Гражданский кодекс часть 1

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска: представителя Ереминой О.Г. по доверенности от 18.01.2021 (сроком по 31.12.2021);

от общества с ограниченной ответственностью «Редан»: представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью «Транспортная компания «Немти»: представитель не явился;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Редан»

на решение от 29.12.2020

по делу № А73-16637/2020

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска (ИНН 2724022154, ОГРН 1042700263396)

к обществу с ограниченной ответственностью «Редан» (далее – ООО «Редан») (ИНН 2722117442, ОГРН 1182724013372)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Транспортная компания «Немти» (далее – ООО «ТК Немти»)

о признании ООО «Редан» и ООО «ТК Немти» взаимозависимыми лицами;

о взыскании с ООО «Редан» недоимки ООО «ТК Немти», числящейся более трех месяцев в общей сумме 3324679,33 руб.,

УСТАНОВИЛ:

инспекция Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Хабаровска (далее - инспекция, налоговый орган, ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к ООО «Редан» о признании последнего и ООО «ТК Немти» взаимозависимыми лицами; о взыскании с ООО «Редан» недоимки ООО «ТК Немти», числящейся более трех месяцев в общей сумме 3324679,33 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «ТК «Немти».

Решением суда от 29.12.2020 заявление налогового органа удовлетворено полностью: ООО «Редан» и ООО «ТК «Немти» признаны взаимозависимыми лицами для целей подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ); с ООО «Редан» в доход бюджета взысканы недоимка по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) в размере 2231051 руб., пени по НДС в сумме 850261,73 руб., штраф в размере 243366,60 руб., а всего 3324679,33 руб., а также в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 39623 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО «Редан» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя.

Заявитель жалобы, в том числе утверждает следующее: судом не учтено, что действующий участник и руководитель ООО «Редан» действительно являлся сотрудником ООО «ТК «Немти», однако последующее учреждение и руководство ООО «Редан» связано не с переводом деятельности предприятия на новое лицо, а конфликтом с руководителем ООО «ТК «Немти»; после ухода из компании, А.С. Смагин наладил деловые связи с контрагентами ООО «ТК «Немти» и предложил им более выгодные условия для работы, что и повлекло перезаключение договоров на новую организацию; данные действия совершены не к выгоде ООО «ТК «Немти», но с целью самостоятельного извлечения ООО «Редан» прибыли от осуществляемой деятельности и никак не связаны с попыткой ухода от обязанностей по уплате налогов.

В представленном в суд отзыве, инспекция считает, что решение суда является законным, обоснованным, в связи с чем, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители ООО «Редан», ООО «ТК Немти», извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились.

Суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей указанных лиц, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании представитель налогового органа отклонила доводы апелляционной жалобы как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просила решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Заслушав представителя инспекции, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, Шестой арбитражный апелляционный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как видно из материалов дела, ИФНС России по Железнодорожному району города Хабаровска по результатам проведенной выездной налоговой проверки ООО «ТК «Немти» (ИНН 2724177246) за период с 01.01.2014 по 30.06.2017 принято решение от 01.11.2019 № 12-13/42813 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым указанному лицу доначислены: штраф по пункту 3 статьи 122 НК РФ в размере 243549 руб.; НДС в размере 2231051 руб., пени в размере 801624,86 руб.

В судебном порядке решение налогового органа не оспорено.

В связи с неуплатой НДС в период с 01.11.2019 по 13.02.2020 налогоплательщику начислены пени в размере 48636,87 руб.

Инспекцией в адрес ООО «ТК Немти» направлено требование № 12539 по состоянию на 13.02.2020 об уплате доначисленных по результатам выездной налоговой проверки налога, сбора, пени и штрафа, в срок до 25.02.2020.

В связи с неисполнением требования в установленные сроки, Инспекцией принято решение от 04.03.2020 № 2981 о взыскании налога, пени, штрафа за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, а также электронных денежных средств, к расчетному счету ООО «ТК «Немти» предъявлены инкассовые поручения от 04.03.2020 №№ 8339-8362.

В связи с отсутствием денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, налоговым органом принято решение о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента, банка) от 12.03.2020 № 1660, а также - постановление о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента, банка) от 12.03.2020 № 1660, которое направлено судебному приставу-исполнителю для исполнения.

Судебным приставом-исполнителем Отдела судебных приставов по Железнодорожному району города Хабаровска исполнительное производство № 41494/20/27003-ИП окончено постановлением от 18.05.2020.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 20.08.2019 № А73-12213/2019 прекращено производство по делу по заявлению Инспекции о признании ООО «ТК «НЕМТИ» несостоятельным (банкротом) в связи с отсутствием доказательств наличия у последнего имущества, а также отсутствием доказательств осуществления им производственной и иной экономической деятельности.

Вместе с тем, налоговый орган, установив совокупность обстоятельств, подтверждающих факт перевода финансово-хозяйственной деятельности ООО «ТК «Немти» на ООО «Редан, на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ обратился с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

В соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации каждый обязан уплачивать законно установленные налоги.

В силу данной конституционной нормы налогоплательщики не вправе распоряжаться по своему усмотрению той частью своего имущества, которая в виде определенной денежной суммы подлежит взносу в казну (налог), на что обращено внимание в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 17.12.1996 № 20-П.

В силу положений статьи 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах; обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах; налогоплательщик вправе исполнить обязанность по уплате налога досрочно; в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом; взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев: за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий); за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий).

Положения настоящей статьи также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка; взыскание может производиться в пределах поступившей основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), лицам, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка, выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств, иного имущества.

При доказанности того, что передача материальных и иных ресурсов (передача бизнеса) налогоплательщика другому лицу была совершена в целях уменьшения имущественной базы, за счет которой должна была быть исполнена налоговая обязанность, о чем другое лицо должно было знать, налоговый орган вправе взыскать суммы соответствующих налогов с лица, получившего указанное имущество.

Условия, при которых организации признаются взаимозависимыми, установлены в статье 105.1 НК РФ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20, пунктом 7 статьи 105.1 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20, пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Как следует из материалов дела, инспекция пришла к выводу о взаимозависимости ООО «ТК «Немти» и ООО «Редан» для целей подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ, через трудовые отношения Смагина А.С. и Медведева Д.Г., обстоятельства перевода налогоплательщиком финансово-хозяйственной деятельности на взаимозависимое лицо, в том числе перевод работников должника, совпадение ip-адресов, контактной информации должника и взаимозависимого лица, вывод основных активов (транспортных средств) должника на взаимозависимое лицо.

При этом, выводы налогового органа основаны на следующих обстоятельствах.

ООО «ТК «НЕМТИ» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) 06.05.2013, основным видом деятельности являлась деятельность автомобильного грузового транспорта и услуги по перевозкам ОКВЭД 49.4.

Руководителем с даты создания и единственным учредителем (с 09.12.2016) ООО «ТК «НЕМТИ» является Медведев Денис Геннадьевич, главным бухгалтером с июля 2014 года по 30.06.2018 Степанова (ранее Маркова) Анастасия Игоревна.

По ЕГРЮЛ ООО «Редан» ИНН 2722117442 создано 13.06.2018, то есть в период проведения выездной налоговой проверки ООО «ТК «НЕМТИ», с аналогичным с ООО «ТК «НЕМТИ» основным видом деятельности - деятельность автомобильного грузового транспорта ОКВЭД 49.41.

Единственным учредителем и руководителем ООО «Редан» является Смагин А.С.

При этом, до создания ООО «Редан» Смагин А.С. с декабря 2014 года по май 2018 года работал коммерческим директором ООО «ТК «НЕМТИ», что подтверждается представленными в материалы дела сведениями по форме 2-НДФЛ и сведениями по страховым взносам ООО «ТК НЕМТИ», а также протоколом допроса Смагина А.С. от 31.01.2018, протоколом допроса руководителя ООО «ТК «НЕМТИ» Медведева Д.Г. от 08.06.2018.

Согласно расчетам по страховым взносам за период 9 месяцев 2018 года, 2018 год, 1 квартал 2019 года, полугодие 2019 года и 9 месяцев 2019 года в ООО «Редан» также получает заработную плату Медведев Д.Г. (руководитель ООО «ТК «НЕМТИ»).

По протоколу допроса Степановой А.И. (ранее Марковой) с июля 2014 года по 30.06.2018 работавшей главным бухгалтером ООО «ТК «НЕМТИ» (протокол допроса от 20.12.2018), ООО «Редан» Медведев Д.Г. (руководитель ООО «ТК «НЕМТИ») числится заместителем директора, она тоже работает в ООО «Редан» главным бухгалтером с 01.07.2018; на дату проведения допроса ООО «ТК «НЕМТИ» деятельность не ведет, руководитель планирует сдавать нулевые декларации, так как деятельности нет; работники ООО «ТК «НЕМТИ» все уволены, часть из них устроена в ООО «Редан», часть в ИП Смагин А.С., перечень заказчиков ООО «Редан» совпадает с перечнем заказчиков ООО «ТК «НЕМТИ», за исключением тех, которые переименовались.

Также в ходе допроса свидетеля Разумеева А.А. (протокол от 31.12.2019 № 76) установлено, что свидетель работал в ООО «Редан» в период с сентября по ноябрь 2018 года; при этом свидетелю были заданы вопросы «Кто является вашим непосредственным начальником? Какова роль Смагина А.С. в ООО «Редан»? Какова роль Медведева Д.Г. в ООО «Редан»?». Разумеев А.А. сообщил, что его непосредственным начальником в ООО «Редан» являлся Медведев Д.Г.; касательно роли Медведева Д.Г. в ООО «Редан» обозначил ее как работодателя; относительно процесса работы в ООО «Редан» свидетель Разумеев А.А. сообщил, что путевые листы выдавались ему Медведевым Д.Г.; далее Разумеев А.А. на транспортном средстве подъезжал грузиться на хладокомбинат, перевозочные документы передавал менеджер хладокомбината, свидетель их подписывал, один экземпляр отдавал грузоотправителю, другой - грузополучателю, третий оставлял у себя, потом передавал Медведеву Д.Г.; руководителем ООО «Редан» являлся Медведев Д.Г., с ним и контактировал, других никого не знает.

Заказчиками услуг ООО «Лорри» (письмом от 29.11.2019 № 2 в ответ на требование налогового органа от 11.11.2019 № 12-13/8704) и ИП Колыбихиной Т.Б. (письмом от 28.11.2019 б/н в ответ на требование налогового органа от 12.11.2019 № 15267) сообщено, что по мере исполнения услуг в рамках заключенного с ООО «Редан» договора контактируют с Медведевым Д.Г. ООО «ВостокРитейлГрупп» в ответ на требование Инспекции также подтвердило, что все вопросы касаемо перевозок, оформления документов и т.д. решались также с Медведевым Денисом, хотя договор у данного заказчика с ООО «Редан»; при этом в данном договоре от 26.02.2019 № П/119-22 в п. 11 «адреса, банковские реквизиты» в отношении исполнителя услуги отражено: ООО «Редан», его юридический адрес и иная информация, а также телефон 89147724813, адрес электронной почты №emtitc@mail.ru, которые иными заказчиками (ООО «Лорри», ИП Колыбихина Т.Б.) представлены как телефон Медведева Д.Г. и электронная почта ООО «ТК «НЕМТИ».

Кроме того, в договорах, заключенных ООО «Редан» с ООО «Русмясомолторг», ИП Колыбихина Т.Б., ООО «РТК», ООО «Амур-Упак», ООО «Примторг», ООО «Простор» в качестве телефона ООО «Редан» отражены сведения о телефонном номере 254813, однако данный номер в качестве телефона для связи ранее указывало в своих документах и ресурсах Интернет ООО «ТК «НЕМТИ», а именно: в документах, представленных Межрайонным отделом технического надзора и регистрации автомототранспортных средств ГИБДД (карточки учета транспортных средств, договоры купли-продажи, лизинга ООО «ТК «НЕМТИ»); в информации на сайтах https://zachst№vibiz№es.ru, https://i№fo. 1 co№t.ru, https://spark-i№terfaks.ru.

Согласно данным представленных налоговых деклараций по налогу на прибыль организаций и НДС за 2018 год, ООО «ТК «Немти» имело следующие показатели хозяйственной деятельности: по налоговой декларации по налогу на прибыль организаций выручка от реализации за год составила 18337159 руб., что меньше аналогичного показателя за 2017 года (40871466 руб.) на 22534307 руб. или в 2,2 раза; по налоговым декларациям по НДС размер налоговой базы (выручка от реализации услуг) в 2018 году по кварталам варьировался следующим образом за 1 квартал - 8180370 руб., за 2 квартал - 8421021 руб., за 3 квартал - 1945645 руб., за 4 квартал - 0 рублей.

Налоговая отчетность за периоды 2019 года представлена ООО «ТК «Немти» с нулевыми показателями; с «нулевыми» показателями также представлена отчетность по «зарплатным налогам» (налог на доходы физических лиц, страховые взносы).

Анализ движения денежных средств по расчетным счетам ООО «ТК «Немти» в банках показал, что последние операции, связанные с поступлением денег на расчетный счет, произведены 11.09.2018 в сумме 25000 руб. (от ООО «Простор» за транспортные услуги) и 04.10.2018 в сумме 52900 руб. (от ООО «Техниколь-Строительные системы» за транспортные услуги), в течение 1-2 дней денежные средства списаны по решениям о взыскании на основании статьи 46 НК РФ; при этом операции по поступлению 52900 руб. и их списанию в октябре 2018 года были единственными; далее в декабре 2018 года поступает 450 руб. от ООО «ДВ Скан» как возврат излишне перечисленных денежных средств, эти денежные средства также списываются в счет уплаты налогов; с указанной даты по настоящее время движение денежных средств по расчетным счетам ООО «ТК «НЕМТИ» отсутствует.

Сопоставление оборотов денежных средств, поступающих на расчетный счет ООО «ТК «НЕМТИ» от заказчиков услуг перевозок в динамике 2018-2019 годов имело ярко выраженную и четко ограниченную определенной датой тенденцию к снижению.

Так, в октябре 2017 года поступило на расчетный счет выручки от реализации услуг в размере 4265891 руб., в ноябре 2017 года - 4651299 руб., в декабре 2017 года - 4050259 руб.. в январе 2018 года - 2400279 руб., в феврале 2018 года - 3402264 руб., в марте 2018 года - 3309573 руб., в апреле 2018 года - 3317259 руб., в мае 2018 года - 3045799 руб., в июне 2018 года - 3554569 руб., в июле 2018 года - 2988366 руб., в августе 2018 года (в период получения справки об окончании проверки (07.08.2018)) - 112862 руб., в сентябре 2018 года - 25000 руб., в октябре 2018 года - 52900 руб., далее поступлений на расчетный счет не было.

При этом анализ налоговой отчетности ООО «Редан» показывает значительный рост оборотов при одновременном спаде оборотов у ООО «ТК «Немти» - по данным представленных налоговых деклараций по налогу на прибыль организаций и НДС за 2018 год, 2019 год ООО «Редан» имело следующие показатели хозяйственной деятельности: по налоговой декларации по налогу на прибыль организаций выручка от реализации за 2018 год (2-е полугодие) составила - 10255600 руб., за 2019 год -18872100 руб., в то время как у ООО «ТК «НЕМТИ» за 2018 года - 18337159 руб. (1 полугодие), за 2019 год - 0 руб.; по налоговой декларации по НДС размер налоговой базы (выручка от реализации услуг) в 2018 году по кварталам (с даты создания 13.06.2018) варьировался следующим образом за 3 квартал - 4171001 руб., за 4 квартал - 6084623 руб., в то время как у ООО «ТК «Немти» за 2 квартал - 8421021 руб.. за 3 квартал - 1945645 руб., за 4 квартал - 0 рублей - за 2019 год общая сумма налоговой базы у ООО «Редан» составила 18869448 руб., а у ООО «ТК «Немти» обороты «нулевые».

Как установлено налоговым органом, последние операции, связанные с поступлением денег на расчетный счет, ООО «ТК «Немти» произведены 11.09.2018 в сумме 25000 руб. и 14.10.2018 в сумме 52900 руб. после указанной даты по настоящее время движение денежных средств по расчетным счетам ООО «ТК «НЕМТИ» отсутствует; в то же время, у ООО «Редан» первая операция датирована 20.06.2018, обороты по кредиту счета составили за 2018 год - 12568537 руб., за 2019 - 25387565 рублей.

Установленные выше обстоятельства позволили налоговому органу прийти к правильному выводу о переводе финансово-хозяйственной деятельности ООО «ТК Немти» на ООО «Редан», поскольку выручка, которая могла поступать на счета ООО «ТК Немти» фактически стала поступать на счета ООО «Редан».

Также налоговым органом по результатам анализа расчетов по страховым взносам, представленными обществами в налоговые органы, установлены обстоятельства перевода работников из ООО «ТК «Немти» в ООО «Редан» в отчетный период, следующий за датой создания ООО «Редан» (13.06.2018).

Так, девять работников ООО «ТК «Немти» из 12 (или 75%), включая самого руководителя ООО «ТК «Немти» Медведева Д.Г. и главного бухгалтера ООО «ТК «Немти» Степанову А.И., стали работниками ООО «Редан» и ИП Смагина А.С. (в незначительном количестве).

Инспекцией также установлено, что налоговая отчетность предоставляется ООО «Редан» с одних и тех же IP-адресов, что и отчетность ООО «ТК «Немти», выявлено совпадение IP-адресов и при использовании обеими организациями Интернет-банка.

Так, письмом от 07.11.2019 № 08-51/003195дсп@ Межрайонная ИФНС России № 6 по Хабаровскому краю направлены в адрес Инспекции сведения об IP-адресах, с которых ООО «Редан» направлялась отчетность в налоговый орган, получена информация от спецоператора связи ООО «ТК «Немти» и ООО «Редан» (ЗАО «Сервер-Центр»), а также информация от кредитных организаций, в которых у ООО «ТК «Немти» и ООО «Редан» открыты расчетные счета.

Сопоставление цифровых показателей IP-адресов показал значительное количество совпадающих IP-адресов (31 одинаковый IP-адрес).

Кроме того, по поручению налогового органа ЗАО «Сервер-Центр» представило сведения об IP-адресах, с которых ООО «Редан» и ООО «ТК «Немти» направлялась отчетность в налоговый орган, с указанием не только адреса и даты, но и времени отправки корреспонденции.

Анализ полученной информации показал, что и тем, и другим юридическим лицом в отдельные даты производилось направление документов в налоговые органы с одного IP-адреса практически одновременно (разница составляла от 4 секунд) - например, 16.07.2018 с одного и того же IP-адреса 188.162.228.220 в 10 часов 45 минут 02 секунды ООО «Редан» осуществляет отправку сообщения в налоговый орган, а уже в 10 часов 45 минут 52 секунды, то есть через 50 секунд, следует отправка от ООО «ТК Немти» и т.д.

При этом, ООО «ТК «Немти» и ООО «Редан» в различных документах указывают единые контактные данные (электронную почту, номера телефонов).

Так, в представленном ООО «ВостокРитейлГрупп» договоре от 26.02.2019 № П/119-22, заключенном с ООО «Редан» в п. 11 «адреса, банковские реквизиты» в отношении исполнителя услуги отражено: ООО «Редан», его юридический адрес и иная информация, а также телефон 89147724813, адрес электронной почты №emtitc@mail.ru, которые иными заказчиками (ООО «Лорри», ИП Колыбихина Т.Б.) представлены как телефон Медведева Д.Г. и электронная почта ООО «ТК «Немти».

В договорах, заключенных ООО «Редан» с ООО «Русмясомолторг», ИП Колыбихина Т.Б., ООО «РТК», ООО «Амур-Упак», ООО «Примторг», ООО «Простор» в качестве телефона ООО «Редан» отражены сведения о телефонном номере 254813. который ранее указывало в своих документах и ресурсах Интернет ООО «ТК «Немти».

Налоговым органом при анализе выписки о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Редан» установлены его заказчики транспортно-экспедиционных услуг - при сопоставлении перечня заказчиков услуг ООО «Редан» и заказчиков услуг ООО «ТК «Немти» установлено, что он идентичен в большей доле - так, и у одного, и другого юридического лица в заказчиках ООО «ТК ДАКТ», ООО «Славда-Трейд». ООО «Русмясомолторг», ИП Колыбихина Т.Б., ООО «РТК», ООО «Профи», ООО «Лорри», ООО «Амур-Упак», ООО «Примторг», ООО «Простор». ООО «Фиш ДВ», ООО «Перевозчик ДВ».

При этом исходя из представленной таблицы усматривается, что доля поступлений на расчетный счет ООО «ТК НЕМТИ» за период 2017 год и 1 полугодие 2018 года, сопоставима с объемом денежных средств, поступающих от этих же заказчиков на счета ООО «Редан» в период 2 полугодие 2018 года и 2019 год.

Так, оплата за оказанные услуги от ООО «ТК Дакт» у ООО «ТК НЕМТИ» составляла 7,3% в общем объеме поступлений денежных средств за указанный период, у ООО «Редан» - 7.08%, от ООО «Славда-Трейд» - 10,94% у ООО «ТК НЕМТИ», 6,09% - у ООО «Редан»; сопоставимы и сами суммы поступлений от одного и тоже заказчика, например, ООО «Русмясомолторг» перечислило за анализируемый период ООО «ТК Немти» за услуги - 16631097 руб., а своему «новому перевозчику» (ООО «Редан») - 11982273 рублей.

Согласно показаниям руководителя ООО «Редан» Смагина А.С. (протокол от 23.12.2019 № 71) основными контрагентами ООО «Редан» являются ООО «Русмясомолторг», ООО «Профи», ООО «Амур-Упак», ООО «Глобал ТЭК», ООО «Славда Трэйд», ООО «ТК ДАТК», ИП Колыбихина Т.Б. и др.; при этом свидетель в ходе допроса пояснил, что, так как контрагенты ООО «ТК «НЕМТИ» были с ним (Смагиным А.С.) знакомы, по его же инициативе, перешли в ООО «Редан»; из бывших заказчиков ООО «ТК «Немти» не работают с ООО «Редан» только ООО «Технониколь» и ООО «Невада».

При этом, в ходе проведенного допроса Степановой А.И., с июля 2014 года по 30.06.2018 работавшей главным бухгалтером ООО «ТК «Немти», с 01.07.2018 работающей главным бухгалтером в ООО «Редан» (протокол допроса от 20.12.2018), свидетель сообщила, что перечень заказчиков ООО «Редан» совпадает с перечнем заказчиков ООО «ТК «Немти», за исключением тех, которые переименовались.

В ответ на поручения налогового органа об истребовании документов (информации), направленные заказчикам услуг ООО «Редан», в инспекцию поступили ответы от ООО «Лори», ИП Колыбихина Т.Б., ООО «Славда-Трейд», ООО «ТК ДАТК», ООО «Русмясомолторг»; из представленной информации следует, что часть из них фактически сменило контрагента ООО «ТК «НЕМТИ» на ООО «Редан» по рекомендации руководителя ООО «ТК «НЕМТИ» Медведева Д.Г., без существенных изменений договорных отношений; некоторые из заказчиков по вопросам оформления документов и оказания услуг по имени ООО «Редан» подтверждают, что по-прежнему работают с Медведевым Д.Г.

Так, от ООО «Лори» поступил договор от 02.07.2018 № 51/07/18, с пояснениями о том, что в настоящее время отношения с ООО «ТК «Немти» отсутствуют, ООО «Редан» было выбрано по рекомендациям директора ООО «ТК «Немти» Медведева Д.Г.; при оценке выбора ООО «Редан», относительно недавняя дата создания юридического лица не стала поводом для сомнений в его надежности; договорные отношения с ООО «Редан» ничем существенно не отличаются от договорных отношений с ООО «ТК «Немти»; при заключении договора контактировали с директором ООО «ТК «Немти» Медведевым Д.Г. и директором ООО «Редан» Смагиным А.С.; по мере исполнения услуг в рамках заключенного договора контактируют с Медведевым Д.Г. и водителями, непосредственно участвующими в процессе оказания услуг.

ООО «Славда-Трейд» представило договор от 16.07.2018 № 15201 с пояснениями, согласно которым в настоящее время отношения с ООО «ТК «Немти» отсутствуют; значимые условия договорных отношений с ООО «Редан» по сравнению с договорными отношениями с ООО «ТК «Немти» не поменялись; кроме того, ООО «Славда-Трейд» известно, что выполнение услуг силами ООО «Редан» происходит на тех же машинах, на которых ранее осуществляло перевозку грузов ООО «ТК «Немти».

ИП Колыбихина Т.Б. представила договор от 12.11.2019 № 15267 с пояснениями о том, что хозяйственных отношений с ООО «ТК «Немти» не существует с 09.06.2018, при этом процедуры расторжения отношений между сторонами не предусмотрено; в ее деятельности была замена исполнителя транспортно-экспедиционных услуг на ООО «Редан», замена ООО «ТК «Немти» на ООО «Редан» произошла на прежних условиях (отсрочка платежа, конкурентоспособная цена); сообщено о смене юридического лица, при этом Денис Медведев, оставался единственным контактным лицом двух компаний; при заключении договора с ООО «Редан» контактировала с Д. Медведевым по тел. 89147724813 и по электронной почте №emtitc@mail.ru; по мере исполнения услуг ООО «Редан», фактических перевозок силами этой организации, вопросам оформления документов в процессе перевозок, осуществляемых ООО «Редан», контактирует с Д. Медведевым по тел. 89147724813 и по электронной почте №emtitc(g),mail.ru.

ООО «ТК ДАТК» представило в налоговый орган документы, а также сообщило, что в настоящее время отношения с ООО «ТК «Немти» отсутствуют; при этом ООО «ТК ДАТК» также пояснило, что с ООО «ТК «Немти» было заключено 2 договора, а именно договор перевозки груза от 15.05.2013 № 1, согласно которому перевозки осуществляло ООО «ТК «Немти», и договор перевозки грузов автомобильным транспортом от 05.08.2013 № б/н, по которому ООО «ТК «Немти» выступало заказчиком, а перевозки осуществляло ООО «ТК ДАТК»; в настоящее время с ООО «Редан» также заключено 2 договора от 20.07.2018, в одном из которых ООО «Редан» выступает перевозчиком, а в другом заказчиком услуг.

При этом проведенным инспекцией анализом положений норм договоров ООО «ТК ДАТК» как с ООО «ТК «Немти», так и с ООО «Редан», существенных изменений в отношениях не выявлено, а наличие 2-х договоров, по сути, указывает на неизменность взаимоотношений ООО «ТК ДАТК» с обоими контрагентами.

Также, ООО «Амур-Упак» предоставило документы (договор от 01.08.2018 № 6, счета-фактуры, транспортные накладные, акт сверки), а также информацию о том, что в настоящее время хозяйственные отношения между ООО «Амур-Упак» и ООО «ТК «Немти» отсутствуют; причиной расторжения договора явилось сообщение генерального директора ООО «ТК «Немти» о прекращении деятельности по оказанию услуг перевозки и доставки груза; в настоящее время транспортно-экспедиционные услуги оказывает ООО «Редан»; выбор данного юридического лица был основан на том, что за время работы с ООО «ТК «НЕМТИ», генеральным директором которой являлся Медведев Д.Г., заявки на доставку груза принимались и исполнялись всегда своевременно, ни разу не было срыва доставки, всегда своевременно и в полном объеме предоставлялись первичные документы, Д.Г. Медведев всегда лично курировал каждую доставку груза, начиная с приема заявки и до полного ее исполнения, все вопросы всегда решались быстро и оперативно; когда встал вопрос, с какой организацией заключать договор на дальнейшее сотрудничество, ООО «Амур-Упак» обратилось за помощью к Д.Г. Медведеву, который порекомендовал ООО «Редан».

Также ООО «Перевозчик ДВ» представило по требованию налогового органа договоры с ООО «ТК «Немти» от 04.05.2014 № 24 и ООО «Редан» от 15.07.2018 № б/н, акты сверок, универсальные передаточные документы с обоими лицами; оно сообщило, что в настоящее время хозяйственные отношения с ООО «ТК «Немти» отсутствуют, процедура расторжения договора транспортно-экспедиционных услуг не производилась; ООО «ТК «Немти» перестало участвовать в приеме заявок на выполнение услуг на перевозки грузов, без объяснения причин; ООО «Редан» привлекается как и остальные организации-перевозчики на свободные заявки на перевозки грузов; организации выбираются из многолетнего опыта работы в сфере перевозок грузов, диспетчерских групп; рекомендаций для ООО «Редан» не поступало, выбрано через диспетчерские группы в электронных мессенджерах; формы договоров предоставляют организации-перевозчики, каждый со своими условиями, значимых отличий в договорах нет; при заключении договора с ООО «Редан» контактировали с директором Смагиным Анатолием Сергеевичем (тел. 89147724334, эл. почта reda№9797@mail.ru), все вопросы, возникающие во время перевозок, решаются непосредственно со Смагиным А.С.; при этом ООО «Перевозчик ДВ» сообщило, что ему не известно силами каких транспортных средств осуществляет свою деятельность ООО «Редан».

Вместе с тем, договор об оказании транспортно-экспедиционных услуг по перевозке грузов автомобильным транспортном с ООО «Редан» был заключен 15.07.2018, то есть через месяц со дня создания ООО «Редан» (13.06.2018); из актов сверок усматривается, что последняя продажа услуг ООО «ТК «Немти» осуществлена 26.06.2018, а уже 30.07.2018 продажа услуг осуществлялась ООО «Редан» на постоянной основе в течение 2018-2019 годов.

Анализ норм договоров между контрагентом и ООО «ТК «Немти» (договор на организацию транспортно-экспедиционных услуг и перевозку грузов автомобильным транспортном от 04.05.2014 № 24), а также им же и ООО «Редан» (договор об оказании транспортно-экспедиционных услуг по перевозке грузов автомобильным транспортном от 15.07.2018 № б/н), показал отсутствие существенных изменений во взаимоотношениях ООО «Перевозчик ДВ» и обоими юридическими лицами.

Проанализировав представленные заказчиками услуг - ООО «РТК», ООО «Профи», ООО «Примторг», ООО «Простор» договоры с ООО «ТК «Немти» и ООО «Редан», налоговый орган также установил отсутствие каких-либо существенных изменений во взаимоотношениях названных заказчиков и рассматриваемых юридических лиц.

При этом, от ООО «ВостокРитейлГрупп», не имевшего гражданско-правовых отношений с ООО «ТК «Немти» в ответ на поручение об истребовании информации (документов), представлен в том числе договор от 26.02.2019 № П/119-22, в пункте 11 (адреса, банковские реквизиты) которого в отношении исполнителя услуги отражено: ООО «Редан», его юридический адрес и иная информация, а также телефон 89147724813. адрес электронной почты №emtitc@mail.ru. которые иными заказчиками (ООО «Лорри», ИП Колыбихина Т.Б.) представлен как телефон Медведева Д.Г. и адрес электронной почты ООО «ТК «НЕМТИ»; кроме того, ООО «ВостокРитейлГрупп» сообщило, все вопросы касаемо перевозок, оформления документов и т.д. решались также с Медведевым Д.

Таким образом, на основании вышеустановленного, инспекцией обосновано определено, что фактически ООО «ТК «Немти» осуществлено перезаключение договоров со своими заказчиками на ООО «Редан» буквально в течение одного месяца со дня создания последнего; при этом свою хозяйственную деятельность ООО «Редан» осуществляет теми же трудовыми и производственными ресурсами, которые ранее были у ООО «ТК «Немти» (как работники, так и транспортные средства)

Кроме того, из документов, представленных заказчиками услуг инспекцией установлены номера транспортных средств, которыми осуществлены поездки от имени ООО «Редан»: перевозки осуществляются автомобилями с государственными номерами №№ Н590ТТ, Н459ТТ, Н963ТТ, В055УМ, В846УУ, 0839МА77, С932ЕК750; из перечисленных транспортных средств автомобили с номерами №№ Н590ТТ, Н459ТТ, Н963ТТ до мая - августа 2018 года принадлежали ООО «ТК «Немти», участвовали в процессе оказания услуг от имени данной организации, что подтверждено материалами выездной налоговой проверки (документами от заказчиков услуг, транспортными накладными).

В ходе допроса свидетель Зинин СВ. (протокол от 20.02.2018 № б/н) сообщил, что работает в ООО «ТК «Немти» водителем-экспедитором с мая 2013 года по дату проведения допроса, в его должностные обязанности входит управление автомобилем, поддержание его в исправном техническом состоянии, обеспечение сохранности груза во время перевозки; он также сообщил, что конкретный автомобиль за ним в ООО «ТК «Немти» не закреплен, однако в основном он работал на автомобиле с номером Н459ТТ27.

Аналогичные показания дали Шильников Г.Н. (водитель ООО «ТК «Немти» с ноября 2014 года) в протоколе от 29.01.2018 № 771, Галецкий И.В. (водитель ООО «ТК «Немти» с 2014 года) в протоколе от 01.02.2018 № 775, подтвердив наличие у ООО «ТК «Немти» автомобилей с номерами Н590ТТ27, Н963ТТ27, Н459ТТ27 и их работу в ООО «ТК «Немти».

Как следует из представленных ООО «Редан» документов, обществом по договорам аренды транспортного средства без экипажа арендуются автомобили СКАНИЯ № Н459ТТ27, № Н590ТТ27, Н963ТТ27; их участие в процессе оказания услуг руководитель ООО «Редан» Смагин А.С. подтверждает в ходе допроса (протокол от 23.12.2019 № 71).

В отношении автомобиля с номером В055УМ налоговым органом ранее получены свидетельские показания руководителя ООО «ТК «Немти» Медведева Д.Г. согласно которым это машина его знакомого (Свинарева А.Г.), использовалась в деятельности ООО «ТК «Немти»; обществом по договору аренды транспортного средства без экипажа от 01.02.2019 № 7 у Свинарева А.Г. арендуется автомобиль СКАНИЯ В055УМ27; кроме того, по договору аренды транспортного средства без экипажа от 01.02.2019 № 6, представленному ООО «Редан», последнее также арендует у Свинарева А.Г. автомобиль СКАНИЯ С932ЕК750.

ООО «Редан» также представило договоры аренды транспортного средства без экипажа от 01.07.2018 № 3, 4, от 01.01.2019 № 5, согласно которым ООО «Редан» арендует у Смагина А.С. автомобили СКАНИЯ В846УУ, 0839МА77.

Как следует из сопроводительного письма ООО «Редан» от 17.01.2020 № 1, собственники транспортных средств сами предложили заключить договоры с ООО «Редан», оформление документов производилось самим обществом; ООО «Редан» также сообщено, что на момент ответа передача денежных средств не осуществлялась; ООО «Редан» сообщило, что не владеет информацией о том, каким образом собственники контролируют состояние транспортных средств, полученных обществом в аренду.

При этом, числящиеся ранее за ООО «ТК «Немти» транспортные средства и полуприцепы сняты с учета, что подтверждается письмом Межрайонного отдела технического надзора и регистрации автомототранспортных средств ГИБДД от 12.11.2019 № 12.11.2019 (SCA№IA Р 360 LA4X2H№A, государственный регистрационный знак H459TT27, снят с учета - 25.05.2018, SCA№IA G440 LA4X2H№A государственный регистрационный знак H590TT27, снят с учета - 29.05.2018, SKA№IA G400 LA4X2H№A, государственный регистрационный знак H963TT27, снят с учета - 23.08.2018, TOYOTA LA№D CRUISER 200, государственный регистрационный знак H919HA27, снят с учета - 18.05.2018, ШМИТЦ SKO-24, государственный регистрационный знак BX518350, снят с учета -23.08.2018, ШМИТЦ SKO-24, государственный регистрационный знак BX518450, снят с учета -30.08.2018.

Грузовые автомобили SCA№IA Р 360 LA4X2H№A с государственными регистрационными знаками Н 459 ТТ 27, Н 590 ТТ 27, Н 963 ТТ 27 после снятия их с учета используются в деятельности ООО «Редан».

Согласно карточке учета автомобиля SCA№IA Р 360 LA4X2H№A № Н 459 ТТ 27 с 25.08.2018 новым владельцев транспортного средства является Смагин А.С.; по договору купли-продажи от 22.05.2018 ООО «ТК «Немти» продает, а гражданин Смагин А.С. покупает этот автомобиль за 10000 рублей - цена продажи не соответствует рыночной стоимости транспортного средства.

В ходе допроса Смагина А.С. (протокол от 23.12.2019 № 71) свидетель также пояснил, что автомобиль SCA№IA Р 360 LA4X2H№A № Н459ТТ27 - это его машина, он приобрел ее по договору купли-продажи с ООО «ТК «Немти» в счет долгов Медведева Д.Г., приобретенная машина используется в деятельности ООО «Редан».

Согласно карточке учета автомобиля SCA№IA Р 360 LA4X2H№A № Н590ТТ27 с 29.05.2018 новым владельцев транспортного средства является Горбунова Людмила Павловна; по договору купли-продажи от 23.05.2018 ООО «ТК «НЕМТИ» в лице Медведев Д.Г. продает, а Горбунова Л.П. покупает этот автомобиль за 10000 рублей - цена продажи не соответствует рыночной стоимости транспортного средства.

Вместе с тем, Горбунова Л.П. и Медведев Д.Г. зарегистрированы по одному адресу места жительства (квартира в г. Хабаровске), что подтверждается данными АИС Налог-3; при этом, ранее Горбунова Л.П. являлась единоличным собственником данной квартиры, с 19.03.2014 владельцами являются Медведев Д.Г. (50%) и его супруга Ким О.В. (50%).

Таким образом, продажа автомобиля SCA№IA Р 360 LA4X2H№A № Н590ТТ27 произведена ООО «ТК «Ннмти» лицу, состоящему в родственных отношениях с руководителем ООО «ТК «Немти» Медведевым Д.Г.

В ходе допроса Смагина А.С. (протокол от 23.12.2019 № 71) свидетель пояснил, что автомобиль SCA№IA Р 360 LA4X2H№A № Н590ТТ27 используется в деятельности ООО «Редан», который арендует у женщины по фамилии Горбунова.

Согласно данным, представленным ГИБДД, полуприцепы ШМИТЦ SKO-24 с номерами ВХ518350 и ВХ518450 с 23.08.2018 и 30.08.2018, соответственно, проданы ООО «ТК «Немти» гражданину Сивуха В.Д. по 10000 руб. каждый.

В ходе допроса Смагина А.С. (протокол от 23.12.2019 № 71) свидетель ответил, что полуприцепы ШМИТЦ SKO-24 с номерами ВХ518350 и ВХ518450 используются в деятельности ООО «Редан».

ООО «Редан» представлены документы по аренде транспортных средств без экипажа.

ООО «Редан» по договорам аренды транспортного средства без экипажа от 01.07.2018 № 2, от 01.01.2019№ 3 арендуется автомобиль СКАНИЯ № Н459ТТ27 у Смагина А.С.; по договорам аренды транспортного средства без экипажа от 01.07.2018 № 1. от 01.01.2019 № 1 арендуется автомобиль СКАНИЯ № Н590ТТ27 у Горбуновой Л.П.; по договорам аренды транспортного средства без экипажа от 01.09.2018 № 5, от 01.01.2019 № 2 арендуется автомобиль СКАНИЯ № Н963ТТ27 у Сивуха В.Д.

Все перечисленные договоры однотипны, касательно перечисления арендной платы содержат следующее условие: арендная плата за пользование техники выплачивается ежегодно, в течение 3-х месяцев после окончания года работы.

Налоговым органом также установлено отсутствие оплаты в адрес собственников за период с даты начала деятельности ООО «Редан» (2 полугодие 2018 года) по текущий год (2020 год), что свидетельствует о формальной передаче имущества от ООО «ТК «Немти».

Таким образом, транспортные средства, ранее числящиеся за ООО «ТК «Немти», участвовавшие в процессе оказания им транспортных услуг, фактически лишь перерегистрированы по номинальным договорам за минимальную плату, оставшись в распоряжении тех же лиц.

По запросу налогового органа ООО «РТ-Инвест Транспортные Системы» (далее -ООО «РТИТС») письмом от 10.01.2020 № 20-52 сообщило, что ООО «Редан» не зарегистрировано в реестре Системы взимания платы «Платон» в качестве собственника (владельца) транспортных средств с разрешенной максимальной массой свыше 12 тонн, что как обоснованно указал налоговый орган, свидетельствует о формальной перерегистрации транспортных средств.

ООО «РТИТС» также предоставило информацию о регистрации в системе автотранспортных средств с номерами Н590ТТ27. Н963ТТ27 и Н459ТТ27, договоры безвозмездного пользования бортовыми устройствами, электронный реестр платежей и информацию о маршрутах движения.

Как следует из информации о маршрутах движения транспортных средств, автомобили с номерами Н590ТТ27, Н963ТТ27 и Н459ТТ27 осуществляют поездки по федеральным трассам Дальневосточного региона.

Согласно представленной информации в системе Платон зарегистрированы владельцы транспортных средств Н590ТТ27, Н963ТТ27 и Н459ТТ27, а именно Горбунова Л.П., Сивуха В.Д. и Смагин А.С, соответственно; в качестве адреса владельца у Горбуновой Л.П. и Сивуха В.Д. указан один и тот же адрес г. Хабаровск, ул. Воронежская, 107, указан единый телефон 89147724813, то есть телефон Медведева Д.Г., а также электронная почта у Горбуновой Л.П. - reda№9797@mail.ru, у Сивуха В.Д. - medvedevde№@mail.ru.

В представленных договорах безвозмездного пользования бортового устройства от 16.11.2018 № 1009016 и № 1009049. заключенных ООО «РТИТС» с Горбуновой Л.П. и Сивухой В.Д., также отражен их единый адрес г. Хабаровск, ул. Воронежская. 107, указан единый телефон 89147724813, то есть телефон Медведева Д.Г., сами договоры подписаны Медведевым Д.Г.; аналогичная информация следует из заявлений собственников (владельцев) транспортных средств на регистрацию транспортного средства в реестре системы взимания платы.

В силу изложенного выше, как верно установил суд первой инстанции, совокупность обстоятельств, определенная налоговым органном и подтвержденная представленными в материалы дела документами, свидетельствует о том, что действия ООО «ТК «Немти» и ООО «Редан» направлены именно на недопущение возможности обращения взыскания на денежные средства в счет погашения налоговых обязательств ООО «ТК «Немти».

На этом основании, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о необходимости удовлетворении заявленных налоговым органом требований в полном объеме.

Доводы заявителя жалобы не могут являться основанием для отмены либо изменения обжалуемого судебного акта, так как они не опровергают установленную и подтвержденную налоговым органом совокупность обстоятельств, свидетельствующих о факте перевода финансово-хозяйственной деятельности ООО «ТК «Немти» на ООО «Редан.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции, изложенные в обжалуемом решении, сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ с правильным применением норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятого судебного акта, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.

При данных обстоятельствах, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для его отмены или изменения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 29 декабря 2020 года по делу № А73-16637/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу– без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.В. Вертопрахова

Судьи

Е.И. Сапрыкина

А.П. Тищенко