Гражданский кодекс часть 1

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июля 2018 года Постановление изготовлено в полном объеме 13 июля 2018 года Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:
председательствующего Толкунова В.М.
судей Зотеевой Л.В., Сомовой Е.А.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Василькиной Ю.А.,
при участии:
от заявителя: ФИО1, по доверенности от 07.07.2017
от ответчика: ФИО2, по доверенности от 20.04.2018
от 3-го лица: не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-13264/2018) АО "Газпром газораспределение"

на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.04.2018 по делу № А56-86623/2017 (судья Галкина Т.В.), принятое

по заявлению АО "Газпром газораспределение"
к Центральному банку РФ
3-е лицо: ОАО "Архангельскоблгаз"

об оспаривании предписания

установил:

Акционерное общество «Газпром газораспределение» (далее – АО «Газпром газораспределение», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Управлению Службы

по защите прав потребителей и обеспечению доступности финансовых услуг в

Северо-Западном федеральном округе Центрального банка Российской Федерации (далее – Управление, Служба) о признании недействительным предписания

об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 21.08.2017 № С59-5-18/9728.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Архангельскоблгаз" (далее - ОАО "Архангельскоблгаз").

Решением суда от 09.04.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, АО «Газпром газораспределение» направило апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт - об удовлетворении заявленных требований.

Податель жалобы не согласен с выводом суда о наличии обязанности по направлению обязательного предложения исходя из количества голосующих акций ОАО «Архангельскоблгаз», а не общего количества акций. Согласно выписок

со счета депо, АО «Газпром газораспределение» принадлежит 18 938 шт. обыкновенных акций ОАО «Архангельскоблгаз», что составляет 26,13 % от общего числа акций эмитента - 72 582 шт., таким образом, Обществом не превышен порог владения акциями ОАО «Архангельскоблгаз» в 30 %. Между тем при вынесении решения расчет количества акций принадлежащих АО «Газпром газораспределение» и порождающих обязанность по направлению обязательного

предложения произведен без учета привилегированных акций, то есть 32,1 % от 58 928 шт. обыкновенных акций.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель Управления возразил против апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Согласно предписанию Банка России от 21.08.2017 № С59-5-18/9728, оспариваемому в настоящем деле, в порядке исполнения предписания Банка России (Управления) об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 25.04.2016 № Т2-С59-5-18/17840 ПАО «Газпром» в Управление были представлены документы (исх. № 01-329 от 05.05.2017), включающие в себя копию отчета депозитария «ГАЗПРОМБАНК» (АО) об исполнении операции, согласно которому 26.04.2017 по счету депо АО «Газпром газораспределение» была внесена приходная запись о начислении 15 550 обыкновенных именных акций ОАО «Архангельскоблгаз» (далее - Эмитент), списанных со счета депо ПАО «Газпром».

Таким образом, с учетом факта выплаты дивидендов по привилегированным акциям Эмитента по итогам 2015 года (то есть, привилегированные акции Эмитента не являлись голосующими), АО «Газпром газораспределение» стало владельцем 32,1 % общего количества голосующих акций Эмитента, а передача лицом приобретенных акций акционерного общества своему аффилированному лицу

не влечет прекращения у последнего обязанности по направлению обязательного предложения, если первоначальный приобретатель акций не направил обязательное предложение в соответствии с требованиями статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"

(далее - Закон № 208-ФЗ, Закон об акционерных обществах).

Предписанием Банка России от 21.08.2017 № С59-5-18/9728 заявителю было предписано в течение 30 рабочих дней с даты получения предписания устранить указанные в устанавливающей части предписания нарушения требований законодательства Российской Федерации. Согласно устанавливающей части предписания АО «Газпром газораспределение» обязано направить обязательное предложение в отношении ценных бумаг АО «Архангельскоблгаз» в соответствии со статьей 84.2 Закона № 208-ФЗ, а также представить в Управление обязательное предложение о приобретении ценных бумаг Общества, и направить в Управление отчет об исполнении оспариваемого предписания.

Не согласившись с данным предписанием, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктами 1 и 7 статьи 84.2 Закона N 208-ФЗ (в редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ, действующей с 01.07.2015) лицо, которое приобрело более 30 % общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Как следует из ежеквартального отчета Эмитента за II квартал 2017 года, Эмитент является обществом, созданным при приватизации государственных и/или муниципальных предприятий (их подразделений), и в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, была предусмотрена возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц.

Сведения, содержащиеся в указанном ежеквартальном отчете Эмитента, соответствуют информации, имеющейся в Банке России в лице Северо-Западного главного управления Центрального банка Российской Федерации, являющегося в отношении Эмитента регистрирующим органом.

Таким образом, заявитель не спорит, что Эмитент отвечает признакам публичного акционерного общества.

Общее количество размещенных акций Эмитента составляет 72 582 штуки, из них обыкновенных акций - 58 944, привилегированных - 13 638 штук.

Согласно материалам административного дела, а именно копиям отчетов депозитария «ГАЗПРОМБАНК» (АО) об исполнении операций, 26.04.2017 по счету депо Общества были внесены приходные записи о зачислении 15 550 (государственный регистрационный номер выпуска 24-1-П-338) и 3 388 (государственный регистрационный номер выпуска 1-02-00934-D) (всего 18 938 штук) обыкновенных именных акций Эмитента, списанных со счета депо ПАО «Газпром» (л.д.207-210), в связи с чем Общество стало владельцем 32,14 % акций от общего количества голосующих акций Эмитента.

При этом заявитель не спорит, что являлся первоначальным приобретателем указанных акций Эмитента.

Исходя из содержания текста сообщения о существенном факте Эмитента, опубликованного 26.04.2017 на странице в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», используемой Эмитентом для раскрытия информации на рынке ценных бумаг (далее - страница в сети Интернет), привилегированные акции Эмитента не являлись голосующими (в связи с выплатой дивидендов по привилегированным акциям Эмитента по итогам 2015 года).

Сведения о владении Обществом доли в размере 32,14 % общего количества голосующих акций Эмитента (18 938 штук) так же содержатся в тексте сообщения о существенном факте Эмитента, опубликованном 12.05.2017 на странице в сети Интернет (л.д.122).

Обязательное предложение, касающееся приобретения ценных бумаг, представляется в Банк России (пункт 1 статьи 84.9 Закона № 208-ФЗ).

В части 8 статьи 27 Закона № 210-ФЗ указано, что к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных

обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI.1 Закона об акционерных обществах.

В силу части 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ непубличное акционерное общество, указанное в части 8 настоящей статьи, вправе внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона № 208-ФЗ.

В пункте 7 письма Центрального банка Российской Федерации от 25.11.2015

N 06-52/10054 дано разъяснение о том, что с 01.07.2015 процедуры, установленные главой XI.1 Закона об акционерных обществах (добровольное или обязательное предложение, уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг и требование о выкупе ценных бумаг), применяются в отношении ценных бумаг публичных акционерных обществ (статьи 84.1 - 84.9 Закона об акционерных обществах в редакции Закона N 210-ФЗ), а также акционерных обществ, которые на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами (часть 8 статья 27 Закона

N 210-ФЗ).

Непубличное акционерное общество, которое на 01.09.2014 являлось открытым акционерным обществом, вправе в установленном порядке внести в свой устав изменения, содержащие указание на то, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона об акционерных обществах. Порядок внесения в устав акционерного общества указанных изменений установлен

пунктом 10 статьи 27 Закона N 210-ФЗ.

Таким образом, несмотря на то, что на момент приобретения Обществом акций Эмитента Закон № 208-ФЗ действовал в новой редакции, введенной Законом

№ 210-ФЗ, правила об обязательном выкупе акций, установленные в отношении публичных акционерных обществ, в силу положений частей 8, 10 статьи 27 Закона № 210-ФЗ действовали и в отношении тех открытых акционерных обществ, которые не внесли изменений в устав, касающихся того, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого общества осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона № 208-ФЗ (в редакции Закона № 210-ФЗ).

В Уставе АО «Газпром газораспределение» отсутствует оговорка о том, что приобретение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется без соблюдения положений главы XI.1 Закона № 208-ФЗ (в редакции Закона № 210-ФЗ).

В этой связи Общество не освобождено от обязанности, предусмотренной пунктами 1 и 7 статьи 84.2 Закона, направить публичную оферту о приобретении ценных бумаг и представить ее в Банк России в соответствии с пунктом 1

статьи 84.9 Закона № 208-ФЗ.

Направление заявителем обязательного предложения о выкупе акций позволяет защитить экономические интересы остальных их владельцев.

В Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 06.07.2010 № 929-О-О указано, что возложение на такого приобретателя обязанности направить публичную оферту (обязательное предложение) остальным акционерам открытого акционерного общества - в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, вне зависимости от каких-либо иных обстоятельств, в частности от его финансового состояния, наличия у него возможности приобрести банковскую гарантию и т.п., направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы

аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом.

Пункт 8 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ устанавливает перечень случаев, когда требования названной статьи закона о направлении обязательного предложения

не применяются, в том числе передача акций лицом его аффилированным лицам или передача акций лицу его аффилированными лицами (абзац 5 пункта 8

статьи 84.2 данного Закона).

При этом, поскольку ПАО «Газпром» изначально не направило обязательного предложения о выкупе акций, положения пункта 8 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ в данном случае применены быть не могут.

Аналогичная позиция изложена в Определении Верховного Суда РФ от 04.10.2017 N 308-КГ17-13715.

Таким образом, в соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Закона № 208-ФЗ Общество было обязано не позднее 31.05.2017 направить акционерам - владельцам остальных акций Эмитента обязательное предложение о приобретении у них таких ценных бумаг.

Между тем в оспоренном предписании Банк указал, что по состоянию на 18.08.2017 обязательное предложение о приобретении ценных бумаг Эмитента в Банк России от АО «Газпром газораспределение» не поступало. Данное обстоятельство заявителем не оспаривается.

Таким образом, поскольку предписание выдано полномочным органом и при наличии к тому оснований, не возлагает на заявителя не предусмотренных законодательством обязанностей, оснований для признания его недействительным не имеется.

В связи с указанным решение суда является правильным, оснований для его отмены не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4

статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием к отмене судебного акта, не установлено.

Подателю жалобы следует возвратить из федерального бюджета сумму государственной пошлины, излишне уплаченной при подаче апелляционной жалобы по данной категории дел.

Руководствуясь статьями 176, 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.04.2018 по делу № А56-86623/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Возвратить акционерному обществу «Газпром газораспределение»

из федерального бюджета 1 500 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной при подаче апелляционной жалобы платежным поручением

от 27.04.2018 № 63080.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд

Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий В.М. Толкунов

Судьи Л.В. Зотеева Е.А. Сомова