Гражданский кодекс часть 1

ООО «ПРОГРЕСС СТРОЙ» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к ООО «ОТС» о признании сделки, совершенной Акционерным обществом «ОТС» без ведома ООО «Прогресс Строй» по покупке лицензии по тарифу «Универсальный», включающее в с формирование 1 (Одной) заявки на участие в 1 (Одном) лоте 1 (Одной) закупки с НМЦК 30 000 000 руб. и выше, с объемом прав использования Программного обеспечения согласно п.1 Заявки от 29.10.2020 г., сроком на 12 месяцев, по транзакции № 12246909 недействительной сделкой с момента ее совершения в соответствии со ст. 178 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) как совершенной истцом под влиянием заблуждения; о применении последствий недействительности сделки, предусмотренные п. 2 ст. 167 Гражданского кодекса РФ в виде взыскания с Акционерного общества «ОТС» денежных средств, удержанных ответчиком на совершение сделки в размере 252 900 руб.; о признании сделки, совершенной Акционерным обществом «ОТС» без ведома ООО «Прогресс Строй» по покупке лицензии согласно тарифу «Универсальный» и по разовому предоставлению права использования дополнительной функциональности программного обеспечения (для активации неактивированных данных и команд), с объемом прав использования Программного обеспечения согласно п.1 Заявки от 29.10.2021 г., сроком на 12 месяцев, по транзакции № 12800449 - недействительной сделкой с момента ее совершения в соответствии со ст. 178 ГК РФ как совершенной истцом под влиянием заблуждения; о применении последствий недействительности сделки, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ в виде взыскания с Акционерного общества «ОТС» денежных средств, удержанных ответчиком на совершение сделки в размере 233 700,00 руб.

Решением от 25.05.2022 Арбитражный суд города Москвы в удовлетворении иска отказал.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, иск удовлетворить.

Заявитель апелляционной жалобы указал, что суд не полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, и суд неправильно применил нормы материального и процессуального права.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, иск удовлетворить.

Представитель ответчика возражал против доводов апелляционной жалобы, представил письменный отзыв. Просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Суд отказал в удовлетворении ходатайства истца о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе, поскольку истец не обосновал невозможность предоставления данных документов в суд первой инстанции.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу о том, что судом первой инстанции принято законное и обоснованное решение, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что 17.12.2015 г. между ООО «Прогресс Строй» (далее - Лицензиат, истец) и Акционерным обществом «ОТС» (далее - АО «ОТС», Лицензиар, ответчик) был заключен Лицензионный договор - оферта (далее - Договор), согласно которому АО «ОТС» обязуется по заявке предоставить ООО «Прогресс Строй» на условиях простой (неисключительной) лицензии право на использование программного обеспечения: «ОТС -Trade» ( далее - Программное обеспечение или ПО) с целью участия Лицензиата в закупках товаров, работ, услуг в электронной форме на электронной площадке «ОТС -TENDER», имеющей адрес в сети «Интернет»: https://ots.ru/tender.

Согласно п. 1.2. Договора следует, что Лицензиат вправе приобрести право на использование ПО на условиях разовой или срочной лицензии (Приложение № 1 к Договору), для чего Лицензиату необходимо направить Лицензиару письменное заявление на покупку лицензии. Размер и порядок оплаты лицензионного вознаграждения определяется видом лицензии, приобретенной Лицензиатом.

30.10.2020г. с виртуального счета 15.171845.835180-СОМ ООО «Прогресс Строй» были незаконно списаны, в одностороннем порядке, без ведома и волеизъявления ООО «Прогресс Строй», денежные средства в размере 252 900,00 рублей в пользу АО «ОТС», что подтверждается транзакцией № 12246909.

30.10.2021г. вновь с вышеуказанного счета ООО «Прогресс Строй» были также незаконно списаны, в одностороннем порядке, без ведома и волеизъявления ООО «Прогресс Строй», денежные средства в размере 233 700,00 рублей в пользу АО «ОТС», что подтверждается транзакцией № 12800449.

10.11.2021г. ООО «Прогресс Строй» посредством СБИС стало известно, что 30.10.2020г. денежные средства были списаны, посредством услуги «Автопродление», за покупку лицензии согласно тарифу «Универсальный» в сумме 92 900,00 руб., без НДС, включающее в себя формирование 1 (Одной) заявки на участие в 1 (Одном) лоте 1 (Одной) закупки с НМЦК от 30 000 000 руб. и выше (далее - «Опция»), с объемом прав использования Программного обеспечения согласно п.1 Заявки от 29.10.2020 г., с количеством доступов в рамках Опции: 4 шт.. в сумме 160 000,00 руб. без НДС, а всего на общую сумму 252 900,00 рублей, сроком на 12 месяцев.

30.10.2021г. денежные средства были списаны, посредством услуги «Автопродление», за покупку лицензии согласно тарифу «Универсальный» в сумме 111 480, 00 руб., в т.ч. НДС (20%) в размере 0,00 руб., а также за разовое предоставление права использования дополнительной функциональности программного обеспечения (для активации неактивированных данных и команд) (далее - Опция), с объемом прав Программного обеспечения в объеме согласно п.1 Заявки от 29.10.2021 г., с количеством доступов в рамках Опции: 3 шт., в сумме 180 000,00 руб. в т.ч. НДС (20%) в размере 0,00 руб., а всего на общую сумму 233 700,00 руб., сроком на 12 месяцев.

Между тем, ООО «Прогресс Строй» для приобретения указанных тарифов, в том числе посредством услуги «Автопродление», никаких действий не предпринимало, согласия на предоставление вышеуказанных тарифов, в том числе посредством услуги «Автопродление», не направляло, ООО «Прогресс Строй» ранее обеспечивало свое участие в закупках по строительному контролю в основном разовыми лицензиями, которые являлись минимальными по стоимости из предлагаемых ответчиком.

Начиная с декабря 2015 г., истцом были поданы 4 заявки на покупку лицензий и приобретено 4 лицензии, а именно:

19.07.2016 г. была подана заявка и приобретена разовая лицензия стоимостью 5 900,00 руб., без услуги «Автопродления», для участия в закупке № 4955803 по проведению строительного контроля за выполнением работ по капитальному ремонту Голицынского пруда с инженерными коммуникациями (площадь в границах производства работ 2,78 га) на территории «Центрального парка культуры и отдыха имени М.Горького» по адресу: <...> вл.9.

07.08.2016 г. была подана заявка и приобретена лицензия сроком на 12 мес., стоимостью 12 000,00 руб., без услуги «Автопродления».

03.10.2016 г. была подана заявка и приобретена разовая лицензия стоимостью 11 088,00 руб., без услуги «Автопродления», для участия в закупке № 7580971 по осуществлению функций технического надзора при проведении ремонтных работ в ГАОУ ДПО Центр «Профессионал» по адресу: <...>.

23.03.2020 г. была подана заявка и приобретена лицензия по тарифу «Базовый» стоимостью 24 900,00 руб., с учетом скидки 1 500,00 р., 23 400,00 руб., сроком на 3 (три месяца), без услуги «Автопродления».

Кроме того, денежные средства зачислялись на виртуальный счет истца непосредственно только для участия в закупочных процедурах на данной электронной площадке (далее - ЭТП) по строительному контролю, после проведения закупок и разблокировки денежных средств, денежные средства выводились с виртуального счета на физический (расчетный ) счет истца.

Как указывает Истец, с апреля 2020г., по причине распространения коронавирусной инфекции (COVID-19), дистанционного режима работы, истцом была приостановлена деятельность на ЭТП в части размещения заявок для участия в государственных закупке поэтому вход в личный кабинет истца не осуществлялся и операции в личном кабинете не производились.

На момент списаний денежных средств действующих тарифов и услуг АО «ОТС» не имелось.

Как указал Истец, ООО «Прогресс Строй» находилось в заблуждении в отношении предмета сделок, в частности таких его качеств, которые в обороте рассматриваются как существенные, а именно, находилось в заблуждении в отношении подключенной ему ответчиком услуги «Автопродление», которая предполагает возможность ответчика по письменному заявлению истца использовать денежные средства на покупку лицензии согласно тарифу «Универсальный» в сумме 92 900,00 руб., без НДС, включающее в себя формирование 1 (Одной) заявки на участие в 1 (Одном) лоте 1 (Одной) закупки с НМЦК от 30 000 000 руб. и выше (далее - «Опция»), с объемом прав использования Программного обеспечения согласно п. 1 Заявки от 29.10.2020 г., с количеством доступов в рамках Опции: 4 шт., в сумме 160 000,00 руб. без НДС, а всего на общую сумму 252 900,00 рублей, сроком на 12 месяцев, а также за покупку лицензии согласно тарифу «Универсальный» в сумме 111 480, 0l4 руб., в т.ч. НДС (20%) в размере 0,00 руб. и за разовое предоставление права использования дополнительной функциональности программного обеспечения (для активации неактивированных данных и команд) (далее - Опция), в объеме прав использования Программного обеспечения согласно п.1 Заявки от 29.10.2021 г. с количеством доступов в рамках Опции: 3 шт., в сумме 180 000,00 в т.ч. НДС (20%) в размере 0,00 руб., а всего на общую сумму 233 700,00 руб., сроком на 12 месяцев.

При этом, Истец каких - либо отдельных письменных заявлений по приобретению вышеуказанных лицензий, в т.ч. по тарифу «Универсальный», а также по разовому предоставлению права использования дополнительной функциональности программного обеспечения (для активации неактивированных данных и команд) сроком с 30.10.2020 г. по 30.10.2021 г., с 30.10.2021 г. по 30.10.2022 г. ответчику не направлял.

Вышеуказанные сделки были совершены под влиянием заблуждения и истец разумно и объективно оценивая ситуацию, не совершил бы сделки, если бы знал о действительном положении дел, данный факт подтверждают: анализ прежних деловых отношений, в части приобретения лицензий, которые сложились между истцом и ответчиком, история покупок лицензий истцом, направленные в адрес ответчику заявление № 0858/21-12 о расторжении Лицензионного договора - оферты АО «ОТС», соглашение о расторжении договора, претензии истца.

Таким образом, АО «ОТС» в одностороннем порядке, без ведома и волеизъявления ООО «Прогресс Строй», посредством услуги «Автопродление», дважды незаконно произвело списание денежных средств с виртуального счета ООО «Прогресс Строй» 15.171845.835180-СОМ на общую сумму 486 600, 00 руб.

Указанные действия носят систематический характер навязывания ненужных тарифов, а также налицо необоснованные удержания и присвоение денежных средств.

22.12.2021г., в целях досудебного урегулирования возникшей ситуации, ответчику были направлены заявление № 0858/21-12 о расторжении Лицензионного договора - оферты АО «ОТС» на приобретение лицензии по соглашению сторон, а также проект соглашения о расторжении, Претензия № 0859/21-12 об отмене заявки на покупку лицензии по тарифу «Универсальный» и возврате незаконно списанных денежных средств в сумме 252 900,00 руб., Претензия № 0860/21-12 об отмене заявки на покупку лицензии по тарифу «Универсальный» и возврате незаконно списанных денежных средств в сумм 233 700,00 руб., указанные документы были получены 29.12.2021 г., что подтверждается отчетом об отслеживании отправления с почтовым идентификатором №12500865015980.

Однако возврат денежных средств Заказчиком так и не был произведен. Претензии ООО «Прогресс Строй» также были направлены на электронн почту ответчика.

На основании изложенных обстоятельств, истец обратился в суд с настоящим иском.

Исследовав доводы истца в указанной выше части, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции ввиду следующих обстоятельств.

Как пояснил ответчик в ходе судебного разбирательства по делу, Акционерное общество «ОТС» является оператором электронной площадки «OTC-TENDER» (otc.ru) (Далее также -ЭТП) и обеспечивает техническую поддержку при проведении закупочных процедур в соответствии с Регламентом работы электронной площадки «OTC-TENDER» (далее по тексту -«Регламент») в редакции, действующий на момент возникновения спора.

Актуальная версия Регламента размещена в открытом доступе в информационной телеком-муникационной сети Интернет по адресу https://otc.ru/documents/trade_docs на официальном сайте Оператора.

Правообладателем программного обеспечения «OTC-Trade» является АО «ОТС» на основании свидетельства о государственной регистрации ПО № 2016614094.

АО «ОТС» предоставляет право использования программного обеспечения, на основании Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (Далее также - «Лицензионный договор», «Договор»).

Как установлено судом, в 2015 году Истец акцептовал Лицензионный договор-оферту АО «ОТС», что подтверждает сам Истец (примечание: в 2015 году АО «ОТС» именовалось как Закрытое акционерное общество «Внебиржевые рынки»).

В соответствии с положениями п. 5.1 Регламента виртуальный счет пользователю открывается во внутреннем аналитическом учете Оператора.

По данным Оператора Истцу на ЭТП был открыт виртуальный счет за №15.171845.835180-COM, что подтверждает сам Истец.

В силу п. 5.2 Регламента счет используется для отражения операций с денежными средствами, внесенными Лицензиатом на счет Оператора в соответствии с Соглашением о гарантийном обеспечении.

На основании п. 5.4 Регламента Лицензиат имеет возможность в режиме реального времени контролировать остатки и историю операций по счету.

На основании п. 1 ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

На основании ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Следовательно, гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу п. 1 ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

На основании ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

В соответствии с п. 11.3 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (пункт присутствует во всех редакциях) Лицензиар вправе вносить изменения в Лицензионный договор, заключенный на условиях настоящей оферты, в одностороннем порядке путем внесения изменений в текст настоящей оферты. Сообщение о внесении изменений и текст измененной редакции настоящей оферты публикуются на сайте Лицензиара в сети Интернет по адресу: otc.ru/. С момента опубликования измененной редакции настоящей оферты Лицензионный договор считается измененным в соответствующей части, если в сообщении о внесении изменений в Лицензионный договор не сказано иное.

18.06.2020 года вступила в силу новая редакция Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Новость об утверждении новой редакции Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» и дате вступления ее в силу была опубликована на сайте otc.ru 15 июня 2020 года по адресу: https://otc.ru/news/new-tariff-otc

В силу положений п. 2 ст. 438 ГК РФ молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

Кроме того, данная норма (п. 2 ст. 438 ГК РФ) корреспондирует с другой нормой ГК РФ, а именно с п. 3 ст. 158 ГК РФ, в соответствии с которой молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.

«Иное» как раз и было предусмотрено соглашением сторон, а именно: лицензионным договором-офертой.

В соответствии с положениями п. 6 Приложения №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 18.06.2020): Лицензиар вправе предоставить Лицензиату, у которого отсутствует действующая лицензия, право использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования бесплатно на определенный срок, предварительно уведомив об этом Лицензиата через Личный кабинет с указанием тарифа, даты начала тестового периода и срока бесплатного использования.

Условия предоставления доступа к бесплатной тестовой лицензии изложены в Лицензионном договоре-оферте.

Согласно п. 6.1 Приложения №1 к Лицензионному договору-оферте (в ред. от 18.06.2020 года) По истечении срока бесплатного предоставления лицензии по тарифу «Универсальный» право ее использования предоставляется на возмездной основе.

Согласно п. 6.1.1 Приложения №1 к Лицензионному договору-оферте (в ред. от 18.06.2020 года) Лицензионное вознаграждение взимается за счет средств гарантийного обеспечения оплаты лицензионного вознаграждения, учитываемых на виртуальном счете Лицензиата в качестве свободных средств в соответствии с Соглашением о гарантийном обеспечении. При этом лицензионное вознаграждение списывается в сроки с учетом технической возможности Оператора.

Согласно п. 6.1.2 (в ред. от 18.06.2020 года) Лицензионное вознаграждение не взимается, лицензия по тарифу «Универсальный» не предоставляется, если до истечения срока бесплатного предоставления лицензии по тарифу «Универсальный» Лицензиат деактивировал в Личном кабинете настройку «Автопродление».

Согласно п.6.2. Приложения №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 18.06.2020 года) в случае, если на момент истечения срока бесплатного предоставления лицензии по тарифу «Универсальный» в Личном кабинете Лицензиата активна настройка «Автопродление», лицензия по тарифу «Универсальный» предоставляется автоматически после истечения срока бесплатного предоставления лицензии по тарифу «Универсальный» по правилам автоматического продления, описанным в Приложении № 7.

Согласно п.п. 1.3. Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 18.06.2020 года) при наличии средств на виртуальном счёте в размере, достаточном для оплаты полного срока лицензии в соответствии с настройками «Автопродления», Лицензиату предоставляются Опции в количестве в соответствии с настройками «Автопродления». Срок предоставления прав пользования Опцией(-ями) начинается одновременно с предоставлением лицензии по Тарифу в соответствии с п.1.1. настоящего Приложения. При этом Лицензиату предоставляется количество Опций, исходя из следующего:

П. 1.3.1. Если Лицензиатом изменялись настройки «Автопродления» в отношении количества подключаемых Опций, - Лицензиату предоставляется Опция(-ии) в указанном количестве, при условии достаточности средств на виртуальном счете Лицензиата для оплаты Опций в указанном количестве.

П. 1.3.2. Если Лицензиатом не изменялись настройки «Автопродления» в отношении количества подключаемых Опций, - по умолчанию Лицензиату предоставляется 4 (Четыре) Опции;

П. 1.3.3. В случае недостаточности средств для оплаты Опций в указанном в настройках «Автопродления» количестве, - Опция(-ии) предоставляется Лицензиату в количестве, соответствующем количеству Опций, на оплату которых у Лицензиата хватило средств.

Согласно п.п. 4-5 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 18.06.2020 года) в случае, если до истечения срока предоставления лицензии по Тарифу Лицензиар не получил от Лицензиата отказ (деактивация функции «Автопродление» Лицензиатом) и/или заявку Лицензиата на покупку лицензии по Тарифу на определенный срок, лицензия по текущему Тарифу предоставляются на новый срок автоматически в порядке, описанном ниже.

Как пояснил Ответчик в ходе судебного разбирательства по делу, при активной функции «Автопродление» лицензия по Тарифу предоставляются автоматически каждый раз по истечении срока на новый срок, указанный в настройках «Автопродления». Если Лицензиатом не изменялись настройки «Автопродления» в отношении срока лицензии при продлении, по умолчанию Лицензиату предоставляется лицензия на 12 (Двенадцать) месяцев. Скидки, предоставляемые по действующим на момент «Автопродления» акциям, учитываются Лицензиаром.

В соответствии с Приложением №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 18.06.2020) стоимость лицензии по тарифу «Универсальный» сроком 12 месяцев составляет 92 200, 00 руб.

В соответствии с п. 5.2. Приложения №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 18.06.2020 года) размер лицензионного вознаграждения за подключение Опции:

5.2.1. При подключении Опции одновременно с оплатой лицензии по тарифу «Универсальный» размер лицензионного вознаграждения за подключение Опции составляет 40 000 руб. за формирование 1 (Одной) заявки на участие в 1 (Одном) лоте 1 (Одной) закупки.

Согласно п. 4.2 Регламента юридическое или физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель (далее в настоящей статье - Заявитель), при прохождении процедуры регистрации или аккредитации (в зависимости от того, какую процедуру проходит Заявитель), обязано обеспечить полноту и достоверность информации, указанной в форме регистрации/аккредитации, предусмотренной ЭТП. Данная информация используются ЭТП в неизменном виде при автоматическом формировании документов, образующих документооборот процесса проведения Закупок (других конкурентных процедур) в соответствии с условиями Регламента.

Согласно п. 4.19 Регламента Лицензиат несет ответственность за достоверность и актуальность документов и информации, содержащихся в Личном кабинете Лицензиата в разделе «Моя организация».

Согласно п. 6.4 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» заключая Лицензионный договор на условиях настоящей оферты Лицензиат соглашается с применением электронного документооборота с использованием ПО между Лицензиаром и Лицензиатом.

21.10.2020 года на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений (ps2@skgrupp.com - скриншот, подтверждающий факт регистрации (аккредитации) Истца на электронной площадке «OTC-TENDER» и принадлежность указанного адреса Истцу представлена в материалы дела), а также в Личный кабинет Истца от АО «ОТС» было направлено уведомление о предстоящем (с 23.10.2020) бесплатном предоставлении права использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования.

23.10.2020 года на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений, а также в Личный кабинет Истца было направлено уведомление о бесплатном предоставлении права использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования, на период 7 дней (до 29.10.2020 года).

28.10.2020 года на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений, а также в Личный кабинет Истца от АО «ОТС» было направлено уведомление о скором истечении (29.10.2020 года) бесплатного предоставления права использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования.

Ответчиком представлены скриншоты из личного кабинета Истца, подтверждающие получение всех вышеуказанных уведомлений.

Необходимо отметить, уведомления от 21.10.2020 года и 28.10.2020 года содержали в себе информацию о том, что: - по истечении тестового периода лицензия будет продлена и оплачена автоматически, исходя из остатка на виртуальном счете; - лицензиат может отключить или изменить настройки автопродления в своем личном кабинете; - без изменений применяются настройки «по умолчанию».

По состоянию на 30.10.2020 года (т.е. по истечении бесплатного тестового периода) на виртуальном счете Истца учитывалась сумма денежных средств, достаточная для оплаты лицензии по тарифу «Универсальный» сроком 12 месяцев, предоставляемой по умолчанию в соответствии с п. 5 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Также по состоянию на 30.10.2020 года на виртуальном счете Истца учитывалась сумма денежных средств достаточная для оплаты 4 (Четырех) Опций, предоставляемых по умолчанию в соответствии с п.1.3.2 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Как пояснил ответчик, истцом вплоть до истечения бесплатного тестового периода не изменялись настройки «Автопродления» в отношении срока предоставляемой лицензии и количества подключаемых Опций.

Поскольку вплоть до истечения бесплатного тестового периода функция

«Автопродление» не была деактивирована Истцом, АО «ОТС» не получало от Истца заявки на покупку лицензии по Тарифу на определенный срок, как это предусмотрено п.4 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС», Истцу было предоставлено право использования программного обеспечения в соответствии с условиями Лицензионного договора-оферты АО «ОТС», согласно настройкам автоматического продления, установленным по умолчанию.

Соответственно при «Автопродлении» с виртуального счета Истца была списана сумма 252 900,00 руб. (92 900,00 (лицензия, предоставленная по тарифу Универсальный) + 160000 руб. за 4 (Четыре) Опции, предоставленные в соответствии с п. 1.3.2 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Ответчик также отметил, что Истец ранее неоднократно приобретал у АО «ОТС» лицензии, предоставляемые на основании Лицензионного договора-оферты, а также использовал программное обеспечение Ответчика, что подтверждает сам Истец в своем исковом заявлении.

Как уже указывалось ранее, согласно п.п. 1.3. Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 18.06.2020 года) при наличии средств на виртуальном счёте в размере, достаточном для оплаты полного срока лицензии в соответствии с настройками «Автопродления», Лицензиату предоставляются Опции в количестве в соответствии с настройками «Автопродления». Срок предоставления прав пользования Опцией(-ями) начинается одновременно с предоставлением лицензии по Тарифу в соответствии с п.1.1. настоящего Приложения. При этом Лицензиату предоставляется количество Опций, исходя из следующего:

1.3.1. Если Лицензиатом изменялись настройки «Автопродления» в отношении количества подключаемых Опций, - Лицензиату предоставляется Опция(-ии) в указанном количестве, при условии достаточности средств на виртуальном счете Лицензиата для оплаты Опций в указанном количестве.

1.3.2. Если Лицензиатом не изменялись настройки «Автопродления» в отношении количества подключаемых Опций, - по умолчанию Лицензиату предоставляется 4 (Четыре) Опции;

1.3.3. В случае недостаточности средств для оплаты Опций в указанном в настройках «Автопродления» количестве, - Опция(-ии) предоставляется Лицензиату в количестве, соответствующем количеству Опций, на оплату которых у Лицензиата хватило средств.

Согласно п.1.10 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 18.06.2020 года) Регламент является неотъемлемой частью Договора.

Согласно п.2.2 Регламента руководство пользователя, инструкции по работе на Электронной площадке, опубликованные в разделе «Документация» на сайте в сети Интернет otc.ru, являются неотъемлемой частью Регламента ЭП.

Как пояснил Ответчик, согласно инструкции «Управление подпиской на тариф», размещенной на сайте otc.ru (точная ссылка: https://help.otc.rU/ru/knowledge-bases/2/articles/173220-upravlenie-podpiskoj-na-tarif):

После покупки тарифа "Универсальный" автоматически активируется подписка на него со следующими настройками, установленными по умолчанию: Срок тарифа - 12 месяцев; Опция "Участие в закупке с НМЦ от 30 млн. р." - 4 штуки.

Однако, эти параметры можно изменить или отключить подписку (см. раздел 2 данной статьи). Если денежных средств недостаточно для продления тарифа с установленными настройками, то в первую очередь продлевается тариф на выбранный срок, а далее активируется то количество опций, на которое хватает средств.

Если средств на счёте меньше, чем сумма тарифа на выбранный срок, то тариф будет продлен на меньший срок. Минимальный срок продления - 1 день. Система автоматически: рассчитает стоимость одного дня тарифа (стоимость лицензии делится на количество дней в полном сроке тарифа); рассчитает количество дней, на которое хватает средств (сумма на счете, разделенная на стоимость одного дня тарифа); округлит количество дней в большую сторону и продлит тариф на получившийся срок; спишет доступный остаток средств со счёта (т.е. остаток равен нулю, отрицательный баланс не образуется).

Например: если стоимость одного дня тарифа равна 332 руб. и остаток на счете составляет 7000 руб., то система продлевает тариф на 22 дня за 7 000 руб. (7000/332 = 21,08 дней, округление в большую сторону до 22 дней).

Если средств хватает на выбранный срок, но недостаточно для покупки выбранного количества опций, то будет приобретено то количество опций, на которое хватает средств с округлением в большую сторону (например, на покупку опций осталось 100 000руб., т.е. на 2,08 опции; в таком случае будет приобретено 3 опции за 100 000руб.).

27.05.2021 года вступила в силу новая редакция Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

В новой редакции Приложения №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» изменилась стоимость лицензий и Опций.

В соответствии с Приложением №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 27.05.2021 года) стоимость лицензии по тарифу «Универсальный» сроком 12 месяцев составляет 111 480, 00 руб.

В соответствии с п. 5.2. Приложения №1 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» (в ред. от 27.05.2021 года) размер лицензионного вознаграждения за подключение Опции:

5.2.1. При подключении Опции одновременно с оплатой лицензии по тарифу «Универсальный» размер лицензионного вознаграждения за подключение Опции составляет 48 000 руб.

В течение срока действия предоставленной лицензии (с 30.10.2020 по 30.10.2021 года) Истцом не изменялись настройки «Автопродления» в отношении срока предоставляемой лицензии и количества подключаемых Опций.

По состоянию на 30.10.2021 года (т.е. по истечении предыдущей лицензии) на виртуальном счете Истца учитывалась сумма денежных средств, достаточная для оплаты лицензии по тарифу «Универсальный», сроком 12 месяцев, предоставляемой по умолчанию в соответствии с п. 5 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Также по состоянию на 30.10.2021 года на виртуальном счете Истца учитывалась сумма денежных средств, недостаточная для оплаты 4 (Четырех) Опций, предоставляемых по умолчанию в соответствии с п.1.3.2 Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС».

Соответственно при «Автопродлении» лицензии по тарифу «Универсальный» с виртуального счета Истца была списана сумма 233 700,00 руб. (=111 480,00 (лицензия, предоставленная по тарифу Универсальный) + 122 220,00 руб. за предоставление 3 (Трех) Опций (предоставленных в соответствии с п. 1.3.3. Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» и инструкцией, опубликованной на сайте АО «ОТС» по адресу https://help.otc.ru/ru/knowledge-bases/2/articles/173220-upravlenie-podpiskoj-na-tarif, являющейся неотъемлемой частью Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» и Регламента), поскольку на приобретение 4 (Четырех) Опций (в соответствии с п.1.3.2. Приложения №7 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС») Истцу не хватало средств.

Также заблаговременно, до срабатывания функции «Автопродление», Ответчиком в адрес Истца трижды направлялись соответствующие уведомления.

09.10.2021 года, 16.10.2021 года и 23.10.2021 года на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений (ps2@skgrupp.com), а также в Личный кабинет Истца от АО «ОТС» направлялись уведомления о скором истечении лицензии (действующей с 30.10.2020 по 30.10.2021 года).

Необходимо отметить, все указанные уведомления содержали в себе информацию о том, что: «если функция «Автопродление» активирована в вашем личном кабинете, - лицензия будет продлена автоматически».

Получение истцом всех вышеуказанных уведомлений подтверждается скриншотами из личного кабинета Истца.

Согласно п. 3. Приложения №7 Лицензионного договора-оферты вознаграждение по Тарифу и за Опцию не взимается, право использования ПО не предоставляется, если функция «Автопродление» деактивирована Лицензиатом до окончания срока текущей лицензии.

Согласно п.3.4.2. Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» Лицензиат вправе отказаться от автоматического продления срока действия оплаченного права использования кода, являющегося частью ПО, для активации неактивированных данных и команд путем деактивации настройки «Автопродление» в Личном кабинете.

Контроль за функцией «Автопродление» является прерогативой Истца.

Таким образом, как уже отмечалось ранее, Истец произвел акцепт Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» и, соответственно, не мог не знать о его условиях, в том числе о порядке работы функции «Автопродление».

Доводы Истца о том, что он находился в заблуждении относительно совершенных сделок, правомерно отклонен судом первой инстанции.

Установлено, что Истец на протяжении нескольких лет использует программное обеспечение Ответчика и приобретает у последнего лицензии, следовательно, он не мог заблуждаться относительно природы сделки либо не знать содержания Лицензионного договора-оферты.

При этом Лицензионный договор-оферта опубликован на сайте otc.ru для неограниченного круга лиц (ссылка: https://otc.ru/documents/trade_docs).

Акцептуя Лицензионный договор-оферту Истец имел полное представление о правах и обязанностях, возникающих в связи с заключением указанного договора.

Согласно п. 1 ст. 178 ГК РФ сделка, совершенная под влиянием заблуждения, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения, если заблуждение было настолько существенным, что эта сторона, разумно и объективно оценивая ситуацию, не совершила бы сделку, если бы знала о действительном положении дел.

Пунктом 2 указанной статьи предусмотрено, что при наличии условий, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, заблуждение предполагается достаточно существенным, в частности если:

1) сторона допустила очевидные оговорку, описку, опечатку и т.п.;

2) сторона заблуждается в отношении предмета сделки, в частности таких его качеств, которые в обороте рассматриваются как существенные;

3) сторона заблуждается в отношении природы сделки;

4) сторона заблуждается в отношении лица, с которым она вступает в сделку, или лица, связанного со сделкой;

5) сторона заблуждается в отношении обстоятельства, которое она упоминает в своем волеизъявлении или из наличия которого она с очевидностью для другой стороны исходит, совершая сделку.

Истцом не представлено ни одного доказательства, свидетельствующего о наличии вышеназванных условий в настоящем споре.

Кроме того, с момента предоставления Истцу тестовой, и двух последующих лицензий, в порядке «Автопродления», - в адрес Ответчика не поступало каких-либо обращений от Истца о том, что электронный адрес, указанный в его Личном кабинете, является неактуальным или о том, что Истец утратил доступ к своему Личному кабинету, а равно просьб об удалении своего Личного кабинета или писем о возврате денежных средств, учитываемых на его виртуальном счете.

Таким образом, Истец был информирован о регламенте работы площадки и принимал условия Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» в действующих редакциях.

Данная позиция подтверждается судебной практикой по аналогичному спору (Постановление Суда по интеллектуальным правам абз. 3, 4, стр. 14, дело №А40-103741/2021).

Довод Истца о том, что анализ прежних деловых отношений подтверждает его заблуждение относительно совершенных сделок, также обоснованно отклонен судом.

Согласно п. 2 ст. 438 ГК РФ молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

Отношения, сложившиеся между Истцом и Ответчиком, регулировались Лицензионным договором-офертой. Соответственно довод Истца о применении «анализа прежних деловых отношений» к отношениям, урегулированным Лицензионным договором-офертой является необоснованным и подлежит отклонению.

В соответствии с п. 8.4 Лицензионного договора-оферты АО «ОТС» Лицензиат вправе расторгнуть Договор в одностороннем внесудебном порядке, если Лицензиар отказывается передать или не передал в установленный Договором срок Лицензиату право на использование ПО. Других оснований для отказа Договором не предусмотрено.

Довод Истца о том, что он заявлял о расторжении Лицензионного договора-оферты, является несостоятельным, поскольку указанное заявление, датированное 22.12.2022, было получено Ответчиком уже после того, как лицензия была предоставлена Истцу (30.10.2021).

Соответственно такое заявление не могло иметь юридической силы.

Помимо изложенного, судебная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о пропуске срока исковой давности в порядке ст. 199 ГК РФ

Согласно п. 1 ст. 197 ГК РФ для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком.

В соответствии с п. 2 ст. 197 Кодекса правила статьи 195, пункта 2 статьи 196 и статей 198 - 207 настоящего Кодекса распространяются также на специальные сроки давности, если законом не установлено иное.

В силу п. 2 ст. 199 ГК РФ исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Согласно ст. 195 ГК РФ судебная защита нарушенных гражданских прав гарантируется в пределах срока исковой давности.

В соответствии с указанной нормой исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

Согласно п. 2 ст. 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

В части требований о признании сделки по транзакции №12246909 (заявка от 29.10.2020, автопродление на сумму 252 900 руб.) Истцом пропущен срок исковой давности.

О совершении вышеуказанной сделки Истец должен был узнать в момент ее совершения, то есть 30.10.2020 – соответствующая информация была отражена в его Личном кабинете.

Также Истец сам подтверждает, что указанная информация присутствовала в его Личном кабинете (см. 52 страницу файла pdf, находящегося в электронном деле, https://courtcase.msk.arbitr.ru/).

Кроме того, 30.10.2020 на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений (ps2@skgrupp.com), а также в Личный кабинет Истца было направлено уведомление о совершении сделки, что подтверждается скриншотом интернет-страницы.

Более того, до совершения сделки, Ответчик неоднократно информировал Истца, в частности:

21.10.2020 года на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений (ps2@skgrupp.com), а также в Личный кабинет Истца АО «ОТС» было направлено уведомление о предстоящем (с 23.10.2020) бесплатном предоставлении права использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования.

28.10.2020 года на электронный адрес, указанный в Личном кабинете Истца в качестве основного адреса для уведомлений, а также в Личный кабинет Истца АО «ОТС» было направлено уведомление о скором истечении (29.10.2020 года) бесплатного предоставления права использования ПО на условиях тарифа «Универсальный» в целях тестирования.

Исковое заявление согласно штампа канцелярии было представлено в Арбитражный суд г. Москвы 09.02.2022.

Таким образом, учитывая, что исковое заявление поступило в суд в 09.02.2022, то есть – пропуском установленного законом срока исковой давности, соответствующее заявление ответчика правомерно признано обоснованным, поскольку о нарушении своего права Истец был осведомлен именно с 30.10.2020.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение об отказе в иске.

Вместе с тем, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного решения арбитражного суда первой инстанции по настоящему делу не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1статьи269, статьей 271Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.05.2022 по делу
№ А40-22553/22 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья Б.В. Стешан

Судьи: О.Г. Головкина

Е.А. Птанская