Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Грейтекс» на решение Арбитражного суда Московской области от 14 июня 2007г. по делу № А41-К2-2383/07 , принятого судьей Бычковой А.В., по иску (заявлению) Ногинской таможни к ООО «Грейтекс» о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Ногинская таможня Федеральной таможенной службы Центрального Таможенного Управления обратилась в арбитражный суд Московской области с заявлением о привлечении ООО «Грейтекс» к административной ответственности по ст.14.10 КОАП РФ.

Решением арбитражного суда Московской области от 14 июня 2007г. заявленные Ногинской таможней требования удовлетворены, ООО «Грейтекс» привлечено к административной ответственности по ст.14.10 КОАП РФ в виде штрафа в размере 30000 руб. с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака.

С ООО «Грейтекс» взыскано в пользу Ногинской таможни Федеральной таможенной службы Центрального таможенного управления издержки в сумме 15590 руб.

ООО «Грейтекс» находит решение арбитражного суда Московской области незаконным, подлежащем отмене по основаниям неполного выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанности по делу обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд посчитал установленными, несоответствия выводов., изложенных в решении .обстоятельствам дела, нарушения норм материального и процессуального права, в связи с чем подана апелляционная жалоба.

В обоснование жалобы ООО «Грейтекс» указало, что согласно ст.4 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами. Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя. Нарушение исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признаётся использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения на товарах, на этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках, ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации. Товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

ООО «Грейтекс» не согласно с выводом суда о том, что, обозначение « SECRET» ,указанное на парфюмерной продукции ООО «Грейтекс», является сходным до смешения с товарным знаком по свидетельству №135795, зарегистрированным на имя компании «Дзе Проктер энд Гэмбл Компани», а товары «дезодорант для личного пользования» и «парфюмерная вода» однородными.

Согласно заключению эксперта ФИО8 сходство до степени смешения обозначения», которым маркируется продукция, ввозимая на территорию Российской Федерации ООО «Грейтекс» и товарным знаком по свидетельству № 135795, а также однородность товаров «дезодорант для личного пользования» и «парфюмерная вода» обусловлена следующими обстоятельствами:

-одна и та же сфера применения (функциональное назначение)-придание аромата всему телу человека, поскольку «дезодорант – это косметический продукт, который приглушает запах тела, обладая при этом сильным перебивающим ароматом.,

-одни и те же каналы реализации продукции- через розничную сеть. При этом туалетная вода, духи, дезодоранты размещаются на одних и тех же стеллажах,

-одни и те же группы пользователей.

Назначение экспертизы, в рамках проведения административного расследования, проводилось Ногинской таможней с нарушением норм Таможенного Кодекса, определённых , в частности, в ст.379 ТК РФ и ст.25.9 КОАП РФ. Таможенные органы должны были убедиться, что привлекаемое для проведения экспертизы лицо обладает специальными познаниями в области товарных знаков. В экспертном заключении, в нарушении требований ст. п.2 ст.86 АПК РФ отсутствует информация об образовании эксперта, учёной степени, стажа работы. Экспертное заключение не представляет собой официальное заключение Федерального института промышленной собственности Роспатента (ФИПС), а как следует из письма директора ФГУ ФИПС ФИО9, и письма руководителя Федеральной службы по интеллектуальной собственности, .патентам и товарным знакам, ФИО10, отражает личную точку зрения ФИО8

Введение ООО «Грейтекс» в заблуждение относительно статуса и квалификации экспертизы не позволило ему воспользоваться предоставленным правом заявит отвод эксперту.

Экспертное заключение ФИО8 является неполным в части исследования всех критериев оценки наличия сходства до степени смешения используемых на товарах изображений с зарегистрированными товарными знаками и однородности указанных товаров.

Экспертное заключение ФИО8 не даёт ответа на вопрос об определении сходства до степени смешения однородности парфюмерной продукции в виде парфюмерной воды, с зарегистрированным товарным знаком «SECRET» по свидетельству №135795 , зарегистрированном для товаров 03 класса МКТУ, поскольку касается лишь одного из товаров- дезодоранта, указанного в свидетельстве, и не затрагивает других товаров, указанных в нем, то есть очищающие средства и мыла.

В экспертном заключении отсутствует анализ однородности товара «парфюмерная вода» товарам, указанным в свидетельстве №135795, в том числе и в отношении « дезодорантов для личного пользования».

При установлении возможного факта нарушения ООО «Грейтекс» исключительных прав компании «Дзе Проктер энд Гэмбл Компании» на товарный знак «SECRET» по свидетельству №135795, посредством ввоза на территорию России товара- парфюмерная вода, этикетка которого на флаконе и упаковке включает в себя словесный элемент»SECRET», необходимо, согласно п.2 ст.4 Закона о товарных знаках установить наличие сходства указанных обозначений до степени смешения и однородность ввозимого товара с товаром 03 кл. МКТУ- дезодоранты для личного пользования, зарегистрированным в свидетельстве №135795.

При установлении факта сходства до степени смешения этикеток со словесным обозначением «SECRET», используемых для оформления флаконов и упаковок парфюмерной воды, со словесным товарным знаком «SECRET» по свидетельству №135795,суд не надлежащим образом исследовал представленные ООО «Грейтекс» доказательства отсутствия такого сходства, в том числе, не принято в качестве доказательства экспертное заключение, составленное доктором юридических наук ФИО11.

Согласно товарной номенклатуры ВЭД (ТН ВЭД) парфюмерная вода, ввезённая ООО «Грейтекс», относится к товарной позиции 3303 (духи в жидкой форме, в виде крема, а также туалетная и парфюмерная вода), а зарегистрированная в Таможенном реестре продукция компании «Дзе Проктер энд Гэмбл Компании» к товарной позиции 3307 (кремы и пены для бритья, дезодоранты и антиперспиранты индивидуального назначения, составы для принятия ванн, средства для удаления волос.)

Согласно международной классификации товаров (МКТУ),товарной номенклатуры ВЭД (ТН ВЭД), действующих ГОСТОв, в частности, ГОСТ РФ Р 51578-2000 и ГОСТ РФ 51579-2000, Общероссийскому классификатору продукции и других классификаторах указанные товары относятся к разнородной продукции, поскольку используются по разному назначению и не являются взаимозаменяемой продукцией. ГОСТЫ утверждены Постановлением Госстандарта России (в настоящее время Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии) и имеют нормативный характер.

При решении вопроса об однородности таких товаров, как парфюмерная вода и дезодорант для личного пользования следует руководствоваться постановлением Госстандарта от 02.02.2001г. №11 № Об утверждении и введении в действие Правил по проведению сертификации парфюмерно-косметической продукции», зарегистрированном в Минюсте России 24.04.98.

Согласно Перечню групп однородной парфюмерно-косметической продукции, названному в приложении 1 к Постановлению Госстандарта от 2.02.2001г. №11(зарегистрированном в Минюсте России от 24.04.98г.), дезодоранты и парфюмерная вода отнесены к разным группам парфюмерно-косметической продукции.

Анализ функционального назначения товаров «парфюмерная вода» и «дезодоранты для индивидуального пользования», различных классификаторов продукции приводит к выводу об отсутствии однородности и указанных товаров. Указанный вывод подтверждается также Общероссийским классификатором продукции ОК 005-93, утверждённым постановлением Госстандарта РФ от 30.12.1993 № 301, указание на который также содержится в Постановлении Госстандарта РФ от 02.02.2001 №11 «Об утверждении и введении в действие Правил по проведению сертификации парфюмерно-косметической продукции», зарегистрированным в Минюсте России 24.04.98.

Согласно Общероссийскому классификатору продукции дезодорантам присвоен код 91 5864-915866 (средства дезодорирующие), тогда как туалетная вода имеет код -91 5500(одеколоны и воды душистые и туалетные). Общероссийский классификатор продукции не содержит такую продукцию, как «парфюмерная вода», так как «воды душистые и туалетные» (код 91 5500 ) включает в себя и парфюмерную воду, что подтверждается Приложением 1 к постановлению Госстандарта от02.02.2001г. №11 «Об утверждении и введении в действие Правил по проведению сертификации парфюмерно-косметической продукции».

Как видно из приведённой ступени классификации по ОКП дезодоранты для личного пользования и парфюмерная (туалетная) вода относятся к разным группам продукции, а следовательно, являются неоднородными.

Оформлению флакона и упаковки парфюмерной воды, ввезённой на территорию России, ООО «Грейтекс», и реализуемой в России различным поставщикам присуща оригинальность, придающая им различительную способность по сравнению с продукцией компании «Дзе Протер энд Гэмбл Компании».

Ввиду наличия вышеуказанных отличий между продукцией, поставленной ООО «Грейтекс» и продукцией Компании «Дзе Проктер энд Гэмбл Компании», маркированной товарным знаком №135795, отсутствует опасность её смешения со стороны потребителя.

Таким образом, на момент окончания административного расследования и составления протокола об административном правонарушении от 26 января 2007г.Ногинская таможня не располагала никакими доказательствами по факту незаконного использования ООО «Грейтекс» товарного знака «SECRET» по свидетельству №135795, исключительные права на который принадлежат Компании «Дзе Проктер энд Гэмбл».

Ногинской таможней были применены меры по приостановке выпуска товаров (парфюмерной воды по ГТД № 10126090\241106\0003411,маркированной обозначением «SECRET», не указанные ни в свидетельстве о регистрации товарного знака №135795, ни в Таможенном реестре (списке) объектов интеллектуальной собственности, которые в соответствии с письмом ГТК России от 28.10.97 № 01-15\20508 подлежат мерам таможенного контроля.

Согласно протокола об административном правонарушении ,определение о возбуждении дела об административном правонарушении по ст.14.10 КОАП РФ в отношении ООО «Грейтекс» было вынесено 28.11.2007г., а арест на товар с обозначением «SECRET» был наложен 28.01.2007г., при этом факт наложения ареста на ввозимую продукцию 28.01.2007г. зафиксирован в протоколе, составленном 26.01.2007г.

На основании изложенного, ООО «Грейтекс» просит отменить решение арбитражного суда Московской области от14 июня 2007г., отказать в удовлетворении заявления Ногинской таможни о привлечении ООО «Грейтекс» к административной ответственности по ст.14.10 КОАП РФ.

Ногинская таможня в судебное заседание явилась, с апелляционной жалобой не согласна, решение суда считает законным и обоснованным.

В обоснование возражений Ногинская таможня указала, что в соответствии со ст.394 Таможенного Кодекса РФ, правообладатель, имеющий достаточные основания полагать, что может иметь место нарушение его прав в соответствии с законодательством России об интеллектуальной собственности в связи с перемещением через таможенную границу товаров, вправе подать заявление в федеральную службу, уполномоченную в области таможенного дела, о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска таких товаров. Заявление может быть подано от имени правообладателя его представителем.

Согласно п.4 Положения о защите интеллектуальной собственности таможенными органами, утверждённого приказом ГТК РФ от 27.10.03 №1199 таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных, на основании письменного заявления правообладателя или его представителя.

24.11.2006г. на Лыткаринском таможенном посту Ногинской таможни ООО «Грейтекс» подана ГТД № 10126090\241106\0003411 для таможенного оформления партии товара, в том числе парфюмерной продукции - туалетной воды, маркированной обозначением «SECRET», сходным до степени смешения с товарным знаком «SECRET», исключительные права на который по свидетельству Роспатента РФ №135795, принадлежат правообладателю – корпорации «Дзе Проктер энд Гэмбл Компании».

В соответствии с п.55 Положения о защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами, в случае, если должностным лицом таможенного органа при проверке ГТД и прилагаемых документов выявлены товары, обладающие признаками контрафактных, выпуск таких товаров приостанавливается на 10 рабочих дней.

24.11.2006г. по ГТД № 101126090\241106\0003411 выпуск парфюмированной воды ,маркированной маркой «SECRET» приостановлен.

27.11.2006г. в Ногинскую таможню поступило заявление от ООО «ЮК ФИО12 и Партнёры», являющегося представителем правообладателя на территории РФ, о принятии мер в отношении ООО «Грейтекс» по факту незаконного использования товарного знака, принадлежащего правообладателю.

Товарный знак «SECRET» по свидетельству Роспатента № 135795 внесён в реестр объектов интеллектуальной собственности, о чём Главное управление товарной номенклатуры и торговых ограничений ФТС России проинформировало таможенные органы и иных заинтересованных лиц письмом ФТС России от 21.12.2004г. № 07-58\11760» О товарных знаках корпорации «THEPROCTER & GAMBLECOMPANY».

Доводы ООО «Грейтекс» о том, что правовая охрана товарного знака «SECRET» ограничивается только теми товарами, которые поименованы в свидетельстве в свидетельстве №135795 на товарный знак, противоречит положениям Закона РФ от 23.09.92г.№3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».

В соответствии со ст. 4 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» нарушение исключительного права правообладателя признаётся использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров.

Закон предоставляет правовую охрану товарному знаку от незаконного использования как в отношении товаров, поименованных в свидетельстве на товарный знак, так и в отношении однородных товаров. Указанный вывод нашёл своё подтверждение в Постановлении Президиума ВАС РФ от 18.07.2006г. №2979\06., в котором также имеется ссылка на ст.2 Ниццкого соглашения о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков от 15.06.1957., в соответствии с которой принятая классификация товаров и услуг не имеет влияния на оценку однородности товаров и услуг.

Однородность признаётся по факту, если товары по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения.

Однородность товаров определялась государственным экспертом в соответствии с п.14.4.3 Правил составления, подачи рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака, утверждённого Приказом Российского агентства по патентам и товарным знакам от 5.03.03 №32, зарегистрированным в Министерстве юстиции РФ от 25.03.03.№4322.

Согласно п.14.4.3 при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному производителю.

Для установления однородности товаров принимается во внимание род(вид) товаров ,их назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия сбыта товаров, круг потребителей и другие признаки.

Из экспертного заключения ФИО8 следует, что словесное обозначение «SECRET» выполнено на представленной упаковке и флаконе. Согласно надписям «парфюмерная вода для женщин» (на упаковке) и «eaudeparfum» с французского языка означает «парфюмерная вода» (на флаконе) товар является парфюмерной водой. Товарный знак по свидетельству №135795 зарегистрирован в отношении товаров 03 класса МКТУ, в том числе для вида товаров «дезодоранты для личного пользования».

Согласно справочным сведениям «дезодорант» - косметический продукт, который приглушает неприятный запах тела, обладая при этом собственным сильным перебивающим ароматом. Указанный вид товаров относится к товарам рода «парфюмерия». Парфюмерия-это ароматические, косметические товары и гигиенические освежающие средства, а также их производство.

Экспертом установлено, что рассматриваемые товары относятся к одному роду, имеют одинаковое назначение, одинаковые условия реализации, один круг потребителей. Таким образом, парфюмерная вода и дезодоранты являются однородными.

Однородность вышеуказанных товаров (парфюмерная вода и дезодорант) обусловлена тем, что оба продукта имеют общий для них круг потребителей, условия их сбыта (характеризуется совместной продажей в магазинах парфюмерии).

Ногинская таможня не согласна с доводом ООО «Грейтекс» о том, что назначение экспертизы проведено с нарушением норм действующего законодательства..

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 16.06.2004г. №229 «Об утверждении положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам « федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам является Роспатент.

Согласно п.6.1 Положения Роспатент вправе давать разъяснения по вопросам, отнесённым к сфере деятельности Службы, юридическим и физическим лицам.

Письмом Федерального государственного учреждения «Федеральный институт промышленной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам « (ФГУ ФИПС ) от 6.12.2006г.№ 18\5 -324 для проведения патентно-правовой экспертизы и подготовки экспертного заключения рекомендован эксперт ФИО8, состоящая в штате организации.

Согласно ст.25.9 КОАП РФ в качестве эксперта может быть привлечено любое не заинтересованное в исходе дела лицо, обладающее специальными познаниями в науке, технике, искусстве, достаточными для проведения экспертизы и дачи экспертного заключения.

Назначение экспертизы осуществлялось в рамках административного производства по делу об административном правонарушении в соответствии с нормами Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации. ,производство экспертизы было поручено эксперту Федерального института промышленной собственности ,ФИО8, предупреждённой об ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Эксперт ФИО8 имеет сертификат соответствия от 29.09. 06 №7\99государственного учреждения Российского Федерального Центра судебной экспертизы при Министерстве юстиции Российской Федерации, что соответствует требованиям ст.ст.25.9.и 26.4 КОАП РФ.

При проведении патентно-правовой экспертизе экспертом ФИО8 устанавливалась степень схожести товарного знака «SECRET»,правообладателем которого является является компания «Дзе Проктер энд Гэмбл» со знаком «SECRET»,нанесённым как на упаковку, так и на флакон парфюмерной воды, поставляемой ООО «Грейтекс».

В связи с тем, что принадлежащий правообладателю, Компании «Дзе Проктер энд Гэмбл» товарный знак «SECRET» по свидетельству № 135795 является словесным, то при определении сходства комбинированного обозначения, состоящего из изобразительного и словесного элементов, используются признаки, применяемые при определении сходства словесных обозначений, так как основным является словесный элемент. Поскольку он легко запоминается, чем изобразительный, именно на нем акцентируется внимание потребителя при восприятии обозначения, в соответствии с абз.4 п.6.3 Методических указаний, утвержденных Приказом Роспатента от 27.03.97.№26. При этом абзац 7 п.6.3 Методических рекомендаций предусматривает, что если при сравнении словесного элемента комбинированного обозначения будет установлена его тождественность или сходство до степени смешения со словесным товарным знаком ,то комбинированное обозначение следует признать сходным до смешения с указанным товарным знаком.

В соответствии со ст.22 Закона РФ от 23.09.1992г. №3520-1 « О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров « под использованием товарного знака понимается применении его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, и ( или ) их упаковке правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основании соответствующего лицензионного договора.

Нарушение исключительного права правообладателя (незаконное использование товарного знака) выражается в использовании без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения на товарах, этикетках, упаковках этих товаров, которые вводятся в гражданский оборот, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

Доводы ООО «Грейтекс» о том, что при установлении однородности товаров принимаются коды ТН ВЭД России, ГОСТЫ Российской Федерации, международная классификация товаров и услуг (МКТУ) и общероссийский классификатор продукции Ногинская таможня считает несостоятельными, т.к в соответствии со ст.39 ТК РФ товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности применяется для осуществления мер таможенно -тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения таможенной статистики внешней торговли Российской Федерации. ТН ВЭД России не подлежит применению при решении вопроса об однородности товаров.

Заключение эксперта ФИО11, представленное ООО «Грейтекс» не может быть относимым и допустимым доказательством по следующим основаниям:

При составлении экспертного заключения ФИО11 не предупреждалась об административной ответственности по ст.25.9 КОАП РФ.

К представленному заключению не приложены документы, отражающие параметры предмета исследования (внешний вид, графическое изображение, цветовая гамма)

В части исследования торгового знака «SECRET» по признакам фонетического сходства, заключение ФИО11 содержит два противоположных высказывания, не являющимся однозначным выводом эксперта.

На основании изложенного, Ногинская таможня просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «Грейтекс»-без удовлетворения.

Компания «Дзе Проктер энд Гэмбл Компании» в судебное заседание явилась, с апелляционной жалобой не согласно, решение арбитражного суда Московской области от 14 июня 2007г. находит законным и обоснованным.

В обоснование возражений Компания «Дзе Проктер энд Гэмбл» указала, что товарный знак «SECRET» включён в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности Письмом ФТС от 21.12.2004г. № 07-58\11760.По мнению Компании

Ногинская таможня, руководствуясь нормами Главы 38 Таможенного Кодекса и положениями Приказа ГТК РФ от 27.10.2003г. №1199 обоснованно приостановила выпуск товаров, маркированных обозначением «SECRET».

Товарный знак «SECRET» зарегистрирован по свидетельству № 135795 в отношении очищающих средств, мыла, дезодорантов для личного пользования и включён в таможенный режим объектов интеллектуальной собственности Письмом ФТС от 21.12.2004г. № 07-58\11760. В соответствии со ст.397 ТК и п. 55 Приказа ГТК РФ от 27.10.2003г. №1199 «Об утверждении положения о защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами» таможенные органы при осуществлении таможенного оформления и контроля ,выявившие товары, обладающие признаками контрафактности, приостанавливают выпуск таких товаров на 10 рабочих дней , о чем не позднее следующего дня уведомляет правообладателя.

24.11.2006г. при осуществлении таможенного оформления и таможенного контроля на Лыткаринском посту Ногинской таможни по ГТД № 10126090\241106\0003411 были выявлены товары, обладающие признаками контрафактности -парфюмерная вода «SECRET» Таможенное оформление указанного товара было приостановлено на 10 дней, о чём незамедлительно в известность были поставлены правообладатель и декларант.

Компания «Дзе Проктер энд Гэмбл» , правообладатель товарного знака «SECRET» в соответствии с свидетельством №135795 расценивает действия ООО «Грейтекс» по ввозу на территорию Российской Федерации парфюмерной воды «SECRET « в качестве нарушения её исключительных прав на товарный знак. Обозначение, использованное ООО «Грейтекс», имеет сходство с товарным знаком «SECRET» на основании п.14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания.

В соответствии со ст.39 ТК РФ ТН ВЭД применяется для осуществления мер «таможенно-тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения таможенной статистики внешней торговли Российской Федерации.

Как видно из приведённых положений статьи Таможенного Кодекса Российской 0 Федерации, товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности не подлежит применению при решении вопроса об однородности товаров. Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности имеет иную сферу правового регулирования.

Классификация товаров по кодам ТН ВЭД в Реестре объектов интеллектуальной собственности ФТС России даётся лишь в справочных целях и действующее законодательство Российской Федерации не связывает классификацию товаров по кодам ТН ВЭД с объемом правовой охраны товарного знака.

В протоколе об административном правонарушении ошибочно указана дата вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении-28.11.2007г. вместо 28.11.2006г. В протоколе ошибочно также указана дата составления протокола о наложении ареста-28.11.2007г. вместо 28.11.2006г.Однако ,указанные технические ошибки не имеют существенное значение и не могут оказать влияние на результат административного производства.

Определение о назначении патентно-правовой экспертизы было вынесено должностным лицом Ногинской таможни 15.12.2006г., проведение экспертизы было поручено государственному эксперту ФИО8, что соответствует требованиям ст.ст. 25.9,26.4 КОАП РФ, предусматривающей, что проведение экспертизы может быть поручено любому не заинтересованному в исходе дела совершеннолетнему лицу, как эксперту, так и экспертному учреждению.

На основании изложенного, Компания «Дзе Проктер энд Гэмбл» просит оставить решение арбитражного суда Московской области от 14 июня 2007г оставить без изменения ,апелляционную жалобу ООО «Грейтекс»-без удовлетворения.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, возражения Ногинской таможни, Компании «Дзе Проктер энд Гэмбл Компани», проверив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В судебном заседании установлено, что 24 ноября 2007г. на Лыткаринском таможенном посту Ногинской таможни ООО «Грейтекс» была представлена к таможенному оформлению партия товара по ГТД №10126090\241106\0003411, в том числе парфюмерная продукция, туалетная вода, маркированная обозначением «SECRET».

27.11.2006г. в Ногинскую таможню поступило заявление от представителя компании «Дзе Проктер энд Гэмбл», в котором данная организация, являясь правообладателем исключительных прав на товарный знак «SECRET» по свидетельству №135795,просило возбудить дело об административном правонарушении в отношении ООО «Грейтекс» по факту незаконного использования товарного знака «SECRET», принадлежащего компании «Дзе Проктер энд Гэмбл Компани». Данный товарный знак заявителем внесён в Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности.

28 ноября 2006г. главным государственным таможенным инспектором Лыткаринского таможенного поста Ногинской таможни, ФИО13 вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ООО «Грейтекс» по ст. 14.10 КОАП РФ. (л.д.4 Приложения №1)

28 ноября 2006г. главным государственным инспектором Лыткаринского таможенного поста Ногинской таможни ФИО13 был наложен арест на туалетную воду в стеклянных флаконах с обозначением «SECRET», оформленную по ГТД № 10126090\241106\0003411 (л.д.64,65 Приложения №1)

Определением исполняющего обязанности начальника отдела административных расследований Ногинской таможни от 15 декабря 2006г. по делу об административном правонарушении назначена патентно-правовая экспертиза, производство которой поручено государственному патентному эксперту Федерального института промышленной собственности, ФИО8(л.д.121-122 Приложения №1) На разрешение эксперта был поставлен вопрос: Определить степень сходности обозначения товарного знака «SECRET», указанного на парфюмерной продукции в виде парфюмерной воды, с зарегистрированным товарным знаком «SECRET», владельцем которого является «Дзе Проктэр энд Гэмбл Компани»,зарегистрированного для 03 класса МКТУ (л.д.121-122 Приложения №1)

24 января 2007. Ногинской таможней было получено экспертное заключение эксперта ФИО8 Федерального государственного Учреждения «Федеральный институт промышленной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» (л.д.4 Приложение №2) Согласно заключению экспертизы словесные обозначения «SECRET» ,используемые на упаковке и на стеклянном флаконе парфюмерной воды, являются сходными до степени смешения с товарным знаком по свидетельству №135795.

26 января 2007г. в отношении ООО «Грейтекс» составлен протокол об административном правонарушении ,предусмотренном ст.14.10 КОАП РФ -незаконное

Использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров.(л.д.45-47 Приложение №2)

Отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров регулируются Законом Российской Федерации №3520-1 от 23 сентября 1992г. « О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»

В соответствии со ст.1 указанного Закона товарный знак и знак обслуживания-обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических и физических лиц.

Согласно ст.2 Закона правовая охрана товарного знака в Российской Федерации предоставляется на основании его государственной регистрации в порядке, установленном настоящим Законом, или в силу международных договоров Российской Федерации.

Право на товарный знак охраняется законом.

Обладателем исключительного права на товарный знак (правообладателем) может быть юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо.

На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство на товарный знак.

Свидетельство удостоверяет приоритет товарного т знака, исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.(ст.3 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров)

В соответствии со ст.4 Закона РФ « О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами.

Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя.

Нарушением исключительного права правообладателя ( незаконным использованием товарного знака) признаётся использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения:

На товарах ,на этикетках ,упаковках этих товаров, которые производятся ,предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках, ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации,

При выполнении работ, оказании услуг,

На документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот,

В предложениях к продаже товаров,

В сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах переадресации.

Товары, этикетки, упаковки этих товаров , на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.

Согласно ст.5 Закона в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения и их комбинации.

Из материалов дела следует, что товарный знак «SECRET» по свидетельству №135795 внесён в Реестр объектов интеллектуальной собственности, о чем Главное Управление товарной номенклатуры и торговых ограничений ФТС России проинформировало таможенные органы и иных заинтересованных лиц письмом ФТС России от 21.12.2004г. №07-58\11760 « О товарных знаках Корпорации «THEPROCTER & GAMBLECOMPANY»,в связи с чем доводы ООО «Грейтекс» о том, что при осуществлении контроля за перемещением товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, Ногинской таможней был наложен арест на товары- парфюмерную воду ,ввезённую по ГТД №10126090\241106\0003411, маркированную обозначением «SECRET»,не включённой правообладателем ни в свидетельство о государственной товарного знака №135795,ни в Реестр объектов интеллектуальной собственности Федеральной таможенной службы Российской Федерации являются необоснованными.

Ногинская Таможня, в соответствии с нормами Главы 38 Таможенного Кодекса РФ и положениями Приказа ГТК РФ от 27.10.2003г. №1199 правомерно приостановила выпуск товаров, маркированных обозначением «SECRET».

В соответствии со ст.394 Таможенного Кодекса РФ, правообладатель, имеющий достаточные основания полагать, что может иметь место нарушения его прав в соответствии с законодательством России об интеллектуальной собственности в связи с перемещением через таможенную границу товаров., вправе подать заявление в Федеральную службу, уполномоченную в области таможенного дела, о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска таких товаров.

Согласно п.4 Положения о защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами, утверждённого приказом ГТК РФ от 27.10.03г. №1199 таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных ,на основании письменного заявления правообладателя или его представителя.

В соответствии со ст.39 Таможенного Кодекса Российской Федерации товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности применяется для осуществления мер таможенно- тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения таможенной статистики внешней торговли Российской Федерации.

Таким образом, товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности не подлежит применению при решении вопроса об однородности товара. Указанная позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 187.07.2006г.№2979\06.

По указанным основаниям признаются необоснованными доводы ООО «Грейтекс» о том, что в соответствии с кодом ТН ВЭД туалетная вода и дезодоранты для личного пользования относятся к разным позициям кодов ТН ВЭД.

Необоснованной является ссылка ООО «Грейтекс» на ГОСТЫ РФ 51578-2000. «Изделия парфюмерные жидкие. Общие технические условия» и Р 51579-2000 «Изделия косметические жидкие. Общие технические условия» и на Общероссийский классификатор .

В соответствии с абз.1 п.3 ст.15 Федерального Закона «О техническом регулировании» от 27.12.02 №184-ФЗ,общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации применяются при создании государственных информационных ресурсов и межведомственном обмене информацией.

Согласно п.1 «Положения о разработке, принятии, введении в действие ,ведении и применении общероссийских классификаторов», утверждённого Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.11.2003г. №677, общероссийские классификаторы применяются в области прогнозирования, статистического учёта, банковской деятельности и налогообложения, при межведомственном информационном обмене, создании информационных систем и информационных ресурсов.

Как следует из названных правовых актов ни Закон «О техническом регулировании», ни названное Положение не применяются при определении вопросов однородности товаров.

ТН ВЭД России, государственные стандарты, общероссийский классификатор продукции не применимы при определении однородности товаров.

При определении сходства обозначения «SECRET» до степени смешения с товарным знаком «SECRET» следует руководствоваться Законом Российской Федерации №3520-1 от 23 сентября 1992г.» О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»,Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знаком обслуживания, утверждённых Приказом Роспатента от 5.03.2003г. №32,Методических рекомендаций по определению однородности товаров и услуг при экспертизе заявок на регистрацию товарных знаков и знаков обслуживания, утверждённых приказом Роспатента от 27.03.1997г. №26 « О методических рекомендациях по отдельным вопросам экспертизы заявок на регистрацию товарных знаков»,Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, утверждённых Приказом Роспатента от 27.03.1997г. №26 «О методических рекомендациях по отдельным вопросам экспертизы заявок на регистрацию товарных знаков».

В соответствии со ст.7 Закона РФ « О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с :

товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию или охраняемыми в Российской Федерации, в том числе , в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет.,

товарными знаками других лиц, признанными в установленном настоящим Законом порядке общеизвестными в Российской Федерации товарными знаками в отношении однородных товаров.

Регистрация в качестве товарного знака в отношении однородных товаров обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком, указанным в абзаце втором или третьем настоящего пункта, допускается лишь с согласия правообладателя.

Согласно п.14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания обозначение считается тождественным с другим обозначением ,если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением. ,если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Используемое для маркировки туалетной воды ,ввезённой ООО «Грейтекс» обозначение «SECRET» представляет собой комбинированное обозначение, включающее изобразительный и словесный элементы.

В соответствии с п.14.4.2.4 Правил комбинированные обозначения сравниваются , в частности, с теми видами обозначений, которые входят в состав проверяемого комбинированного обозначения как элементы.

В связи с тем, что принадлежащий Правообладателю товарный знак «SECRET» по свидетельству № 135795 является словесным, при определении сходства комбинированного обозначения используются признаки, применяемые при определении сходства словесных обозначений.

Согласно п.14.4.2.2. Правил сходство словесных обозначений может быть звуковым(фонетическим),графическим(визуальным) и смысловым .

В соответствии с подп. »а» п.14.4.2.2. п.14.4.2.2. Правил звуковое (фонетическое) сходство определяется на основании следующих признаков :

-наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях,

-близость звуков, составляющих обозначения,

-расположение близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу,

-наличие совпадающих слогов и их расположение,

-число слогов в обозначениях,

-место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений,

-близость состава гласных,

-близость состава согласных,

-характер совпадающих частей обозначений,

-вхождение одного обозначения в другое,

-ударение

Сравнительный анализ словесных элементов обозначения и товарного знака позволяет сделать вывод о том, что они являются фонетически тождественными. Согласно заключению эксперта отдела контроля и правового обеспечения ФГУ ФИПС, ФИО8 сравнение словесных элементов «SECRET» обозначений 1и2по фонетическому фактору сходства показало, что они являются фонетически тождественными.(л.д.9 Приложения №2)

В соответствии с подп. »б» п.14.4.2.2. Правил графическое (визуальное) сходство и определяется на основании следующих признаков:

-общее зрительное впечатление,

-вид шрифта,

-графическое написание с учётом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные ),

-расположение букв по отношению друг к другу,

-алфавит, буквами которого написано слово,

-цвет или цветовое сочетание.

Обозначение «SECRET» и Товарный знак выполнены заглавными печатными буквами латинского алфавита стандартным шрифтом черного цвета, сравниваемые обозначения являются тождественными.

Согласно заключению эксперта отдела контроля и правового обеспечения ФГУ ФИПС, ФИО8 сравнение словесных элементов « SECRET» обозначений 1 и 2 по графическому фактору сходства показало, что эти обозначения графически сходны.(л.д.10 Приложения №2)

В соответствии с подп. «в» п.14.4.2.2. Правил смысловое сходство определяют на основании следующих признаков:

-подобие заложенных в обозначениях понятий, идей, в частности ,совпадение значения обозначения в разных языках,

-совпадение одного из элементов обозначений ,на который падает логическое ударение и который имеет самостоятельное значение ,

-противоположность заложенных в обозначениях понятий, идей.

Согласно англо-русскому словарю и русско-английскому словарю словесный элемент «SECRET» имеет следующее смысловое назначение; секрет, тайна.

Таким образом, сравниваемые обозначения по смысловому назначению тождественны.

Согласно заключения эксперта ФИО8 рассматриваемые словесные элементы обозначений 1 и 2 семантически тождественны.(л.д.10 Приложения №2)

В соответствии с п.6.3 Методических рекомендаций по проверке заявленных обозначений на тождество и сходство, утверждённых Приказом Роспатента от 27.03.1997г. №26 «О методических рекомендациях по отдельным вопросам экспертизы заявок на регистрацию товарных знаков» в комбинированном обозначении, состоящего из изобразительного и словесных элементов, основным элементом является словесный элемент, т.к он легче запоминается, и именно на нем акцентрируется внимание потребителя при восприятии обозначения. Если при сравнении словесного элемента комбинированного обозначения будет установлена его тождественность или сходство до степени смешения со словесным товарным знаком, то комбинированное обозначение следует признать сходным до степени смешения с указанным товарным знаком.

Как следует из п.14.4.2 Правил при проверке обозначений на тождество и сходство определяющее значение, помимо степени сходства обозначений, имеет однородность товаров, для которых зарегистрирован Товарный знак, товарам, в отношении которых используется сходное обозначение.

В соответствии с п.2.3 Методических рекомендаций по определению однородности товаров, определение «однородный»-это относящейся к тому же роду, разряду, одинаковой, выполняющий ту же функцию».(Толковый словарь русского языка ФИО14)

Согласно абз.5 п.2.3 Методических рекомендаций по определению однородности товаров и услуг при экспертизе заявок на регистрацию товарных знаков и знаков обслуживания под однородными товарами и услугами следует понимать товары и услуги, относящиеся к одному и том же роду и виду.

Пунктом 3.1 Методических рекомендаций предусмотрено, что основные признаки однородности товаров, к которым относятся род(вид) товаров, назначение товаров, могут учитываться как каждый в отдельности, так и в совокупности друг с другом и со вспомогательными признаками (условия сбыта товаров, круг потребителей).

Родовое понятие товара является более общим по отношению к видовому.

Применительно к рассматриваемым обозначениям, при определении рода (вида) товаров следует исходить из следующего:

В толковом словаре ФИО14 дано следующее определение «парфюмерия»:

«парфюмерия- ароматические, косметические товары и гигиенические освежающие средства, а также их производство».

Согласно экспертному заключению эксперта отдела контроля и правового обеспечения Федерального государственного учреждения «Федеральный институт промышленной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам», ФИО8 по дезодорантом понимаются косметические продукты, которые приглушают неприятный запах тела, обладая при этом собственным сильным перебивающим запахом.

Сравнительный анализ понятий «парфюмерия» и «дезодорант», проведённый на основании справочных данных ,позволяет сделать вывод о том, что «парфюмерия» является родовым понятием, а «дезодорант»-видовым. Аналогичным образом соотносятся понятия «парфюмерия» и «туалетная вода»,т.к. туалетная вода является одним из видов парфюмерной продукции.

В соответствии с п.3.1.2 Методических рекомендаций по определению однородности товаров при определении назначения товара следует принимать во внимание область его применения и цель применения.

Туалетная вода имеет своим функциональным назначением придание аромата телу человека. Дезодоранты бывают трёх видов: собственно дезодоранты, дезодоранты-антиперспиранты, парфюмированные дезодоранты.

Принимая во внимание понятие»парфюмерия»,суд приходит к выводу, что туалетная вода и дезодоранты имеют одну и ту же сферу применения- предназначены для придания аромата телу человека.

Туалетная вода и дезодоранты реализуются через розничную сеть. В соответствии с п.3.1.4 Методических рекомендаций по определению однородности товаров, являются условия реализации товаров.

При этом в условиях реализации товаров через розничную сеть, опасность смешения обозначения и Товарного знака выше, чем изделий, которые распространяются в соответствии с заключёнными договорами.

В соответствии с п.3.1.5 Методических рекомендаций по определению однородности товаров, в зависимости от круга потребителей товары разделяются на две группы: товары широкого потребления и товары производственно-технического назначения.

Под товарами широкого потребления понимаются товары и услуги, непосредственно удовлетворяющие потребности человека, предназначенные для семейного или личного потребления.

С учётом определения понятия «товаров широкого потребления» духи и дезодоранты относятся к одной группе товаров- товарам широкого потребления и имеют один круг потребителей.

Однородность признаётся по факту, если товары по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения.(Постановление Президиума ВАС РФ от .07.2006г. №2979\06.)

Согласно заключению эксперта ФИО8 рассматриваемые товары относятся к одному роду, имеют одинаковое назначение, одинаковые условия реализации ,один круг потребителей., являются однородными.(л.д.7 Приложения №2)

Таким образом, на основании проведённого сравнительного анализа товаров, в отношении которых используется обозначение «SECRET» и товарный знак «SECRET»,зарегистрированный по свидетельству на товарный знак №135795 (л.д.29 т.1) принадлежащей Компании «THEPROCTEL &GAMBLECOMPANY»,установлено, что по основным и вспомогательным признакам однородности товаров, туалетная вода и дезодоранты относятся к однородным товарам.

В соответствии с п.1 ст.46 Закона РФ «О товарных знаках ,знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» использование товарного знака или сходного с товарным знаком обозначения для однородных товаров, противоречащее положениям п.2 ст.4 и п.2 ст.40 настоящего Закона влечёт за собой гражданскую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В действиях ООО «Грейтекс» имеется состав административного правонарушения, предусмотренный ст.14.10 КОАП РФ.

При надлежащей заботе и осмотрительности ООО «Грейтекс» должно было знать о том, что осуществляя ввоз на территорию Российской Федерации парфюмерной продукции, маркированной обозначением « SECRET»,оно нарушает исключительное право на товарный знак « SECRET»,принадлежащей правообладателю, Компании,»THEPROCTEL & GAMBLECOMPANY» .

Согласно ст.18 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» сведения, относящиеся к регистрации товарного знака и внесённые в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации, публикуются Федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам) в официальном бюллетене незамедлительно после регистрации товарного знака в Реестре или после внесения в Реестр изменений в регистрацию товарного знака. Бюллетень является официальным и общедоступным изданием Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, содержащем информацию о товарных знаках, зарегистрированных в Реестре.

Следовательно, информация о товарных знаках, подлежащих правовой охране ,может быть предоставлена любому лицу. ООО «Грейтекс» не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению законодательства о товарных знаках.

Доводы ООО «Грейтекс» о том, что Ногинская таможня неправомерно приостановила выпуск товара (парфюмерной воды), маркированного обозначением «SECRET», являются необоснованными.

Товарный знак «SECRET» по свидетельству Роспатента № 135795 внесён в Реестр объектов интеллектуальной собственности, о чем Главное Управление товарной номенклатуры и торговых ограничений ФТС России проинформировало таможенные органы и иных заинтересованных лиц письмом ФТС России от 21.12.2004г. №07-58\11760 « О товарных знаках корпорации «THEPROCTER &GAMBLECOMPANY».(л.д.92-103 Приложение №1)

Товарный знак №135795 зарегистрирован в отношении товаров 03 класса МКТУ, -«очищающие средства, мыла, дезодоранты для личного пользования.»(л.д.98 Приложение №1,л.д.34 Приложение №2)(л.д.29,30т.1)

Доводы ООО «Грейтекс» о том, что правовая охрана товарного знака «SECRET» ограничивается только теми товарами, которые поименованы в свидетельстве №135795 на товарный знак, противоречат положениям Закона РФ от 23.09.92г. №3520-1 « О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», в частности ст.4 Закона, в согласно которой нарушением исключительного права правообладателя признаётся использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров.

Таким образом, Закон предоставляет охрану товарному знаку от незаконного использования как в отношении товаров, поименованных в свидетельстве на товарный знак, так и в отношении однородных товаров. Указанный вывод изложен и в Постановлении Президиума ВАС РФ от 18.07.2006г. №2976\06.

Доводы ООО «Грейтекс» о том, что патентно-правовая экспертиза проведена с нарушением норм действующего законодательства являются необоснованными.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.06.2004г.№299 «Об утверждении положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам является Роспатент.

Письмом Федерального Государственного Учреждения «Федеральный институт промышленной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» (ФГУ ФИПС) от 6.12.2006г. №18\5-324 для проведения патентно-правовой экспертизы и подготовки экспертного заключения рекомендован государственный эксперт ФИО8, состоящая в штате организации. (л.д. 105-106 Приложения №1, л.д. 15 Приложения №2,)

Согласно ст.25.9 КОАП РФ в качестве эксперта может быть привлечено любое лицо, обладающее специальными познаниями в науке, технике, искусстве, достаточными для проведения экспертизы и дачи экспертного заключения.

Определением Ногинской таможни от 15 декабря 2006г. в рамках административного производства по делу об административном правонарушении № 10126000-481\2006 в отношении ООО «Грейтекс» назначена патентно –правовая экспертиза, производство которой поручено эксперту Федерального института промышленной собственности ,ФИО8(л.д121-122 Приложение №1)Согласно п.2.2.1 Устава Федерального государственного учреждения «Федеральный институт промышленной собственности, федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам» (ФГУ ФИПС) институт в соответствии с Патентным Законом Российской Федерации, Законом Российской Федерации» О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» обеспечивает прием и регистрацию заявок на объекты интеллектуальной собственности, проведение их экспертизы, проведение работ связанных с рассмотрением заявлений о внесении изменений в регистрацию товарного знака.(л.д.60 т.1)

На разрешение эксперта Федерального института промышленной собственности были поставлен вопрос об определении степени сходства обозначения товарного знака «SECRET»,указанного на парфюмерной продукции в виде парфюмерной воды, с зарегистрированным товарным знаком @SECRET»,владельцем которого является компания «THEPROCTEL& GAMBLECOMPANY»,свидетельство №135795 ,зарегистрированного для 3-го класса МКТУ (л.д.121-122 Приложение №1) В распоряжение эксперта был представлен образец товара парфюмерная вода с обозначением знака «SECRET».

Эксперт ФИО8 была предупреждена об ответственности за дачу заведомо ложного заключения в соответствии со ст.25.9 КОАП РФ. (л.д.122 Приложение №1).

Эксперт ФИО8 имеет сертификат соответствия от 29.09.06 № 7\9 Государственного учреждения Российского Федерального Центра судебной экспертизы при Министерстве юстиции Российской Федерации , что соответствует требованиям ст.ст. 25.9, 26.4 КОАП РФ (л.д.13 Приложение №2)

О назначении по делу об административном правонарушении товароведческой и патентно-правовой экспертизы Ногинская таможня уведомила ООО «Грейтекс» письмом №18-13\12936 от 15.12.2006г.(л.д.127 приложение №1) ООО «Грейтекс» при наличии обстоятельств, предусмотренных ст.25.12 КОАП РФ. Вправе была заявить отвод эксперту в соответствии со ст.25.13 КОАП РФ.

Вознаграждение за производство патентной экспертизы было определено экспертом экспертом ФИО8 в размере 15000руб.,которые были перечислены Ногинской таможней на основании письма ФГУ ФИПС от 18.01.2007.№18\5-11 (л.д.136 Приложение №1), что подтверждается платёжным поручением №20 от 26.01.2007г.на выплату зарплаты эксперту ФИО8(л.д.50 Приложение №2 с учетом НДФЛ), 590 рублей было перечислено за проведение товароведческой экспертизы (л.д.134 Приложения №1).

В связи с чем взыскание с ООО «Грейтекс» в пользу Ногинской таможни 15 590 руб. в возмещении расходов на проведение экспертизы является обоснованным.

Представленное ООО «Грейтекс» экспертное заключение, выполненное специалистом ФИО11 и утверждённое Ректором Российского государственного института интеллектуальной собственности ФИО15 правомерно не принято в качестве надлежащего доказательства. Согласно указанному заключению, обозначение»SECRET» не является сходным до степени смешения с Товарным знаком по свидетельству №135795 (л.д.47-58т.2)

В соответствии со ст.26.4 КОАП РФ экспертным заключением может быть признан документ, подготовленный экспертом или экспертным учреждением, в рамках экспертизы, назначенной судьей, органом, должностным лицом, в производстве которых находится дело об административных правонарушениях.

Представленная ООО «Грейтекс» экспертиза не назначалась ни Ногинской таможней, ни судом. Эксперт не предупреждалась об ответственности в соответствии со ст.25.9 КОАП РФ. В распоряжение эксперта не предоставлялась продукция.

В соответствии с п.1.2 Устава Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российский государственный институт профессионального образования «Российский государственный институт интеллектуальной собственности» является государственным образовательным учреждением высшего профессионального образования, находящемся в ведении Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (л.д.68-70 т.3) Одним из направлений деятельности РГИИС является оказание консультационных, информационно -аналитических, научно-методических и иных услуг гражданам и организациям.(л.д.69 т.3)

Из заключения эксперта ФИО11 следует, что духи относятся к парфюмерии, а дезодоранты- к косметике. В заключении делается вывод о том, что товары»духи» т «дезодоранты для личного пользования» относятся к разным видам товаров.

Под духами понимается «парфюмерное средство- ароматическая жидкость на спиртовом растворе»(Толковый словарь русского языка ФИО14)

«Дезодорант»-средство для поглощения неприятных запахов»(Толковый словарь русского языка ФИО14)

Сравнительный анализ понятий парфюмерия и дезодорант ,проведённый на основании имеющихся справочных данных позволяют сделать вывод о том, что «парфюмерия» является родовым понятием, дезодорант -видовым.

При определении назначения дезодорантов специалистом ФИО11 оставлено без внимания назначение дезодорантов для личного пользования.

Принимая во внимание определение понятия «парфюмерия»,следует вывод о том, что туалетная вода и дезодоранты имеют одну и ту же сферу применения., предназначены для придания аромата телу человека. Состав духов и дезодорантов для личного пользования ,как правило, совпадают, т.к.содержат спирт и парфюмерные композиции.

Духи и дезодоранты для личного пользования реализуются через розничные сети парфюмерных магазинов, т.е. имеют одни каналы реализации. Следовательно, у потребителя духов, маркированных указанным обозначением, может возникнуть представление о принадлежности духов к изготовителю дезодоранта для личного пользования» «SECRET». Духи и дезодоранты относятся к одной группе товаров-товарам широкого потребления.

Таким образом, духи и дезодоранты по основным и вспомогательным признакам относятся к однородным товара.

Доводы ООО «Грейтекс» о том, что производство по делу об административном правонарушении производилось с нарушением норм КОАП РФ и Таможенного Кодекса РФ не нашли своего подтверждения.

Протокол об административном правонарушении имеет технические ошибки относительно даты возбуждения дела об административном правонарушении и даты наложения ареста на товары -28.11.2007г. вместо 28.11.2006г,однако это не повлияло на результат административного производства и не является основанием для признания протокола незаконным. Протокол об административном правонарушении составлен в присутствии законного представителя ,директора ООО «Грейтекс»,ФИО16,. в соответствии с требованиями ст. ст.25.4,28.2 КОАП РФ. (л.д.45-47 Приложение №2)

Исследовав и оценив собранные по делу доказательства, апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, оснований к его отмене не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.266, 269 п.1, 271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Московской области от 14 июня 2007г. оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «Грейтекс»-без удовлетворения.

Председательствующий

Н.С. Чучунова

Судьи

А.М. Кузнецов

Э.П. Макаровская