Постановление № 08АП-3251/07 от 20.11.2008 Восьмого арбитражного апелляционного суда

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

Резолютивная часть постановления объявлена  ноября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  ноября 2008 года .

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Семёновой Т.П.,

судей Зориной О.В., Гергель М.В.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Кичигиной З.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер АП-4763/2008 ) общества с ограниченной ответственностью «Жилищно-коммунальная организация «Берег» на определение    Арбитражного суда  Омской области  от  27 августа 2008 года  по делу № А46-6356/2007 (судья Чукреев Н.С.) об отказе в прекращении исполнительного производства,

принятое по иску общества с ограниченной ответственностью Производственная фирма «Октан» к  обществу с ограниченной ответственностью «Жилищно-коммунальная организация «Берег»  о взыскании 4369789,55 рублей

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Производственная фирма «Октан» (далее – ООО ПФ «Октан», истец,  взыскатель) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Жилищно-коммунальная организация «Берег» (далее - ООО ЖКО «Берег», ответчик, должник) о взыскании задолженности по договорам купли-продажи тепловой энергии в сумме 3852289,76 рублей  по состоянию на 30.09.2007 года (в редакции заявления об уточнении исковых требований, л.д. 64-65 т. 1).

Решением Арбитражного суда Омской области от 18.10.2007 по делу № А46-6356/2008 исковые требования в заявленной сумме удовлетворены. Решение вступило в законную силу.

На принудительное исполнение судебного акта взыскателю выдан исполнительный лист Арбитражного суда Омской области  от 01.02.2008 № 010420 о взыскании с ООО ЖКО «Берег» в пользу ООО ПФ «Октан» задолженности в сумме 3852289,76 рублей, расходов по оплате государственной пошлины в размере 30761,45 рублей (л.д. 83 т. 1).

Исполнительное производство службой судебных приставов-исполнителей не возбуждалось Исполнение осуществляется банком ОАО «ОТП Банк».

ООО ЖКО «Берег» обратилось с заявлением об отзыве исполнительного листа арбитражного суда, указав, что при повторном рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции истцом было заявлено ходатайство об отказе  от исковых требований в сумме 2137107,05 рублей. В связи с произведенными ответчиком расчетами  сумма долга по состоянию на 30.06.2008 составила 2283842,64 рублей. По мнению должника, при таких обстоятельствах исполнительный лист должен быть отозван судом, а исполнительное производство прекращено. 

Определением Арбитражного суда Омской области от 27.08.2008 по делу № А46-6356/2007 в удовлетворении заявления  ООО ЖКО «Берег»  отказано. Суд первой инстанции указал на отсутствие  предусмотренных законом оснований для отзыва исполнительного листа и прекращения исполнительного производства.

ООО ЖКО «Берег» в апелляционной жалобе  просит определение суда отменить. Податель жалобы ссылается на то, что сумма неоплаченной задолженности по исполнительному листу № 010420 составила 706655,37 рублей; данная сумма  включена в сумму задолженности, на взыскание которой Восьмым арбитражным апелляционным судом выдан исполнительный лист № 001484. Таким образом, по мнению должника, истец имеет возможность  взыскать задолженность  дважды.  

В заседание суда апелляционной инстанции представители должника и взыскателя не явились.

На основании частей 3 и 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)  заседание суда апелляционной инстанции проведено в отсутствие представителей истца (взыскателя) и ответчика (должника).

Проверив законность и обоснованность определения Арбитражного суда Омской области от 27.08.2008 по делу № А46-6356/2007, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

В соответствии с частью 1 статьи 180 АПК РФ решение арбитражного суда первой инстанции, за исключением решений, указанных в частях 2 и 3 настоящей статьи, вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Из материалов дела следует,  что на решение  Арбитражного  суда от 18.10.2007 по делу № А46-6356/2008 ответчиком подана апелляционная жалоба в Восьмой арбитражный апелляционный суд. Между тем, жалоба была возвращена заявителю и по существу не рассматривалась (определение Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2008 по делу № А46-6356/2007).

Таким образом, решение по делу от 18.10.2007 считается вступившим в законную силу.

Согласно  части  7 статьи 319  АПК РФ  исполнительный лист, выданный до вступления в законную силу судебного акта, за исключением случаев немедленного исполнения, является ничтожным и подлежит отзыву судом, вынесшим судебный акт.

Поскольку исполнительный лист  от 01.02.2008 № 010420 выдан на основании вступившего в законную силу судебного акта, он не подлежит отзыву.

В силу статьи 327 АПК РФ арбитражный суд по заявлению взыскателя, должника, судебного пристава-исполнителя может приостановить или прекратить исполнительное производство, возбужденное судебным приставом-исполнителем на основании исполнительного листа, выданного арбитражным судом, в случаях, предусмотренных федеральным законом об исполнительном производстве.

Перечень оснований для прекращения исполнительного производства указан в статье 43 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Из заявления должника и материалов дела не усматривается наличие указанных оснований для прекращения исполнительного производства.

Возможность взыскания задолженности дважды материалами дела не подтверждается.

В рамках дела № А46-1807/2008 с ответчика взыскана задолженность, образовавшаяся за период с 01.10.2007 по 31.12.2007 (описательная часть постановления Восьмого арбитражного  апелляционного суда от 17.07.2008 по делу № А46-1807/2008), в рамках настоящего дела взыскана задолженность по состоянию на 30.09.2007 года.  

Процессуальные действия истца в рамках дела № А46-1807/2008 (частичный отказ  от исковых требований) не имеют значение для  настоящего дела,   поэтому суд первой инстанции правомерно не принял во внимание указанные заявителем обстоятельства при разрешении вопроса о прекращении исполнительного производства по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 43 Федерального закона № 229-ФЗ.  

Суд апелляционной инстанции оставляет жалобу без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 271,  пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 27.08.2008 по делу № А46-6356/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.