исполнителем выполнены дополнительные работы, не входящие в локальный сметный расчет, являющийся приложением к контракту, а именно: устройство подвесных потолков «Армстронг» по каркасу из оцинкованного профиля в коридоре первого этажа в объеме 39 м² на сумму 32 459 руб., и работы принятые, по акту формы КС-2 (вариант 3 на 111 позиций) на сумму 124 848 руб.: сплошное выравнивание штукатурки внутри здания (однослойная штукатурка) сухой растворной смесью (типа «Бетонит») толщиной до 10 мм для последующей окраски или оклейки обоями: стен; блоки дверные внутренние однодольные глухие шлифованные, из массива сосны, тонированные; облицовка стен по готовому каркасу щитами-картинами из древесностружечных плит: покрытых эмалями; покрытие поверхностей грунтовкой глубокого проникновения: за 1 раз стен; установка светильников: с лампами люминесцентными; окраска масляными составами ранее окрашенных поверхностей радиаторов и ребристых труб отопления: за 2 раза.

При этом спорные дополнительные работы выполнялись по указанию заказчика взамен отдельных работ, предусмотренных локальным сметным расчетом к контракту от 22.12.2014 № 56. Стоимость выполненных работ по государственному контракту с учетом дополнительных работ не превысила твердую цену контракта, однако дополнительное соглашение на внесение изменений в контракт сторонами не заключалось.

Принимая во внимание отсутствие доказательств недобросовестности исполнителя или признаков злоупотребления правом при выполнении дополнительных работ без заключения соответствующего соглашения к контракту от 22.12.2014 № 56, равно как отсутствие доказательств оплаты заказчиком названных работ, отсутствие возражений заказчика относительно качества выполненных исполнителем дополнительных работ, суд первой инстанции пришел к выводу о взыскании с ФКУ ГЦИТОиС ФСИН России стоимости названных работ в сумме 157 307 руб.

Поскольку первоначальные исковые требования удовлетворены частично, а встречные – в полном объеме, судом первой инстанции на основании статьи 170 АПК ПФ произведен зачет первоначального и встречного исков, в результате которого с предприятия в пользу учреждения взыскана задолженность в сумме 102 575 руб.

Доводы апелляционной жалобы относительно того, что дополнительные работы выполнены исполнителем без согласия заказчика и соответствующего уведомления о проведении дополнительных работ, отклонены апелляционной коллегией, как противоречащие материалам дела и установленным обстоятельствам. Результат спорных дополнительных работ имеет для заказчика потребительскую ценность.

Несостоятельна ссылка апелляционной жалобы на то, что контрольные обмеры объемов дополнительных работ не являются основанием для их оплаты, поскольку соответствующие опровергающие доказательства не представлены, на основании статьи 82 АПК РФ ходатайство о проведении экспертизы заявителем апелляционной жалобы ни в суде первой инстанции, ни в апелляционном суде не заявлено.

Дав повторную оценку приобщенным в материалы дела доказательствам, Шестой арбитражный апелляционный суд не установил оснований для удовлетворения жалобы и отмены решения суда в обжалуемой части. Неправильное применение судом первой инстанции норм материального права или нарушение норм процессуального права не допущено.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 27.12.2016 по делу № А73-12241/2016 в обжалуемой части оставить без изменений, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Г. Дроздова

Судьи

М.О. Волкова

Е.В. Гричановская