Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу автономной некоммерческой организации «Центр конверсионного сотрудничества в области утилизации оружия и военной техники «Аспект- Конверсия»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края
от 03.06.2013 по делу № А32-23825/2011 (судья Баганина С.А.)

по иску общества с ограниченной ответственностью «Южная строительная коммуникационная компания»

к ответчику автономной некоммерческой организации «Центр конверсионного сотрудничества в области утилизации оружия и военной техники «Аспект- Конверсия» при участии третьего лица Министерства обороны Российской Федерации о взыскании денежных средств

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Южная строительная коммуникационная компания» (далее - общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к автономной некоммерческой организации «Центр конверсионного сотрудничества в области утилизации оружия и военной техники «Аспект-Конверсия» (далее – ответчик, некоммерческая организация, центр конверсионного сотрудничества) о взыскании 11 928 947 рублей 31 копейки, в том числе 6 703 081 рубля 17 копеек задолженности по подрядным работам, 2 953 216 рублей 30 копеек задолженности по оплате командировочных расходов, 2 272 649 рублей 84 копеек процентов по основаниям статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением суда первой инстанции от 22.02.2012, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 25.05.2012 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 03.08.2012 (л.д.128-134, т.3) судебные акты суда первой и апелляционной инстанций отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Кассационная инстанция, отменяя судебные акты, указала, что в рамках дела N А32-10874/2009 установлено, что ответчик уплатил обществу 242 292 049 рублей 23 копейки (с учетом работ, выполненных по дополнительным соглашениям от 05.02.2007 N СФЗ/12-15-2004/ДР, от 01.03.2007 N СФЗ/12-15-2004/2ДР, от 11.07.2007 N СФЗ/12-15-2004/П по объекту GW-2), однако некоммерческая организация ссылается на то, что фактически работы на объекте GW-2 обществом были выполнены на сумму 227 655 216 рублей, поскольку поставка оборудования по дополнительному соглашению от 11.07.2007 N СФЗ/12-15-2004/П на сумму 14 610 388 рублей фактически не производилась. Данный вопрос судами в рамках указанного дела не исследовался. В рамках оплаты выполненных работ по объекту GW-3, как утверждает ответчик, расчет произведен на сумму 252 087 894 рубля 81 копейка (с учетом работ, выполненных по дополнительным соглашениям от 05.02.2007 N СФЗ/12-15-2004/ДР, от 01.03.2007 N СФЗ/12-15-2004/2ДР по объекту GW-3). Кассационная коллегия указала, что поскольку все выполненные истцом работы осуществлялись в рамках одного договора генерального подряда, судам следовало выяснить, какова общая стоимость выполненных обществом работ (по объектам GW-2 и GW-3 с учетом работ, произведенных по дополнительным соглашениям от 05.02.2007 N СФЗ/12-15-2004/ДР, от 01.03.2007 N СФЗ/12-15-2004/2ДР, от 11.07.2007 N СФЗ/12-15-2004/П), определить, на какую сумму выполненные работы оплачены некоммерческой организацией, и в зависимости от установленного разрешить спор.

Указания кассационной инстанции в порядке статьи 289 Арбитражно-процессуального кодекса РФ обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

При новом рассмотрении общество в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации увеличило исковые требования и просило взыскать 7 803 037 рублей 05 копеек задолженности по подрядным работам, 2 953 216 руб. 30 коп. задолженности по командировочным расходам, а также 4 165 807 рублей 29 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением суда первой инстанции от 03.06.2013 при новом рассмотрении спора уточненные исковые требования удовлетворены в полном объеме, с некоммерческой организации в пользу общества взыскано 14 922 060 рублей 64 копейки, в том числе 10 756 253 рубля 35 копеек долга и 4 165 807 рублей 29 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 14.09.2008 по 23.05.2013. Суд первой инстанции утвердил достигнутое сторонами и внесенное в протокол судебного заседания соглашение о сумме выполненных работ по объекту GW-3 в размере 251 983 973 руб. 70 коп. По мнению суда первой инстанции, в соответствии с представленными реестрами форм КС-2, КС-3 по объектам GW-2 и GW-3 с учетом дополнительных соглашений, расходов на командировки и поставленное оборудование сумма обязательств составила 514 509 733 рубля 59 коп., согласно реестрам платежных поручений по объектам GW-2 и GW-3 сумма оплаты составила 494 379 947 руб. 59 коп., задолженность по двум объектам составляет 20 129 786 руб. 55 коп., заявленная в иске сумма подлежит удовлетворению в полном объеме. Суд первой инстанции также указал, что платежные поручения № 766 от 02.05.2007 на сумму 468238 руб. 56 коп., № 767 от 06.06.2007 на сумму 873001 руб. 62 коп.., № 768 от 06.06.2007 на сумму 681600 руб., № 769 от 06.06.2007 на сумму 439400 руб., № 772 от 06.06.2007 на сумму 370500 руб., № 774 от 06.06.2007 на сумму 678152 руб. не могут быть учтены в предмете иска, поскольку выполненные работы в рамках дополнительного соглашения № СФЗ/12-15-2004/КШ от 22.10.2007 оплачиваются отдельно сверх консолидированного бюджета; оплата платежным поручением № 71 от 20.06.2005 на сумму 673038 руб. коп. по счету № 6290 от 31.05.2005 произведена в рамках объекта GW-2, оплата платежным поручением № 177 от 18.11.2005 на сумму 19875 руб. имеет иное назначение платежа, платежное поручение № 254 от 23.08.2007 на сумму 811952 руб. имеет ссылку на договор № СФЗ/12-44/2005 от 21.10.2005, оплата платежным поручением № 28 от 29.11.2007 также имеет иное назначение платежа, в связи с чем платежи на сумму 6 115 758 руб. 16 коп. подлежат исключению из реестра платежей.

В апелляционной жалобе заявитель просит указанный судебный акт отменить, в иске отказать. В жалобе некоммерческая организация указывает на то, что судом первой инстанции при вынесении решения не было учтено, что в рамках дела № А32-10874/2009 установлено, что окончательная стоимость работ «под ключ» уменьшается и составляет 483569737 рублей, в том числе: - по объекту GW-2 - 226841347 рублей; - по объекту GW-3 - 256728390 рублей, общая стоимость работ по генеральному подряду фиксированная, корректировке не подлежит и включает все затраты генерального подрядчика на выполнение комплекса строительно-монтажных и пуско-наладочных работ «под ключ» на объектах GW-2 и GW-3 включая командировочные затраты. С учетом дополнительных соглашений, общая стоимость работ по объекту GW-2 определена в размере 242 265 604 руб. = 226 841 347 руб. + 120 639 руб. + 693 230 руб. + 14 610 388 руб., фактически по объекту GW-2 работы были выполнены на сумму 227 655 216 руб. = 226 841 347 руб. + 120 639 руб. + 693 230 руб., поскольку поставка оборудования по дополнительному соглашению СФЗ/12-15-2004/П от 11.07.2007 в размере 14 610 388 руб. не производилась. Некоммерческая организация оплатила обществу 494 379 944 руб. 04 коп., в том числе 252 087 894 руб. 81 коп. по объекту GW-3 и 242 292 049 руб. 23 коп. по объекту GW-2, что превышает стоимость выполненных работ в целом по всему договору по двум объектам, задолженности некоммерческой организации перед обществом не имеется.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит обжалуемый судебный акт оставить без изменений. В доказательство передачи на объект оборудования общество просило приобщить к материалам дела ведомости по оборудованию на объекте GW-2. По мнению ответчика, в оплату выполненных работ по объекту GW-2 в размере 242 292 049 руб. необоснованно включены платежные поручения № 771 от 07.07.2007 на сумму 114607 руб. 50 коп., платежное поручение № 770 от 06.06.2007 на сумму 374 500 руб., так как эти платежи должны относится к объекту GW-3; платежное поручение № 43 от 18.07.2007 на сумму 50 000 должно относится к ДР; платежное поручение № 253 от 23.08.2007 на сумму 1 188 048 руб. не должно приниматься, так как оплата произведена в рамках договора № СФЗ/12-44-2005; платежное поручение № 917 от 11.12.2007 на сумму 840136 рублей не может быть принято, так как произведена оплата в рамках договора № СФЗ/12-44-2005; платежное поручение № 100 от 09.02.2006 на сумму 6 091 269 руб. также не может быть принято, так как оплата производилась в рамках договора № СФЗ/12-44-2005; фактическая оплата, по мнению общества, по договору № СФЗ/12-15-2004 составляет 233 633 488 руб. 50 коп (242 292 049 руб. – 8 658 560 руб. 50 коп.) Кроме того, по мнению общества, по объекту GW-3 должно учитываться, что из представленного реестра платежных поручений на сумму 252 087 894 руб. подлежат исключению платежное поручение № 71 от 20.06.2005 на сумму 673038 руб. по счету № 6290 от 31.05.2005 произведена в рамках объекта GW-2, платежное поручение № 177 от 18.11.2005 на сумму 19875 руб. поскольку имеет иное назначение платежа, платежное поручение № 766 от 02.05.2007 на сумму 468238 руб. 56 коп., так как относится к ДР, платежное поручение № 767 от 06.06.2007 на сумму 873001 руб. 62 коп., так как относится к ДР, платежное поручение № 768 от 06.06.2007 на сумму 681600 руб., так как относится к ДР, платежное поручение № 769 от 06.06.2007 на сумму 439400 руб., так как относится к ДР, платежное поручение № 772 от 06.06.2007 на сумму 370500 руб., так как относится к ДР, платежное поручение № 774 от 06.06.2007 на сумму 678152 руб., так как относится к ДР, платежное поручение № 254 от 23.08.2007 на сумму 811952 руб., так как имеет ссылку на договор № СФЗ/12-44/2005 от 21.10.2005, платежное поручение № 28 от 29.11.2007 на сумму 1 100 000 руб., а всего платежей на сумму 6 115 758 руб. 16 коп. По мнению общества, за выполненные работы по объекту GW-3 не доплачено 7 803 037 руб. 05 коп. (251 983 973 руб. 70 коп. (сумма по достигнутому между сторонами спора соглашению) - 244 180 936 руб. 65 коп. = 7 803 037 руб. 05 коп.), а также подлежит оплате сумма командировочных расходов в размере 2 953 216 руб. 30 коп., а всего 10 756 253 руб. 35 коп.

В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью «Южная строительная коммуникационная компания» и одновременно представитель общества с ограниченной ответственностью «АДС» (ИНН <***> ОГРН <***>) по доверенности от 19.08.2013 заявила ходатайство о процессуальной замене истца в связи с заключением договора уступки права требования № 008/13(/2013) от 14.06.2013 в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель некоммерческого центра возражал против приобщения к материалам дела дополнительных доказательств в виде ведомостей по оборудованию, указал, что на них отсутствуют даты их составления, это является обычным списком оборудования, однако данные ведомости не доказывают реальный монтаж оборудования на объекте, вопрос о процессуальной замене истца оставил на усмотрение апелляционного суда.

В обоснование заявленного ходатайства о процессуальной замене представлен

договор уступки права требования № 008/13(/2013) от 14.06.2013 по которому ООО «Южная строительная коммуникационная компания» (цедент) уступает, ООО «АДС» (цессионарий) принимает в полном объеме (в том числе штрафы и неустойки) право требования по договору СФЗ/12-15-2004 от 03.12.2004 в отношении автономной некоммерческой организации «Центр конверсионного сотрудничества в области утилизации оружия и военной техники «Аспект-Конверсия». Из пункта 2.1 договора следует, что уступка является возмездной. В дело представлен акт приема-передачи документов от 14.06.2013 и уведомление о состоявшейся уступке направленное в адрес некоммерческой организации 08.08.20123 исх. № 253 (уведомление доставлено 30.08.2013 путем почты DHL Express).

Согласно ч. 1 ст. 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

При таких обстоятельствах ходатайство о замене ООО «Южная строительная коммуникационная компания» на ООО «АДС» подлежит удовлетворению в соответствии с требованием статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд приобщает к материалам дела также представленные истцом ведомости передаваемого и смонтированного оборудования.

Министерство обороны Российской Федерации, надлежаще извещенное о времени и месте судебного разбирательства (судебная корреспонденция вручена 23.08.2013 почтовые идентификаторы 34400265467117, 34400265467124), в том числе публично посредством размещения информации о движении дела на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, явку представителя не обеспечило в связи с чем жалоба рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между 12 Главным управлением Министерства обороны РФ (получатель технической помощи), автономной некоммерческой организацией «Центр конверсионного сотрудничества в области утилизации оружия и военной техники «Аспект-Конверсия» (заказчик), реализующей по поручению получателя технической помощи генеральный договор UA-17/1 с официальным представителем донора - «обществом по безопасности установок и реакторов» mbH и обществом с ограниченной ответственностью «Южная строительная коммуникационная компания» (генеральный подрядчик) заключен договор генерального подряда N СФЗ/12-15-2004 от 03.12.2004 (л.д. 48-54, т.1), который финансируется по линии оказания безвозмездной технической помощи Правительством Федеративной Республики Германия (донор) в рамках соглашения между Федеральным Министерством иностранных дел ФРГ и Министерством обороны Российской Федерации о сотрудничестве в области обеспечения физической защиты ядерных материалов и ядерного оружия, подлежащего утилизации от 06.10.2003 г.

Согласно пунктам 1.1, 1.2, 2.1 договора установлено, что заказчик поручает, а генеральный подрядчик принимает на себя генеральный подряд на строительно-монтажные работы двух объектов 12 Главного управления Министерства обороны РФ под условным наименованием GW-2, GW-3. Конкретные объемы работ, предполагаемые в рамках настоящего договора и их стоимость, как установили стороны, будут определены в дополнениях к настоящему договору. Фактическая стоимость работ формируется с учетом стоимостей заключенных дополнительных соглашений.

Указанный договор подлежит льготному налогообложению на основании Федерального закона N 95-ФЗ от 04.05.1999 г. и не облагается НДС (пункт 2.4 договора).

В пункте 3.1 договора установлено, что сроки начала и окончания работ определяются сторонами как ориентировочные, начало производства работ - декабрь 2004 года, срок окончания производства работ - второй квартал 2006 года.

В разделе 4 договора (порядок и условия расчетов и платежей) сторонами установлено, что генподрядчик представляет заказчику акты выполненных работ (формы N КС-2, КС-3), заказчик осуществляет проверку выполненных работ в течение 10-и рабочих дней, после чего возвращает генподрядчику либо подписанные документы, либо не подписанные с мотивированным отказом причин не подписания. Заказчик после подписания актов выполненных работ по этапу и получения средств от компании GRS (Германия) в 5-дневный срок оплачивает генподрядчику выставленные счета в соответствии с графиком работ, подписанной формой N 3 в объеме не более 95% стоимости этапа. Генподрядчик отдельно представляет счета субподрядчикам, а также договоры с такими субподрядчиками, заключенные с учетом льготного налогообложения и счета по собственным затратам на закрываемые этапы работ. В графе НДС указывается - НДС не облагается. Окончательные расчет с учетом зарезервированных 5% производится не позднее 15 дней после приемки объекта в эксплуатацию согласно утвержденному акту государственной комиссии и поступления финансовых средств со стороны официального представителя донора- компании GRS (Германия).

Согласно дополнительному соглашению N СФЗ/12-15-2004/КБ от 01.10.2006 к договору генерального подряда N СФЗ/12-15-2004 от 03.12.2004 центр конверсионного сотрудничества и общество установили, что в связи решением донора об утверждении общей стоимости строительно-монтажных работ и пусконаладочных работ «под ключ» на объектах получателя под условным наименованием GW-2 и GW-3 общая стоимость работ, выполняемых генподрядчиком по договору расшифрована в приложении N 1 «Сводный перечень объектов строительства и видов работ, определенных сметными расчетами и подлежащих выполнению на объектах GW-2 и GW-3» и составляет 484467237 рублей, в том числе: по объекту GW-2 - 227021347 рублей; по объекту GW-3 - 257445890 рублей.

Общая стоимость работ по договору генерального подряда фиксированная, корректировке не подлежит и включает все затраты генерального подрядчика на выполнение комплекса строительно-монтажных и пуско-наладочных работ «под ключ» на объектах GW-2 и GW-3.

Как указано в данном дополнительном соглашении общая стоимость работ сформирована из общей стоимости работ генподрядчика по договору и всем дополнением к нему, которая ранее составляла 509566983 рублей и уменьшается на 25099746 рублей до суммы 484467237 рублей. Приемка работ осуществляется по формам КС-2 и КС-3 на основе сметной стоимости с обязательным применением коэффициента пересчета. Коэффициент перерасчета рассчитывается генеральным подрядчиком с учетом того, чтобы итоговая цена работ, указываемая в формах КС-2 и КС-3, не превышала цену, утвержденную для данного вида работ Приложением N 1 «Сводный перечень объектов строительства и видов работ, определенных сметными расчетами и подлежащих выполнению на объектах GW-2 и GW-3».

Спор о выполненных работах по объекту GW-2 был предметом рассмотрения по делу N А32-10874/2009.

Так при рассмотрении дела N А32-10874/2009 установлено, что после сдачи объекта в эксплуатацию в июле 2007 года, 22.10.2007 г. центр, общество и 12 главное управление подписали дополнительное соглашение N СФЗ/12-15-2004/КШ (л.д. 148 - 149, т. 2) к договору N СФЗ/12-15-2004 от 03.12.2004 (уменьшение стоимости работ) в пункте 1 которого установили, что в связи с уменьшением объема работ, подлежащих выполнению генеральным подрядчиком окончательная стоимость работ «под ключ» уменьшается и составляет 483569737 рублей, в том числе: по объекту GW-2 - 226841347 рублей; по объекту GW-3 - 256728390 рублей.

Общая стоимость работ генерального фиксированная, корректировке не подлежит и включает все затраты генерального подрядчика на выполнение комплекса строительно-монтажных и пуско-наладочных работ «под ключ» на объектах GW-2 и GW-3.

Как указано в дополнительном соглашении окончательная стоимость работ «под ключ» сформирована из общей стоимости работ генподрядчика и дополнений к нему (СФЗ/12-15-2004/З-1, СФЗ/12-15-2004/З-2, СФЗ/12-15-2004/З-3, СФЗ/12-15-2004/2-100, СФЗ/12-15-2004,2-в, СФЗ/12-15-2004/2-кмс, СФЗ/12-15-2004/кзр, СФЗ/12-15-2004/З-4, СФЗ/12-15-2004/3-к, СФЗ/12-15-2004/КБ, СФЗ/12-15-2004/ПНР, СФЗ/12-15-2004/2 ПНР).

В пункте 4 указанного дополнительного соглашения указано, что в окончательную стоимость работ «под ключ» не включены работы генподрядчика по следующим дополнительным соглашениям: СФЗ/12-15-2004/ДР от 05.02.2007;

СФЗ/12-15-2004/2ДР от 01.03.2007; СФЗ/12-15-2004/П от 11.07.2007.

Работы по указанным трем дополнительным соглашениям оплачиваются генподрядчику сверх окончательной стоимости работ «под ключ».

Судом установлено, что согласно дополнительного соглашения СФЗ/12-15-2004/ДР от 05.02.2007 стоимость согласованных дополнительных работ по устройству полов в сооружении 103-Б на объекте GW-2 составляет 120639 рублей.

Из дополнительного соглашения СФЗ/12-15-2004/2ДР от 01.03.2007 (л.д. 141, т. 2) следует, что стоимость согласованных дополнительных работ на объекте GW-2 составляет 693230 рублей, в том числе: устройство организованного водослива над входом в здание казармы мобильных сил, а также отделочные работы внутри здания казармы мобильных сил стоимостью 67261 руб.; асфальтирование въезда в автопарк (450 кв. м) стоимостью 150019 рублей; монтаж газоотвода для удаления выхлопных газов из двух боксов для техники здания караульного помещения стоимостью 53738 рублей; монтаж шести светильников на КПП, КТП и над входами в сооружения 103А,В стоимостью 25800 рублей; устройство панелей МДФ (100 м) в коридоре и помещениях несения службы и отдыха личного состава караульного помещения стоимостью 60145 рублей; замена металлической двери в тамбуре входа в караульное помещение на металлическую дверь с лотком и смотровым окном стоимостью 35010 рублей; монтаж электрических розеток для электропилы и полотенцесушителя в караульном помещении стоимостью 9541 руб.; модернизация отопительной батареи и монтаж вентилятора принудительной вытяжки в серверной караульного помещения стоимостью 44980 рублей; монтаж ящиков для спецпропусков на КПП и КТП стоимостью 14991 руб.; работы по вентиляции и кондиционировании сооружения 103А,Б,В стоимостью 217092 рубля; работы по вентиляции комплексного здания караула стоимостью 14653 рубля; согласно дополнительному соглашению СФЗ/12-15-2004/2П от 11.07.2007 заказчик принимает и оплачивает оборудование в общем объеме работ на основании КС-2 и КС-3 на сумму 14610388 рублей.

В рамках дела N А32-10874/2009 установлено, что по объекту GW-2 стоимость работ с учетом оборудования согласно договору с дополнительными соглашениями составляет: 242 265 604 руб. = 226841347 рублей + 120639 рублей + 693230 рублей + 14610388 рублей.

При этом судом установлено, что из иска с учетом уточнений к нему (л.д. 83 - 86, т. 2 дела N А32-10874/2009), представленного истцом реестра платежей по объекту GW-2 (л.д. 16, т. 12 с приложением счетов на оплату и платежных поручений (л.д. 8 - 263, т. 12 дела N А32-10874/2009) следует, что ответчиком оплачено 242 292 049 рублей 23 копейки, а, следовательно, задолженности не имеется.

При этом судом при рассмотрении дела N А32-10874/2009 отмечено, что оплата указанной суммы в рамках спора по объекту GW-2 в размере 242 292 049 рублей 23 копейки не оспаривалась сторонами при рассмотрении спора.

Ссылки общества на то, что результат работ на сумму 251 113 107 рублей 36 коп., а с учетом командировочных расходов 255 962 372 руб. 36 коп. принят уполномоченным лицом центра и подлежит оплате признаны судом несостоятельными.

Согласно пункту 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, обстоятельства, установленные по делу N А32-10874/2009, являются преюдициальными и не подлежат доказыванию при рассмотрении настоящего спора, в котором участвуют те же лица.

Суд кассационной инстанции в настоящем деле отметил, что стороны заключили один договор генерального подряда в отношении двух объектов. Общая стоимость договора с учетом изменений, внесенных дополнительным соглашением от 22.10.2007, составила 483 569 737 рублей. Таким образом, воля сторон была согласована на выполнение работ в рамках одного договора по обоим объектам на общую сумму 483 569 737 рублей.

Предметом рассмотрения по настоящему делу является требование по оплате работ по строительству объекта GW-3.

Пунктом 2.1 договора определено, что фактическая стоимость работ формируется с учетом стоимостей, заключенных дополнительных соглашений к договору.

Стороны заключили следующие дополнительные соглашения к договору: N СФЗ/12-15-2004/3-1; N СФЗ/12-15-2004/3-2, N СФЗ/12-15-2004/3-3, N СФЗ/12-15-2004/2-100, N СФЗ/12-15-2004/2-в, N СФЗ/12-15-2004/2-КМС, N СФЗ/12-15-2004/кзр, N СФЗ/12-15-2004/3-4, N СФЗ/12-15-2004/3-к, N СФЗ/12-15-2004/3-к, N СФЗ/12-15-2004/КБ, N СФЗ/12-15-2004/ПНР, N СФЗ/12-15-2004/ПНР.

22 октября 2007 года стороны подписали дополнительное соглашение N СФЗ/12-15-2004/КШ к договору, в соответствии с которым окончательная стоимость работ генподрядчика является фиксированной, корректировке не подлежит и включает в себя все затраты генподрядчика на выполнение комплекса строительно-монтажных и пусконаладочных работ «под ключ».

Пунктом 2 и пунктом 3.2 указанного дополнительного соглашения установлено, что окончательная стоимость работ «под ключ» по объекту GW-3 составляет 256 728 390 рублей.

В ходе судебного разбирательства в части стоимости выполненных работ по объекту GW-3 сторонами достигнуто соглашение о фактическом выполнении работ

по объекту GW-3 на сумму 251 983 973 руб. 70 коп., что нашло отражение в протоколе судебного заседания (л.д. 176, т.2) с подписями представителей сторон в порядке 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и принято судом в качестве фактов, не требующих дальнейшего доказывания, которые не проверяются в ходе дальнейшего производства по делу.

При рассмотрении дела судом установлено, что в рамках настоящего генерального подряда на строительно-монтажные работы спорных объектов 12 Главного управления Министерства обороны РФ под условным наименованием GW-2, GW-3 ответчиком истцу оплачено 494 379 947 рублей 04 коп., что подтверждается представленными в материалами дела копиями платежных поручений и реестром платежей на указанную сумму, а именно следующими платежными поручениями: № 30 от 21.02.05 на 19949780 руб., № 71 от 20.06.05 на 6839430 руб., № 92 от 27.07.05 на 3654742 руб. 90 коп., № 93 от 28.07.2005 на 2263135 руб. 70 коп., № 115 от 17.08.05 на 3681033 руб., № 116 от 18.08.05 на 1230018 руб., № 134 от 13.09.05 на 4899229 руб., № 135 от 15.09.05 на 1600000 руб., № 18 от 26.09.05 на 4097376 руб., № 140 от 28.09.05 на 3758116 руб., № 141 от 29.09.05 на 8050618 руб., № 159 от 20.10.05 на 19122764 руб., № 164 от 27.10.05 на 24890667 руб., № 177 от 18.11.05 на 19875 руб., № 187 от 02.12.05 на 34375895 руб. 84 коп., № 215 от 30.12.05 на 33178174 руб., № 100 от 09.02.2006 на 6091269 руб., № 151 от 28.02.06 на 12887225 руб. 55 коп., № 237 от 31.03.06 на 10242087 руб., № 243 от 03.04.06 на 14281018 руб., № 345 от 04.05.06 на 8199753 руб. 33 коп., № 141 от 02.06.06 на 52774 руб. 94 коп., № 142 от 02.06.06 на 135606 руб. 36 коп., № 143 от 02.06.06 на 884908 руб. 15 коп., № 144 от 02.06.06 на 139630 руб. 22 коп., № 145 от 02.06.06 на 340524 руб. 06 коп., № 147 от 02.06.06 на 227446 руб. 77 коп., № 148 от 02.06.06 на 68688 руб. 62 коп., № 149 от 02.06.06 на 10351 руб. 48 коп., № 150 от 02.06.06 на 333377 руб. 64 коп., № 151 от 02.06.06 на 24485 руб. 39 коп., № 152 от 02.06.06 на 26393 руб. 98 коп., № 153 от 02.06.06 на 1193161 руб. 26 коп., № 154 от 02.06.06 на 202326 руб. 73 коп., № 155 от 02.06.06 на 2870916 руб. 80 коп., № 188 от 07.06.06 на 5000000 руб., № 199 от 14.06.06 на 5000000 руб., № 240 от 28.06.06 на 5000000 руб., № 241 от 28.06.06 на 5000000 руб., № 242 от 28.06.06 на 2299229 руб. 89 коп., № 243 от 28.06.06 на 779282 руб. 15 коп., № 244 от 28.06.06 на 193304 руб. 10 коп., № 245 от 28.06.06 на 101047 руб. 70 коп., № 246 от 28.06.06 на 157440 руб. 65 коп., № 247 от 28.06.06 на 1789972 руб. 90 коп., № 248 от 28.06.06 на 131882 руб. 80 коп., № 249 от 28.06.06 на 1575422 руб. 05 коп., № 250 от 28.06.06 на 362465 руб. 85 коп., № 251 от 28.06.06 на 76170 руб. 05 коп., № 252 от 28.06.06 на 328997 руб. 35 коп., № 253 от 28.06.06 на 63468 руб. 55 коп., № 25 4 от 28.06.06 на 423674 руб. 06 коп., № 255 от 28.06.06 на 318040 руб. 05 коп., № 362 от 27.07.06 на 469109 руб. 60 коп., № 363 от 27.07.06 на 281308 руб. 30 коп., № 364 от 27.07.06 на 55782 руб. 10 коп., № 365 от 27.07.06 на 627275 руб. 50 коп., № 366 от 27.07.06 на 423404 руб. 55 коп., № 367 от 27.07.06 на 1711121 руб., № 368 от 27.07.06 на 2794250 руб. 20 коп., № 369 от 27.07.06 на 9231248 руб. 80 коп., № 370 от 27.07.06 на 2141094 руб. 80 коп., № 371 от 27.07.06 на 1145903 руб. 30 коп., № 372 от 27.07.06 на 4307275 руб. 30 коп., № 373 от 27.07.06 на 3464558 руб. 80 коп., № 380 от 27.07.06 на 5000000 руб. , № 381 от 27.07.06 на 5000000 руб. , № 476 от 18.08.06 на 327600 руб. , № 477 от 18.08.06 на 287700 руб. , № 478 от 18.08.06 на 325400 руб. , № 525 от 30.08.06 на 234427 руб. , № 526 от 30.08.06 на 412166 руб. 20 коп., № 527 от 30.08.06 на 151966 руб. , № 528 от 30.08.06 на 3401539 руб.60 коп. , № 529 от 30.08.06 на 985639 руб.60 коп. , № 530 от 30.08.06 на 269413 руб. 35 коп., № 531 от 30.08.06 на 455307 руб. 45 коп., № 532 от 30.08.06 на 921490 руб. 50 коп., № 533 от 30.08.06 на 534473 руб. 80 коп., № 534 от 30.08.06 на 3898369 руб. 65 коп., № 535 от 30.08.06 на 487099 руб. 20 коп., № 536 от 30.08.06 на 441562 руб. 85 коп., № 537 от 30.08.06 на 290797 руб. 85 коп., № 538 от 30.08.06 на 3005576 руб. 75 коп., № 539 от 30.08.06 на 600516 руб. 85 коп., № 540 от 30.08.06 на 2336700 руб. 98 коп., № 541 от 30.08.06 на 39767 руб., № 542 от 30.08.06 на 1307586 руб. 65 коп., № 558 от 30.08.06 на 1362142 руб. 30 коп., № 559 от 30.08.06 на 606913 руб. 20 коп., № 560 от 30.08.06 на 67031 руб. 43 коп., № 561 от 30.08.06 на 149014 руб. 15 коп., № 562 от 30.08.06 на 274608 руб. 90 коп., № 563 от 30.08.06 на 1109904 руб. 95 коп., № 564 от 30.08.06 на 1329842 руб. 30 коп., № 565 от 30.08.06 на 93458 руб. 15 коп., № 566 от 30.08.06 на 1618439 руб. , № 567 от 30.08.06 на 4129909 руб. 35 коп., № 639 от 15.09.06 на 8000000 руб., № 675 от 22.09.06 на 11017493 руб., № 689 от 26.09.06 на 1346349 руб. 50 коп., № 690 от 26.09.06 на 2009165 руб. 45 коп., № 691 от 26.09.06 на 4481417 руб. 90 коп., № 692 от 26.09.06 на 419543 руб. 66 коп., № 693 от 26.09.06 на 2012806 руб. 80 коп., № 694 от 26.09.06 на 605633 руб. 55 коп., № 695 от 26.09.06 на 2080897 руб. 01 коп., № 696 от 26.09.06 на 1287391 руб. 55 коп., № 697 от 26.09.06 на 1127671 руб. 85 коп., № 698 от 26.09.06 на 1021366 руб. 85 коп., № 699 от 26.09.06 на 67331 руб. 25 коп., № 701 от 26.09.06 на 9673 руб. 85 коп., № 702 от 26.09.06 на 595250 руб. 05 коп., № 703 от 26.09.06 на 377739 руб. 95 коп., № 704 от 26.09.06 на 197178 руб. 20 коп., № 705 от 26.09.06 на 80345 руб. 30 коп., № 706 от 26.09.06 на 231058 руб. 05 коп., № 707 от 26.09.06 на 122472 руб. 10 коп., № 708 от 26.09.06 на 58398 руб. 80 коп., № 709 от 26.09.06 на 396600 руб. 00 коп., № 710 от 26.09.06 на 748593 руб. 35 коп., № 711 от 26.09.06 на 455455 руб. 65 коп., № 712 от 26.09.06 на 129147 руб. 75 коп., № 713 от 26.09.06 на 380105 руб. 45 коп., № 714 от 26.09.06 на 194373 руб. 80 коп., № 715 от 26.09.06 на 61845 руб. 00 коп., № 716 от 26.09.06 на 64190 руб. 55 коп., № 717 от 26.09.06 на 90457 руб. 10 коп., № 718 от 26.09.06 на 554712 руб. 60 коп., № 719 от 26.09.06 на 408177 руб. 95 коп., № 720 от 26.09.06 на 2254603 руб. 65 коп., № 721 от 26.09.06 на 163254 руб. 65 коп., № 722 от 26.09.06 на 112573 руб. 10 коп., № 723 от 26.09.06 на 991722 руб. 10 коп., № 724 от 26.09.06 на 241730 руб. 35 коп., № 725 от 26.09.06 на 81444 руб. 45 коп., № 786 от 06.10.06 на 3000000 руб. 00 коп., № 850 от 24.10.06 на 24145 руб. 09 коп., № 851 от 24.10.06 на 241270 руб. 04 коп., № 852 от 24.10.06 на 370951 руб. 14 коп., № 853 от 24.10.06 на 660335 руб. 70 коп., № 854 от 24.10.06 на 541016 руб. 45 коп., № 855 от 24.10.06 на 841922 руб. 24 коп., № 856 от 24.10.06 на 58411 руб. 70 коп., № 857 от 24.10.06 на 25028 руб. 95 коп., № 858 от 24.10.06 на 258528 руб. 61 коп., № 866 от 27.10.06 на 453900 руб. 00 коп., № 867 от 27.10.06 на 1001137 руб. 82 коп., № 868 от 27.10.06 на 1255239 руб. 21 коп., № 869 от 27.10.06 на 599681 руб. 88 коп., № 870 от 27.10.06 на 586614 руб. 72 коп., № 871 от 27.10.06 на 63542 руб. 39 коп., № 872 от 27.10.06 на 260522 руб. 43 коп., № 873 от 27.10.06 на 3293 руб. 26 коп., № 874 от 27.10.06 на 1249691 руб. 63 коп., № 17 от 16.11.06 на 15000000 руб. 00 коп., № 30 от 22.11.06 на 17683 руб. 30 коп., № 31 от 22.11.06 на 1727303 руб. 30 коп., № 32 от 22.11.06 на 18154 руб. 50 коп., № 33 от 22.11.06 на 121211 руб. 17 коп., № 34 от 22.11.06 на 1065074 руб. 45 коп., № 35 от 22.11.06 на 144526 руб. 35 коп., № 36 от 22.11.06 на 1334169 руб. 55 коп., № 37 от 22.11.06 на 2160341 руб. 96 коп., № 38 от 22.11.06 на 146152 руб. 75 коп., № 39 от 22.11.06 на 596989 руб. 75 коп., № 339 от 22.11.06 на 710064 руб. 20 коп., № 41 от 22.11.06 на 606880 руб. 90 коп., № 42 от 22.11.06 на 42233 руб. 20 коп., № 43 от 22.11.06 на 198930 руб. 00 коп., № 44 от 22.11.06 на 18172 руб. 55 коп., № 45 от 22.11.06 на 2227480 руб. 20 коп., № 46 от 22.11.06 на 225737 руб. 46 коп., № 51 от 27.11.06 на 7692 руб. 25 коп., № 52 от 27.11.06 на 11880 руб.92 коп.,

№ 108 от 06.12.06 на 15000000 руб. 00 коп., № 141 от 13.12.06 на 630173 руб.38 коп., № 142 от 13.12.06 на 20509 руб.82 коп., № 143 от 13.12.06 на 134576 руб.18 коп., № 144 от 13.12.06 на 392165 руб.57 коп., № 145 от 13.12.06 на 42660 руб.84 коп., № 146 от 13.12.06 на 240805 руб.34 коп., № 147 от 13.12.06 на 396012 руб.28 коп., № 148 от 13.12.06 на 368792 руб.08 коп., № 149 от 13.12.06 на 259137 руб.38 коп., № 150 от 13.12.06 на 67504 руб.18 коп., № 151 от 13.12.06 на 177202 руб.33 коп., № 152 от 13.12.06 на 492584 руб.22 коп., № 153 от 13.12.06 на 1724507 руб.45 коп., № 154 от 13.12.06 на 14824 руб.30 коп., № 155 от 13.12.06 на 492922 руб.87 коп., № 156 от 13.12.06 на 497613 руб.52 коп., № 157 от 13.12.06 на 39662 руб.29 коп., № 158 от 13.12.06 на 37449 руб.82 коп., № 159 от 13.12.06 на 2379 руб.45 коп.,

№ 160 от 13.12.06 на 303385 руб.92 коп., № 161 от 13.12.06 на 576865 руб.97 коп.,

№ 162 от 13.12.06 на 21910 руб.77 коп., № 163 от 13.12.06 на 13425 руб.29 коп., № 164 от 13.12.06 на 627489 руб. 65 коп., № 166 от 13.12.06 на 333778 руб. 93 коп., № 167 от 13.12.06 на 477258 руб. 68 коп., № 168 от 13.12.06 на 35756 руб. 42 коп., № 169 от 13.12.06 на 260790 руб. 74 коп., № 170 от 13.12.06 на 1317854 руб. 33 коп., № 216 от 19.12.06 на 945260 руб. 07 коп., № 217 от 19.12.06 на 30764 руб. 73 коп., № 218 от 19.12.06 на 201864 руб. 27 коп., № 219 от 19.12.06 на 588248 руб. 36 коп.,

№ 220 от 19.12.06 на 63991 руб. 26 коп., № 221 от 19.12.06 на 361208 руб. 01 коп., № 222 от 19.12.06 на 594018 руб. 41 коп., № 223 от 19.12.06 на 553188 руб. 12 коп.,

№ 224 от 19.12.06 на 388706 руб. 06 коп., № 225 от 19.12.06 на 101256 руб. 28 коп.,

№ 226 от 19.12.06 на 265803 руб. 50 коп., № 227 от 19.12.06 на 738876 руб. 34 коп.,

№ 228 от 19.12.06 на 2586761 руб. 17 коп., № 229 от 19.12.06 на 22236 руб. 45 коп.,

№ 230 от 19.12.06 на 739384 руб. 31 коп., № 231 от 19.12.06 на 746420 руб. 28 коп.,

№ 232 от 19.12.06 на 59493 руб. 44 коп., № 233 от 19.12.06 на 56174 руб. 73 коп., № 234 от 19.12.06 на 3569 руб. 17 коп., № 235 от 19.12.06 на 455078 руб. 88 коп., № 236 от 19.12.06 на 865298 руб. 96 коп., № 237 от 19.12.06 на 32866 руб. 16 коп., № 238 от 19.12.06 на 20137 руб. 94 коп., № 239 от 19.12.06 на 941234 руб. 48 коп., № 240 от 19.12.06 на 500668 руб. 40 коп., № 241 от 19.12.06 на 715888 руб. 02 коп., № 242 от 19.12.06 на 53634 руб. 63 коп., № 243 от 19.12.06 на 391186 руб. 10 коп., № 244 от 19.12.06 на 1976781 руб. 47 коп., № 261 от 25.12.06 на 100995 руб. 60 коп., № 262 от 25.12.06 на 88299 руб. 60 коп., № 263 от 25.12.06 на 39390 руб. 00 коп., № 264 от 25.12.06 на 644737 руб. 70 коп., № 265 от 25.12.06 на 272922 руб. 26 коп., № 266 от 25.12.06 на 124822 руб. 00 коп., № 267 от 25.12.06 на 548387 руб. 80 коп., № 268 от 25.12.06 на 8180445 руб. 04 коп., № 5 от 09.01.07 на 4500000 руб. 00 коп., № 236 от 27.02.07 на 5936683 руб. 00 коп., № 336 от 21.03.07 на 10000000 руб. 00 коп., № 559 от 20.04.07 на 4207056 руб. 00 коп., № 600 от 02.05.07 на 1767269 руб. 30 коп., № 766 от 06.06.07 на 468238 руб. 56 коп., № 767 от 06.06.07 на 873001 руб. 62 коп., № 768 от 06.06.07 на 681600 руб. 00 коп., № 769 от 06.06.07 на 439400 руб. 00 коп., № 770 от 06.06.07 на 374500 руб. 00 коп., № 771 от 06.06.07 на 114607 руб. 50 коп., № 772 от 06.06.07 на 370500 руб. 00 коп., № 774 от 06.06.07 на 678152 руб. 00 коп., № 43 от 18.07.07 на 50000 руб. 00 коп., № 253 от 23.08.07 на 1188048 руб. 00 коп., № 254 от 23.08.07 на 811952 руб. 00 коп., № 304 от 04.09.07 на 194335 руб. 00 коп., № 917 от 11.12.07 на 840136 руб. 00 коп., № 918 от 11.12.07 на 659864 руб. 00 коп., № 28 от 16.01.08 на 1100000 руб. 00 коп., № 102 от 25.01.08 на 500000 руб. 00 коп.,

Суд первой инстанции указал, что в соответствии с представленными реестрами форм КС-2, КС-3 по объектам GW-2 и GW-3 с учетом дополнительных соглашений, расходов на командировки и поставленного оборудования сумма обязательств составила 514 509 733 рубля 59 коп., согласно реестрам платежных поручений по объектам GW-2 и GW-3 сумма оплаты составила 494 379 947 руб. 59 коп., задолженность по двум объектам составляет 20 129 786 руб. 55 коп., заявленная в иске сумма подлежит удовлетворению в полном объеме.

Однако данные выводы не согласуются с преюдициально установленными обстоятельствам с учетом материалов дела N А32-10874/2009.

Согласно пунктам 3 и 4 статьи 743 Кодекса подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 10 Информационного письма от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» разъяснил, что подрядчик, не выполнивший указанной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ даже в тех случаях, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика.

Так при рассмотрении дела был представлен перечень копий дефектных актов первичного бухгалтерского учета (л.д. 106 - 109, т. 2 дела N А32-10874/2009.), представленных обществом, у которых имеются зачеркивания и неоговоренные сторонами исправления.

Из указанного перечня следует, что в дело представлены 72 акта формы КС-2 и КС-3, которые имеют зачеркивания и неоговоренные исправления в итоговых суммах, что не согласуется с требованиями пункта 5 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». Указанные в перечне документы в порядке статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не могут считаться допустимыми доказательствами, доказывающими стоимость выполненных работ.

Из объяснений ФИО3 (л.д. 9, т. 3 дела N А32-10874/2009.) следует, что им не подписывались акты формы КС-2 и КС-3: акт N 11 за апрель 2006 г., на сумму 631070 рублей, акт N 10 за апрель 2006 г. на сумму 2442284 рублей, акт N 16 за апрель 2006 г. на сумму 1440341 руб., акт N 156 за август 2006 г. на сумму 248697 руб., акт б/н от 25.10.2005 г. на сумму 576602 руб., акт б/н от 28.09.2005 г. за сентябрь 2005 на сумму 294475 руб.

В рамках дела N А32-10874/2009 судом отмечено, что стороны в договоре генерального подряда установили, что указанный договор подлежит льготному налогообложению на основании Федерального закона N 95-ФЗ от 04.05.1999 г. и не облагается НДС (пункт 2.4 договора). Центр конверсионного сотрудничества, осуществляя проверку выполненных работ и выставленных истцом к проверке и оплате актов формы КС-2 и КС-3, в которых подрядчиком предъявлялись к оплате суммы НДС, совершал соответствующие отметки на актах о снятии указанных сумм НДС в размере 18% (увеличение цены работ на не предусмотренную договором сумму налога на добавленную стоимость).

Так, например, в справке о стоимости работ за июнь 2005 (л.д. 2, том 5, часть 3 дела N А32-10874/2009.) заказчиком снята сумма НДС в размере 578066 рублей, по справке (л.д. 17, том 5, часть 3 дела N А32-10874/2009) не принята сумма НДС 2949 руб., по справке КС-3 за май 2005 (л.д. 23, том 5, часть 3) не принята выставленная к оплате сумма НДС в размере 581949 рублей, по справке КС-3 (л.д. 34, том 5, часть 3) не принята сумма НДС 46094 руб., по справке КС-3 (л.д. 43, том 5, часть 3) не принята сумма НДС в размере 72894 руб., по справке КС-3 за май 2005 г. (л.д. 52, том 5, часть 3) не принята сумма НДС в размере 1274275 рублей, по справке КС-3 (л.д. 84, том 5, часть 3) не принята сумма НДС в размере 121147 рублей, по справке КС-3 (л.д. 89, том 5, часть 3) не принята сумма НДС в размере 305819, по справке КС-3 (л.д. 99, том 5, часть 3) не принята сумма НДС в размере 142743 рубля, по справке КС-3 (л.д. 112, том 5, часть 3) не принята сумма НДС в размере 238357 рублей. В материалах дела имеются и иные акты, которые содержат суммы НДС, которые не приняты заказчиком сверх цены договора без НДС.

Истцом о рамках дела N А32-10874/2009 не было представлено доказательств выполнения работ в размере указанном в актах формы КС-2 и КС-3 на сумму, предъявленную в иске без ее увеличения на суммы НДС (18%) как этого требовали условия договора генерального подряда с учетом режима льготного налогообложения на основании Федерального закона N 95-ФЗ от 04.05.1999 г.

В рамках настоящего дела по объекту GW-3 акты формы КС-2 и КС-3 также имеются неоговоренные исправления, однако стороны подписали соглашение о фактическом выполнении работ по объекту GW-3 на сумму 251 983 973 руб. 70 коп., в связи с чем объем работ принимается судом как согласованный по данному объекту в указанном предельном размере.

Судом в деле N А32-10874/2009 установлено, что с учетом дополнительного соглашения N СФЗ/12-15-2004/КБ от 01.10.2006 к договору генерального подряда N СФЗ/12-15-2004 от 03.12.2004 центр конверсионного сотрудничества и общество установили, что в связи решением донора об утверждении общей стоимости строительно-монтажных работ и пусконаладочных работ «под ключ» на объектах получателя под условным наименованием GW-2 и GW-3 общая стоимость работ, выполняемых генподрядчиком по договору расшифрована в приложении N 1 «Сводный перечень объектов строительства и видов работ, определенных сметными расчетами и подлежащих выполнению на объектах GW-2 и GW-3» и составляет 484467237 рублей, в том числе: по объекту GW-2 - 227021347 рублей; по объекту GW-3 - 257445890 рублей.

Как указано в данном дополнительном соглашении, общая стоимость работ сформирована из общей стоимости работ генподрядчика по договору и всем дополнением к нему, которая ранее составляла 509566983 рублей и уменьшается на 25 099 746 рублей до суммы 484 467 237 рублей.

Из указанного приложения N 1 следует, что по объекту GW-2 командировочные расходы, которые были включены сторонами в общую стоимость выполненных работ, составили 4 716 640 рублей, а, следовательно, оплачивались заказчиком в общей цене работ и не подлежат возмещению дополнительно сверх цены договора.

Кроме того, ранее письмом от 31.07.2006 исх. N 969 (л.д. 7, т. 2 дела N А32-10874/2009) центр конверсионного сотрудничества информировал общество о том, что поскольку срок сдачи объекта GW-2 истек в соответствии со сроками, указанными в договоре N СФЗ/12-15-2004 от 03.12.2004, то по решению донора, командировочные расходы, понесенные генподрядчиком после контрактного срока завершения строительства, возмещению не подлежат и филиалом СФЗ АНО «Аспект-Конверсия» оплачиваться не будут.

При этом, подписав акт о затратах по командировочным расходам (л.д. 140, т. 2 N А32-10874/2009), стороны также посчитали, что указанные расходы входят в общую договорную цену 484 467 237 рублей по двум объектам, а следовательно указанные расходы не подлежат возмещению сверх установленной сторонами цены договора.

Суд первой инстанции, не принимая во внимание оплату работ по платежным поручениям № 766, № 767, № 768, № 769, № 772, № 774, № 71, № 177, № 254, № 28 от 29.11.2007 как не относящиеся к предмету настоящего спора, не учел, что суд кассационной инстанции указал, что поскольку все выполненные истцом работы по двум объектам осуществлялись в рамках одного договора, судам следовало выяснить, какова общая стоимость выполненных обществом работ (по объектам GW-2 и GW-3 и определить сумму оплаченных некоммерческой организацией работ.

Так при рассмотрении дела N А32-10874/2009 отмечено, что оплата по объекту GW-2 осуществлена в размере 242 292 049 рублей 23 копейки, что не оспаривалось сторонами при рассмотрении дела. Судом установлено, что задолженности по объекту GW-2 не имеется.

Данные обстоятельства не могут пересматриваться судом в рамках настоящего дела как преюдициально установленные иначе будут нарушены правила о преюдиции.

При этом, в рамках настоящего дела судом установлено, что в рамках настоящего генерального подряда на строительно-монтажные работы спорных объектов 12 Главного управления Министерства обороны РФ под условным наименованием GW-2, GW-3 ответчиком истцу оплачено всего 494 379 947 рублей 04 коп.

Таким образом, оплату на объект GW-2 следует отнести в размере 242 292 049 рублей 23 копейки (как преюдициально установленный факт), а на объект GW-3 следовательно оставшуюся сумму 252 087 897 руб. 81 коп. (494 379 947 рублей 04 коп. - 242 292 049 рублей 23 копейки = 252 087 897 руб. 81 коп.).

С учетом того, что сторонами по правилам статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации достигнуто соглашение о фактическом выполнении работ по объекту GW-3 на сумму 251 983 973 руб. 70 коп., в то время как оплачено 252 087 897 руб. 81 коп. , следует признать, что у некоммерческой организации отсутствует задолженность перед обществом по оплате работ как по объекту GW-3, так и в рамках всего договора генерального подряда N СФЗ/12-15-2004 от 03.12.2004.

Доводы истца о том, что отдельные платежи не следует учитывать, так как они осуществлены в рамках иного договора № СФЗ/12-44-2005 от 21.10.2005 на поставку передаваемого на объект оборудования не могут быть приняты апелляционным судом, так как в рамках настоящего спора сторонами и ставился вопрос о проверке судом обстоятельств монтирования оборудования на объекте и его последующей оплате через предъявленные акты формы КС-2 и КС-3.

При этом, факт оплаты оборудования заказчиком по договору № СФЗ/12-44-2005 от 21.10.2005 означает лишь то, что подлежащее к поставке оборудование не могло повторно предъявляться генподрядчиком к оплате в актах формы КС-2 и КС-3 и тем самым увеличивать общую стоимость работ на сумму этого оборудования.

Кроме того, в представленных в суд апелляционной инстанции ведомостях передаваемого и смонтированного оборудования имеются отметки войсковой части 32161, однако отсутствуют ссылки на какое-либо основание для такой передачи оборудования в адрес некоммерческой организации. Следует учитывать, что в представленных в дело актах приемки законченного строительством объектов GW-2, GW-3 (л.д. 89, т.1) отражены сведения, что поставщиком оборудования на объекты являлся и сам донор (Правительство Федеративной республики Германия через официального представителя «Общество по безопасности установок и реакторов» mbH).

Так, из актов приемки законченного строительством объектов следует, что немецким донором поставлено оборудование СФЗ, ЗИП к оборудованию СФЗ непосредственно войсковой части на сумму 27 282 268 руб. 39 коп.

Из дела не следует, что отраженное в представленных в апелляционную инстанцию ведомостях оборудование для войсковой части 32161 не могло также передаваться в монтаж как ранее полученное от немецкого донора.

При этом документов, подтверждающих самостоятельное приобретение обществом оборудования, отраженного в ведомостях, для его последующей передаче некоммерческой организации в дело не представлялось.

Относительно предъявленных в настоящем деле командировочных расходов, то они не подлежали удовлетворению, так как, подписав акт о затратах по командировочным расходам, что установлено судом в рамках дела N А32-10874/2009 стороны посчитали, что указанные расходы входят в общую договорную цену 484 467 237 рублей по двум объектам, а, следовательно, указанные расходы не подлежат возмещению сверх установленной сторонами стоимости работ по договору генерального подряда.

С учетом изложенного, обжалуемый судебный акт подлежит отмене с принятием нового судебного акта с отказом в иске.

Расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на истца на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом предоставления отсрочки истцу при подаче иска и уплаты ответчиком государственной пошлины при подаче двух апелляционных и одной кассационной жалобы по 2000 рублей, а всего 6000 рублей .

На основании изложенного, руководствуясь статьями 48, 176, 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

В порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произвести процессуальную замену общества с ограниченной ответственностью «Южная строительная коммуникационная компания» (ИНН <***> ОГРН <***>) на общество с ограниченной ответственностью «АДС» (ИНН <***> ОГРН <***>) в связи с заключением договора уступки права требования № 008/13(/2013) от 14.06.2013.

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.06.2013 по делу № А32-23825/2011 отменить. В иске отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «АДС» (ИНН <***> ОГРН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 97610 руб. 30 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «АДС» (ИНН <***> ОГРН <***>) в пользу автономной некоммерческой организации «Центр конверсионного сотрудничества в области утилизации оружия и военной техники «Аспект- Конверсия» (ИНН <***> ОГРН <***>) 6000 рублей в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины по жалобам.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий М.Г. Величко

Судьи В.В. Ванин

И.В. Пономарева