Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Кабаковский завод строительных материалов» на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 06.07.2006 года по делу №А07-3482/05-Г-ФРМ по заявлению ЗАО «САН» к ОАО «Кабаковский завод строительных материалов» о признании несостоятельным (банкротом)

при участии в заседании:

от ОАО «Кабаковский завод строительных материалов» - ФИО1, директор, приказ №72-к от 11.05.2006 г.; ФИО2 доверенность №01/275 от 26.05.06 г.,

временного управляющего ФИО3, удостоверение №145 от 22.11.2004 г.;

от трудового коллектива ОАО «Кабаковостром» - ФИО4, протокол от 28.03.2005 г.;

от собрания акционеров ОАО «Кабаковостром» - ФИО5;

арбитражных управляющих - ФИО6, ФИО7

от Администрации Кармаскалинского района, Администрация сельского поселения Кабаковский сельсовет – ФИО8, доверенность №157 от 25.09.2006 г.

от МРИ ФНС России №8 по РБ – ФИО9, доверенность №31/25 от 30.12.2005 г.

от кредитора ОАО «Сода» - ФИО10, доверенность №09-122/д от 07.06.2006 г.

от кредитора ЗАО «САН» - ФИО11, доверенность от 15.12.2005 г.

ЗАО «САН» обратилось Арбитражного суда Республики Башкортостан с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Кабаковский завод стройматериалов». Основанием для обращения с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) предприятия–должника послужило наличие у последнего непогашенной более трех месяцев задолженности по денежным обязательствам, в размере 103 600 рублей.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 08.02.2006 года в отношении ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» возбуждено производство о несостоятельности (банкротству), определением от 28.03.05 г. в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден – ФИО3

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 06.07.06 г. по делу № А07-3482/05-Г-ХРМ ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» признано несостоятельным (банкротом), в отношении предприятия открыто конкурсное производство сроком на 12 месяцев, утвержден конкурсный управляющий – ФИО6, утверждено вознаграждение конкурсного управляющего.

ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» обжаловало решение суда от 06.07.2006 г. по делу в апелляционном порядке, просит решение о признании предприятия банкротом и открытии конкурсного производства отменить. Обжалуя решение суда, заявитель указывает, что в основу решения суда положено решение собрания кредиторов о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства, которое, по мнению заявителя, недействительно, поскольку на собрании кредиторов участвовало 2 кредитора: ИФНС, обладающее 77,19% голосов от общего количества голосов всех конкурсных кредиторов и ОАО «Башкирэнерго», обладающее 2,47 % голосов от общего количества голосов всех конкурсных кредиторов. Собранием кредиторов принято решение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства на основе анализа финансово-экономического состояния должника на 1 января 2006, а не по состоянию на дату проведения собрания. Заявитель указывает, что хотя анализ ликвидности и платежеспособности предприятия показывает, что предприятие неплатежеспособно, однако, имеется значительная положительная динамика изменения таких экономических показателей, как рентабельность, деловая активность предприятия. По мнению заявителя апелляционной жалобы, при принятии решения не учтено то, что временным управляющим ФИО3 был представлен уточненный анализ финансово-хозяйственного состояния, а также то, что должник является градообразующей организацией.

Определением апелляционной инстанции от 04.09.2006 г. в связи с исследованием вопроса о статусе ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» в качестве градообразующей организацией, судом в соответствии со ст. 170 ФЗ «О несостоятельности» был привлечен к участию в деле орган местного самоуправления – Администрация сельского поселения Кабаковский сельсовет Муниципального района Кармаскалинский район Республики Башкортостан.

В отзыве на апелляционную жалобу Администрация сельского поселения Кабаковский сельсовет муниципального района Кармаскалинский район опровергает доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что ОАО «Кабаковостром» является градообразующей организацией. По данным мониторинга, осуществляемого Администрацией Кармаскалинского района, численность работающего населения д. Кабаково на дату принятия судом первой инстанции решения составляла 1676 человек, в том числе 320 человек являлись работниками ОАО «Кабаковостром», что составляет менее 25% общей численности работающего населения, в настоящее время численность работающего населения д. Кабаково составляет 1676 человек, в том числе 374 человека являются работниками ОАО «Кабаковостром», что составляет 22%. В связи с чем, отсутствуют основания считать должника градообразующей организацией.

Законность решения проверена апелляционной инстанцией по правилам ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по имеющимся материалам дела

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив доводы апелляционной жалобы, апелляционная инстанция

УСТАНОВИЛА:

ЗАО «САН» обратилось Арбитражного суда Республики Башкортостан с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Кабаковский завод стройматериалов».

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан 08.02.2005 года в отношении ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» возбуждено производство о несостоятельности (банкротству), определением от 28.03.05 г. введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден – ФИО3

Из материалов дела следует, что определением арбитражного суда от 29.06.2006 г. рассмотрение дела отложено на 07.07.2006 г.

Как видно из материалов дела фактически судебное заседание состоялось 06.07.2006 г., на котором было принято решение о признании ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» несостоятельным (банкротом) и введении процедуры конкурсного производства.

Из пояснений представителя ЗАО «САН» следует, что предприятие не было надлежащим образом уведомлено о месте и времени судебного заседания.

В соответствии со ст. 158 АПК РФ при отложении судебного разбирательства арбитражный суд извещает лиц, участвующих в деле, и других участников процесса о времени и месте нового судебного заседания. Доказательства извещения ЗАО «САН» о рассмотрении дела 06.07.2006 г. в материалах дела отсутствуют.

В силу п.п. 2 ч. 4 ст. 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции является рассмотрение дела в отсутствие какого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

При таких обстоятельствах решение суда подлежит отмене.

Согласно ч. 5 ст. 270 АПК РФ при отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 ст. 270 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» и ООО «Росбашинвест» (собственник имущества должника) обратились в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» от 24.05.06 г. о введении в отношении ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» конкурсного производства. В качестве основания признания недействительным указанного решения заявителями указывалось на то, что на собрании кредиторов участвовало 2 кредитора: ИФНС, обладающее 77,19% голосов от общего количества голосов всех конкурсных кредиторов и ОАО «Башкирэнерго», обладающее 2,47 % голосов от общего количества голосов всех конкурсных кредиторов, а также на то, что решение о введении в отношении предприятия конкурсного производства принято собранием кредиторов на основании информации временного управляющего не соответствующей настоящему финансово-экономическому положению должника. Заявители ссылались на то, что должником за последние два месяца погашена кредиторская задолженность первой и второй очереди, погашается текущая задолженность по обязательным платежам, увеличивается выручка предприятия, взыскивается дебиторская задолженность, что, по мнению заявителей, являлось предпосылкой для восстановления платежеспособности ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» и введения процедуры внешнего управления.

Определением суда от 06.07.2006 г. в удовлетворении заявления ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» и ООО «Росбашинвест» (собственник имущества должника) о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» от 24.05.06 г. о введении в отношении ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» конкурсного производства отказано. Доводы заявителей признаны несостоятельными и необоснованными и не подтвержденными соответствующими доказательствами.

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 06.07.2006 г. по настоящему делу ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» признано несостоятельным (банкротом), в отношении предприятия открыто конкурсное производство сроком на 12 месяцев. Принимая решение о признании предприятия несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства, суд исходил из наличия признаков банкротства должника, отсутствия оснований для введения в отношении него внешнего управления, финансового оздоровления, оставления заявления без рассмотрения, утверждения мирового соглашения и прекращения производства по делу. При принятии решения (06.07.06 г.) суд основывался также на решении первого собрания кредиторов от 24.05.06 г. на котором принято решение об открытии в отношении ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» конкурсного производства. Указанное решение собрания кредиторов было обжаловано ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» и ООО «Росбашинвест» в судебном порядке, по результатам рассмотрения жалоб арбитражным судом принято определение от 06.07.06 г. об отказе в признании недействительным собрания кредиторов от 24.05.06 г.

В соответствии с положениями ст.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Согласно ст.3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Временным управляющим в соответствии с требованиями ст.ст. 67, 70 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ от 26.10.2002 г. осуществлен анализ финансового состояния должника, соответствующий требованиям Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 июня 2003 года № 367, проведено собрание кредиторов от 24.05.06 г. на котором принято решение об открытии в отношении ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» конкурсного производства. Определение суда от 06.07.06 г. об отказе в признании недействительным собрания кредиторов от 24.05.06 г. вступило в законную силу.

Согласно бухгалтерского баланса ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» по состоянию на 01.01.06 г. общая сумма кредиторской задолженности предприятия составляет 148 239 495 руб., задолженность по платежам в бюджет составляет 58 492 228 рублей, задолженность по заработной плате составляет 2 735 732 рублей, задолженность перед поставщиками и подрядчиками 52 306 284 рублей. Стоимость основных средств составляет и дебиторская задолженность составляет 146 813 356 рублей.

Из бухгалтерского баланса по состоянию на 01.04.2006 г. следует, что общая сумма кредиторской задолженности предприятия составляет 154 672 703 руб., задолженность по платежам в бюджет составляет 60 631 685 рублей, задолженность по заработной плате составляет 2 785 256 рублей, задолженность перед поставщиками и подрядчиками 57 176 860 рублей. Стоимость основных средств и дебиторская задолженность составляет 146 811 774 рублей.

По состоянию на 1.07.2006 г. временным управляющим представлен прогноз бухгалтерского баланса, согласно которому кредиторская задолженность предприятия - 152 356 804 руб., задолженность по платежам в бюджет - 60 510 000 рублей, задолженность по заработной плате 1 627 307 рублей, задолженность перед поставщиками и подрядчиками 57 298 545 рублей. Стоимость основных средств и дебиторская задолженность - 148 232 509 рублей.

При таких обстоятельствах, у предприятия недостаточно средств для погашения задолженности и для расчетов с кредиторами. Предприятие имеет неудовлетворительную структуру баланса и не имеет возможности восстановить свою платежеспособность.

Из отчета временного управляющего и представленных документов усматривается, что структура баланса является неудовлетворительной.

Доказательства, свидетельствующие о наличии признаков фиктивного банкротства должника временным управляющим не выявлено, в материалах дела не имеется.

Составление финансового анализа произведено временным управляющим в соответствии с требованиями Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 июня 2003 года № 367, на основании данных бухгалтерского учета.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что имеется значительная положительная динамика изменения рентабельности, деловой активности предприятия в совокупности с имеющимися данными о неудовлетворительной структуре баланса предприятия не могут служить основанием считать предприятие платежеспособным.

Собранием кредиторов от 24.05.06 г. большинством голосов – 96,90% от присутствовавших на собрании кредиторов, принадлежавших уполномоченному органу, принято решение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Согласно положений части 1 ст.75 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В рассматриваемом случае собранием кредиторов принято решение об обращении в Арбитражный суд РБ с ходатайством о признании должника банкротом и открытии в отношении ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» процедуры конкурсного производства сроком на 12 месяцев.

Решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях, установления признаков банкротства должника, предусмотренных ст. 3 ФЗ «О несостоятельности», при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве (ст. 53 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Из материалов дела следует, что ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» имеет признаки банкротства, установленные ст. 3 ФЗ «О несостоятельности как на дату обращения с заявлением о признании должника банкротом, на дату принятия решения, так и на дату принятия настоящего постановления.

Учитывая отсутствие правовых оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве, ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» в силу ст. 2,3, 53, 75 ФЗ «О несостоятельности» признается банкротом и в отношении него следует открыть конкурсное производство.

Довод заявителя апелляционной жалобы о недействительности решения собрания кредиторов от 24.05.06 г. со ссылкой на то, что на собрании кредиторов участвовало 2 кредитора: ИФНС, обладающее 77,19% голосов от общего количества голосов всех конкурсных кредиторов и ОАО «Башкирэнерго», обладающее 2,47 % голосов от общего количества голосов всех конкурсных кредиторов был предметом оценки суда первой инстанции, определением суда от 06.07.06 г., вступившим на момент принятия настоящего постановления в законную силу и имеющим в силу п. 2 ст. 69 АПК РФ преюдициальное значение, отказано в признании недействительным решения собрания кредиторов от 24.05.06 г.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» является градообразующей организацией не состоятелен, опровергается данными Администрации сельского поселения Кабаковский сельсовет муниципального района Кармаскалинский район.

По данным мониторинга, осуществляемого Администрацией Кармаскалинского района, численность работающего населения д. Кабаково на дату принятия судом первой инстанции решения составляла 1676 человек, в том числе 320 человек являлись работниками ОАО «Кабаковостром», что составляет менее 25% общей численности работающего населения, в настоящее время численность работающего населения д. Кабаково составляет 1676 человек, в том числе 374 человека являются работниками ОАО «Кабаковостром», что составляет 22%. В связи с чем, отсутствуют основания считать должника градообразующей организацией.

В соответствии с положениями Постановления Правительства РФ №1001 от 29.08.04 г. «О порядке отнесения предприятия к градообразующим и особенностях продажи предприятий – должников, являющихся градообразующими» решение вопроса о приобретении предприятия статуса градообразующей организации в соответствующих пределах относится к компетенции органов местного самоуправления. Администрацией Кармаскалинского района вопрос о приобретении должником статуса градообразующей организации не рассматривался, каких-либо обращений по этому вопросу и соответственно правовых актов по этому вопросу не принималось.

Из представленного суду апелляционной инстанции отзыва усматривается, что Администрация сельского поселения Кабаковский сельсовет муниципального района Кармаскалинский район поддерживает решение собрания кредиторов ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» об открытии процедуры конкурсного производства и признания ОАО «Кабаковостром» несостоятельным (банкротом).

В силу положений ст.171 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если собранием кредиторов не принято решение о введении внешнего управления градообразующей организацией, арбитражный суд вправе ввести внешнее управление по основаниям, предусмотренным ФЗ о банкротстве, а также по ходатайству органа местного самоуправления, или привлеченного к участию в деле о банкротстве соответствующего федерального органа исполнительной власти, или органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации при условии предоставления поручительства по обязательствам должника. Поручительство по обязательствам должника может быть дано Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием в лице их уполномоченных органов.

Собрание кредиторов ОАО «Кабаковостром» за процедуру внешнего управления, либо финансового оздоровления не проголосовало, ходатайство органа местного самоуправления, привлеченного к участию в деле о банкротстве в лице Администрации сельского поселения Кабаковский сельсовет муниципального района Кармаскалинский район о предоставлении поручительства по обязательствам должника отсутствует, о чем свидетельствует письмо администрации №130 от 15.08.2006 г. (л.д. 113, т.5).

Ходатайства соответствующих федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации о предоставлении поручительства по обязательствам должника – ОАО «Кабаковостром» в материалы дела не представлены.

Соответственно, при отсутствии доказательств, достоверно подтверждающих признаки градообразующей организации, а также при наличии решения собрания кредиторов ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» об открытии процедуры конкурсного производства и признания предприятия несостоятельным (банкротом), у суда отсутствуют правовые основания для открытия процедуры внешнего управления в отношении ОАО «Кабаковостром» в рамках положений ст.171 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Согласно положений части 3 ст.75 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если первым собранием кредиторов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, арбитражный суд может вынести определение о введении финансового оздоровления при условии предоставления ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника – унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц и предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности.

Ходатайство, в соответствии с положениями части 3 ст.75 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», дающее основания для введения финансового оздоровления в судебное заседание не представлено.

НП СМОО «Ассоцияция антикризисных управляющих» представило список арбитражных управляющих на должность конкурсного управляющего ОАО «Кабаковский завод стройматериалов»: ФИО12, ФИО6, ФИО13

Представитель собрания кредиторов, в лице уполномоченного органа, правом отвода одной из представленных кандидатур арбитражных управляющих, предоставленным ст. 45 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» не воспользовался.

Должник в порядке ст. 45 ФЗ «О несостоятельности» при рассмотрении дела в суде первой инстанции заявил отвод арбитражному управляющему ФИО12

Согласно абз. 2 п. 4 ст. 45 ФЗ «О несостоятельности» в случае, если должник и (или) заявитель (представитель собрания кредиторов) не воспользовались правом отвода, арбитражный суд назначает кандидатуру, занимающую более высокую позицию в списке кандидатур, представленном заявленной саморегулируемой организацией.

При таких обстоятельствах, арбитражным управляющим ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» подлежит утвердить ФИО6, указанного по списку вторым из числа кандидатур представленных НП СМОО «Ассоцияция антикризисных управляющих», отвечающего требованиям ст.ст. 20, 45 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Предложенный собранием кредиторов размер вознаграждения соразмерен объему выполняемой конкурсным управляющим работы и в соответствии со ст. 26 ФЗ «О несостоятельности» подлежащий утверждению в размере 10 000 рублей.

Согласно пункту 2 статьи 126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства полномочия руководителя должника прекращаются.

По правилам ст. 110 Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации расходы по госпошлине относятся на ОАО «Кабаковский завод стройматериалов».

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция

ПОСТАНОВИЛА:

Решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 06.07.2006 года по делу № А07-3482/05-Г-ХРМ – отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Признать ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» (ИНН <***>) несостоятельным (банкротом).

Открыть в отношении ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» конкурсное производство сроком на 12 месяцев.

Взыскать с ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» госпошлину в размере 1000 рублей.

Исполнительный лист выдать.

Утвердить конкурсным управляющим ФИО6.

Утвердить вознаграждение конкурсного управляющего ОАО «Кабаковский завод стройматериалов» в размере 10 000 рублей за счет средств предприятия – должника.

Обязать конкурсного управляющего опубликовать сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

По окончании конкурсного производства конкурсному управляющему представить в Арбитражный суд РБ отчет.

Постановление вступает в силу с момента принятия и может быть обжаловано в Федеральный Арбитражный суд Уральского округа через Арбитражный суд Республики Башкортостан в двухмесячный срок.

Председательствующий судья В.И. Султанов

Судьи Э. М. Маликова

А.Ф. Масалимов