Гражданский кодекс часть 1

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: акционерно общество «Томск РТС» (г. Томск), акционерное общество «Томская генерация» (г. Томск)

о признании незаконными заключений от 29.04.2015г. №06-10/36-15 и №06-10/37-15

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Камет» (далее - ООО «Камет», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее - Томское УФАС, антимонопольный орган) с заявлением о признании незаконными заключений от 29.04.2015 № 06-10/36-15 и № 06-10/37-15.

Определением арбитражного суда от 08.06.2015 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены акционерное общество «ТомскРТС» (далее - АО «ТомскРТС») и акционерное общество «Томская генерация» (АО «Томская генерация»).

Решением Арбитражного суда Томской области от 14.09.2015г. заявленные требования удовлетворены, заключения Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области от 29.04.2015 по делу № 06-10/36-15 и от 29.04.2015 по делу №06-10/37-15, проверенные на соответствие положениям Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», признаны незаконными, с возложением на Управление Федеральной антимонопольной службы по Томской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Камет» путем направления в течение 5 рабочих дней после вступления настоящего решения в законную силу его копии в Федеральную антимонопольную службу для исключения общества с ограниченной ответственностью «Камет» из реестра недобросовестных поставщиков.

Не согласившись с принятым судебным актом, Томское УФАС в поданной апелляционной жалобе, ссылаясь на наличие оснований для признания ООО «Камет» уклонившимся от заключения договора; оспариваемые заключения соответствуют требованиям действующего законодательства статье 5 Федерального Закона от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Правилам ведения реестра недобросовестных поставщиков, утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 №1211, Положениям о закупке АО «Томская генерация» (ОАО «ТГК-11») и ОАО «ТомскРТС», Приказу Федеральной антимонопольной службы от 18.03.2013г. №164/13, просит решение суда отменить, заключения Томского УФАС России от 29.04.2015г. №06-10/36-15, №06-10/37-15 оставить в силе.

ООО «Камет» в представленном отзыве, доводы которого поддержаны представителем в суде апелляционной инстанции, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третьи лица отзывы на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не представили.

Представитель АО «Томская генерация» в суде апелляционной инстанции поддержала позицию, приводимую в суде первой инстанции и доводы апелляционной жалобы Томского УФАС.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителя АО «ТомскРТС» при имеющихся явке и доказательствам по делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке, установленном статьями 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва ООО «Камет» на нее, заслушав представителей ООО «Камет», Томского УФАС, АО «Томская генерация», исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Томской 14.09.2015г. не подлежащим отмене.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 07.11.2014 организатор торгов ООО «ИНТЕР РАО - Центр управления закупками» для нужд заказчиков ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11», ОАО «Томск РТС» разместило на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг извещение о проведении открытого запроса предложений в электронной форме на право заключения договора поставки металлопроката для нужд Томского филиала ОАО «ТГК-11», Омского филиала ОАО «ТГК-11», ОАО «ОмскРТС», ОАО «Томск РТС» по лотам: лот 1: Прокат профильный для нужд Томского филиала ОАО «ТГК-11»; лот 2: Прокат листовой для нужд Томского филиала ОАО «ТГК-11»; лот 3: Металлопрокат листовой для нужд Омского Филиала ОАО «ТГК-11»; лот 4: Металлопрокат (профиль) для нужд Омского Филиала ОАО «ТГК-11»; лот 5: Металлопрокат (лист) для нужд ОАО «ОмскРТС»; лот 6: Металлопрокат (профиль) для нужд ОАО «ОмскРТС»; лот 7: Прокат профильный для нужд ОАО «ТомскРТС»; лот 8: Прокат листовой для нужд ОАО «Томск РТС»; лот 9: Прокат сортовой для нужд ОАО «ТомскРТС».

Решением внеочередного собрания акционеров ОАО «ТГК-11» (протокол от 01.12.2014 № 20) ОАО «ТГК-11» реорганизовано в форме выделения АО «Томская генерация», являясь правопреемником ОАО «ТГК-11», АО «Томская генерация» выступает заказчиком по лоту № 1 Прокат профильный нужд Томского филиала ОАО «ТГК-11» и по лоту № 2 Прокат листовой для нужд Томского филиала ОАО «ТГК-11»; АО «Томск РТС» выступает заказчиком по лоту № 7: Прокат профильный для ОАО «ТомскРТС»; по лоту №8: Прокат листовой для нужд ОАО «ТомскРТС»; по лоту № 9: Прокат сортовой для нужд ОАО «ТомскРТС».

14.01.2015 закупочной комиссией по выбору победителя открытого запроса предложений на право заключения договора поставки металлопроката принято решение о признании ООО «Камет» победителем запроса предложений по лоту №1 на поставку проката профильного для нужд Томского филиала ОАО «ТГК-11» (АО «Томская генерация»); по лоту № 2 на поставку проката листового для нужд Томского филиала ОАО «ТГК-11» (АО «Томская генерация»); по лоту № 7 на поставку проката профильного для нужд ОАО «ТомскРТС»; по лоту № 8 на поставку проката листового для нужд ОАО «ТомскРТС»; по лоту №9 на поставку проката сортового для нужд ОАО «ТомскРТС» (протокол от 14.01.2015 № 5653/ОЗП-ПВП-Лот 1,2,6,7,8,9).

27.01.2015 закупочной комиссией принято решение о признании ООО «Камет» уклонившимся от заключения договора (протокол от 27.01.2015 № 5653/ОЗП-ПВП-СБ-Лот 1,2,6,7,8,9).

17.04.2015 АО «ТомскРТС» и АО «Томская генерация» представили в УФАС России по Томской области сведения об участнике закупки, уклонившемся от заключения договора, в целях решения вопроса о включении ООО «Камет» в реестр недобросовестных поставщиков.

Заключениями от 29.04.2015 по делам № 06-10/36-15 и № 06-10/37-15 Комиссией Томского УФАС сведения, представленные АО «Томская генерация» и АО «ТомскРТС» в отношении ООО «Камет» включены в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года в связи с уклонением ООО «Камет» от заключения контракта на основании пункта 3.13.2 Закупочной документации открытого запроса предложений в связи с нарушением требований пункта 3.13.1 Закупочной документации открытого запроса предложения и пункта 21.1 Положения о закупке.

ООО «Камет», не согласившись с заключениями антимонопольного органа, обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные ООО Камет» требования и признавая незаконными заключения Томского УФАС, пришел к выводу об отсутствии в поведении ООО «Камет» признаков недобросовестности, как злоупотребление и умышленность, формальное ошибочное мнение ООО «Камет» об отсутствии необходимости представлять справку о цепочке собственников, в случае если не произошло никаких изменений, не может служить достаточным доказательством того, что Общество преследовало цель уклонения от заключения договора.

Выводы суда соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и действующему законодательству.

В силу норм части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ, пункта 6 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к таким закупкам установлены Федеральным законом от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее- Закон №223-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона №223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Пунктом 2 статьи 2 Закона №223-ФЗ установлено, что положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В положении о закупке могут быть предусмотрены иные способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами (часть 3 статьи 3 Закона №223-ФЗ).

При закупке товаров, работ, услуг заказчики в силу положений части 1 статьи 3 Закона №223-ФЗ обязаны руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, а также необоснованного ограничения допуска к участию в закупке.

В соответствии со статьей 5 Закона №223-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (часть 2); ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе (часть 1).

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 №331, Федеральная антимонопольная служба ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестры недобросовестных поставщиков, предусмотренные Федеральными законами «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в пределах своей компетенции.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 №1211 утверждены Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (далее - Правила №1211), пунктом 2 которых ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее -недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра, на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru).

Пунктом 8 Правил №1211 установлено, что уполномоченный орган осуществляет проверку представленных заказчиком документов в установленном им порядке.

Подтвержденные по результатам проверки сведения о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) включаются уполномоченным органом в реестр в течение 3 рабочих дней и образуют реестровую запись, которая должна быть подписана представителем уполномоченного органа, наделенным соответствующими полномочиями, с использованием электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи (пункт 9 Правил ведения реестра).

Приказом ФАС России от 18.03.2013 №164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Приказ № 164/13) полномочия по проверке сведений, предоставляемых в ФАС России, возложены на комиссию ФАС России и соответствующие комиссии территориальных органов ФАС России по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров (пункт 1).

Сведения рассматриваются соответствующими территориальными органами ФАС России по месту нахождения заказчика (пункт 2.4 Приказа №164/13).

В силу пункта 2.1 Приказа №164/13 комиссия проводит проверку сведений в течение 10 дней с даты их поступления. По результатам проверки сведений комиссия дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения сведений в Реестр, которое оформляется приказом ФАС России.

Учитывая, оформление выводов комиссии УФАС по результатам проверки сведений о недобросовестных участниках закупки в целях их включения в реестр недобросовестных поставщиков посредством выдачи заключений в соответствии с положениями Приказа №164/13; из резолютивной части заключений от 29.04.2015г. следует решение антимонопольного органа о включении сведений, представленных АО «Томская генерация» и АО «ТомскРТС» в отношении ООО «Камет» об уклонении от заключения договора в реестр недобросовестных поставщиков, суд первой инстанции правомерно отклонил доводы УФАС о том, что рассматриваемые заключения не могут быть предметом самостоятельного оспаривания в арбитражным суде.

Как установлено судом, АО «ТомскРТС» и АО «Томская генерация» осуществляют свою закупочную деятельность в соответствии с Федеральным законом № 223-ФЗ, а также на основании Положения о порядке проведения регламентированных закупок товаров, работ, услуг для нужд ОАО «Томск РТС», утвержденного протоколом заседания Совета директоров ОАО «Томск РТС» от 22.04.2014 № 2, Положения о порядке проведения закупок товаров, работ, услуг для нужд ОАО «ТГК-11», утвержденного протоколом заседания Совета директоров ОАО «ТГК-11» от 29.10.2014 № 202.

В соответствии с пунктами 3.11.10 указанных Положений о порядке проведения закупок Участник (Победитель) закупки обязан раскрыть сведения в отношении всей цепочки собственников, включая бенефициаров (в том числе, конечных) с приложением соответствующих подтверждающих документов. Условия применения данного пункта, а также последствия его несоблюдения определяются закупочной документацией и Приложением № 1 к Положениям.

Согласно Временному Положению о раскрытии информации в отношении всей цепочки собственников контрагента, включая бенефициаров (в том числе, конечных), для нужд ОАО «ТомскРТС» и для нужд ОАО «ТГК-11», данное положение разработано в целях определения общего подхода и унификации процесса обеспечения прозрачности финансово-хозяйственной деятельности общества, в том числе исключения случаев конфликта интересов и иных злоупотреблений в Группе «Интер РАО», в соответствии с поручениями федеральных органов исполнительной власти по вопросу раскрытия информации в отношении всей цепочки собственников контрагента, включая бенефициаров (в том числе, конечных).

Пунктом 4.7 Временного Положения о раскрытии информации в отношении всей цепочки собственников контрагента, включая бенефициаров (в том числе, конечных) (Приложение № 1 к Положения о порядке проведения закупки) контрагент/участник (победитель) закупочной процедуры обязан представить сведения в отношении всей цепочки собственников, включая бенефициаров (в том числе, конечных) с приложением копий подтверждающих документов, в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим положением и/или закупочной документацией.

Согласно пунктам 5.1.6, 5.2.6 Временного Положения о раскрытии информации в отношении всей цепочки собственников контрагента, включая бенефициаров (в том числе, конечных) по результатам проведенной проверки ответственным за проведение проверки выдается заключение о соответствии/несоответствии представленных данных требованиям, установленных Положением.

В случае соответствия представленных данных требованиям контрагент заносится в Систему раскрытия договоров (пункты 5.1.7, 5.2.7 Временного Положения о раскрытии информации в отношении всей цепочки собственников контрагента, включая бенефициаров (в том числе, конечных).

Пунктом 3.13.1 Закупочной документации по открытому запросу предложений в электронной форме на право заключения договора на поставку товаров установлено, что после размещения протокола по выбору победителя запроса предложений и в соответствии с гарантийным письмом на предоставление справки о цепочке собственников, представленным в составе заявки на участие в запросе предложений, победитель запроса предложений в течение 5 рабочих дней обязан предоставить Организатору запроса предложений справку о цепочке собственников (Том IV (форма 20)) в бумажной и электронной формах.

Не предоставление победителем запроса предложений справки о цепочке собственников дает организатору запроса предложений право считать такого победителя запроса предложений уклонившимся от заключения договора (пункт 3.13.2 Закупочной документации по открытому запросу предложений).

Из указанных Положений о порядке проведения закупок товаров, работ, услуг для нужд ОАО «ТомскРТС» и ОАО «ТГК-11», Закупочной документации следует, что победитель запроса предложений должен представить в течение 5 рабочих дней после размещения протокола по выбору победителя запроса предложений справку о цепочке собственников организатору запроса предложений. В противном случае, он может быть признан организатором запроса предложений, уклонившимся от заключения договора.

Судом установлено и материалами дела подтверждено, после размещения протокола заседания закупочной комиссии по выбору победителя открытого запроса предложений от 14.01.2015 ООО «Камет» в установленный пятидневный срок не представило организатору торгов справку о цепочке собственников, что и послужило основанием для признания заявителя организатором запроса предложений уклонившимся от заключения договора.

Вместе с тем, реестр недобросовестных поставщиков с одной стороны является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом (поставщиком, исполнителем, подрядчиком) принятых на себя обязательств, а с другой стороны основанием для включения в реестр является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия).

В Постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 30.07.2001 №13-П, от 21.11.2002 №15-П указано, что применяемые государственными органами санкции должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно посчитал, что при рассмотрении вопроса о законности решения уполномоченного органа о включении или невключении сведений о юридическом лице в реестр недобросовестных поставщиков нельзя ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи. Иное противоречит задачам арбитражного судопроизводства.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, в составе заявки на участие в закупке ООО «Камет» изначально представило организатору закупки справку о цепочке собственников; 27.01.2015 ООО «Камет» представило организатору торгов повторную справку о цепочке собственников, которая по своему содержанию аналогична ранее представленной справке, что свидетельствует об отсутствии изменений в цепочке собственников; в связи с чем, поскольку после первоначального представления справки о цепочке собственников в составе заявки на участие в закупке каких-либо изменений в цепочке собственников Общества не происходило, то ООО «Камет» посчитало, что необходимости повторного представления такой же справки после объявления победителя не имеется.

Судом правомерно принято во внимание, что в соответствии с Регламентом бизнес-процесса проведения закупочных процедур (приложение №1 к Приказу от 04.06.2013 № 243) АО «Томская генерация» куратор закупки в течение 1 рабочего дня после размещения протокола заседания закупочной комиссии по выбору победителя закупки формирует запрос на представление справки о цепочке собственников победителя закупки и подписывает его у секретаря закупочной комиссии; участник закупки обязан предоставить справку о цепочке собственников в течение 5 рабочих дней с момента направления запроса Куратором закупки (п. 1.7.31).

Вместе с тем, каких-либо доказательств формирования запроса на представление справки о цепочке поставщиков после размещения протокола заседания закупочной комиссии по выбору победителя закупки и его направления в адрес победителя закупки (ООО «Камет») в материалы дела не представлено; также отсутствуют в материалах дела доказательства доведения до ООО «Камет» информации о необходимости представить справку о цепочке собственников поставщиков, на что указано в протоколе от 27.01.2015 № 5653/ОЗП-ПВП-СБ-Лот 1, 2, 6, 7, 8, 9.

После определения ООО «Камет» победителем открытого запроса предложений по лотам №№ 1, 2, 7, 8, 9, последнее обратилось к заказчикам о выдаче гарантийного письма о заключении договора по выигранным лотам в целях начала осуществления закупки требуемой продукции по текущим ценам в связи с ожидаемым повышением цен на металлопрокат в феврале 2015г.

В письмах от 19.01.2015 №10-160, от 22.01.2015 №01-02/273 ОАО «ТГК-11» и ОАО «ТомскРТС» сообщили, что проект договора находится в стадии согласования (оформления), а также просили произвести закупку требуемой продукции в счет заключаемого договора и произвести поставку согласно графику, гарантировали оплату.

22.01.2015 ООО «Камет» произвело закупку металлопроката на сумму 3 056 758 руб. 23 коп. для поставки получателям продукции, что подтверждается представленными платежными поручениями, счетами от 20.01.2015, 22.01.2015г., 26.01.2015г., коммерческим предложением по лотам № 1, 2, 7, 8, 9.

Доказательств, опровергающих доводы ООО «Камет» о приобретении указанного металлопроката именно для поставки в рамках выигранной закупки, ответчиком и треть-ими лицами не представлено.

С учетом изложенного правомерен вывод арбитражного суда об отсутствии в действиях ООО «Камет» недобросовестного поведения или злонамеренного уклонения от заключения договора, а, следовательно, у антимонопольного органа не имелось оснований для дачи заключения о включении ООО «Камет» в реестр недобросовестных поставщиков.

Ссылка представителей Томского УФАС, АО «Томская генерация» на решение Арбитражного суда г.Москвы по делу №А40-81573/15, правомерно отклонена арбитражным судом, поскольку решение организатора торгов о признании победителя уклонившимся от заключения договора само по себе достаточным основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков не является, и не освобождает территориальный орган ФАС от обязанности по выяснению всех обстоятельств нарушения, определению вины нарушителя, характера его действий (бездействия), направленности их именно на уклонение от заключения договора, что является необходимым условием для включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков.

Судебный акт соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела апелляционным судом не установлено.

С учетом изложенного, приведенные Томским УФАС России в апелляционной жалобе доводы, не свидетельствуют о нарушениях судом норм материального права и (или) норм процессуального права, повлиявших на исход дела, и не могут быть признаны достаточным основанием для отмены обжалуемого судебного акта в апелляционном порядке.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Томской области от 14 сентября 2015 года по делу №А67-3324/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий Н.А.Усанина

Судьи Н.В. Марченко

М.Х. Музыкантова