Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Макаровым О.Ю., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике на решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 18.11.2016 по делу № А25-1301/2016 (судья Калмыкова М.Ю.) по заявлению Некоммерческой организации «Национальная ассоциация сметного ценообразования и стоимостного инжиниринга» (ОГРН <***>, ИНН <***>) и общества с ограниченной ответственностью «Госнорматив» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (ОГРН <***>, ИНН <***>), третьи лица: Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Карачаево-Черкесской Республики, Республиканское государственное автономное учреждение «Карачаево-Черкесский центр ценообразования в строительстве» о признании недействительным решения от 25.02.2016 по делу №2 о нарушении законодательства о защите конкуренции,

в отсутствие представителей, лиц, участвующих в деле,

УСТАНОВИЛ:

некоммерческая организация «Национальная ассоциация сметного ценообразования и стоимостного инжиниринга» (далее – НО «НАСИ») и общество с ограниченной ответственностью «Госнорматив» (далее – ООО «Госнорматив») обратились в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево- Черкесской Республике (далее – Управление) от 25.02.2016 по делу №2 о нарушении законодательства о защите конкуренции.

К участию в деле в качестве третьих лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства КЧР (далее – Министерство) и Республиканское государственное автономное учреждение «Карачаево-Черкесский центр ценообразования в строительстве» (далее – РГАУ «КЧ ЦЦС»).

Решением суда от 18.11.2016 требования НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» удовлетворены. Судебный акт мотивирован недоказанностью нарушений НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» законодательства о защите конкуренции.

Не согласившись с решением суда, Управление обжаловало его в апелляционном порядке.

В апелляционной жалобе Управление просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив».

В отзыве на апелляционную жалобу НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» возразили по существу доводов Управления. Считают решение суда законным и обоснованным, просят рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие не явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела следует, что между НО «НАСИ» и РГАУ «КЧ ЦЦС» заключен договор от 27.03.2009 №СД-19/2009, целью которого является повышение качества и достоверности, расширения области практического применения Территориальной сметно-нормативной базы ТЕР-2001. Пунктом 3 указанного договора установлено, что НО «НАСИ» является обладателем исключительного права на федеральную сметно-нормативную базу ценообразования в строительстве с изменениями и дополнениями в электронном виде (ГЭСН-2001, ФЕР-2001, ФССЦ-2001) и программный продукт, предназначенный для создания новой редакции территориальной сметной базы. Обладателями исключительного права на электронный вариант Территориальной сметно-нормативной базы ТЕР-2001, а также обладателями смежных прав на электронный вариант Территориальной сметно-нормативной базы ТЕР-2001 в части охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования ее материалов являются совместно НО «НАСИ» и РГАУ «КЧ ЦЦС». Территориальная сметно-нормативная база ТЕР-2001 в новой редакции согласована с Министерством регионального развития РФ (письма от 26.02.2010 №9185-СК/08, от 12.03.2010 №6713-СК/08), утверждена Министерством (приказ от 24.03.2010 №25), внесена в федеральный реестр сметных нормативов (письмо Министерства регионального развития РФ от 07.04.2010 №13245-ИП).

Актом приема-передачи б/д и б/н к указанному договору установлено, что стороны договора завершили работы по внесению изменений, дополнений и созданию новой редакции территориальной сметно-нормативной базы Карачаево-Черкесской Республики в формате программного продукта «Центр-Регион». Исключительные права на созданные в рамках договора сборники территориальной сметно-нормативной базы ТЕР-2001 принадлежат совместно НО «НАСИ» и РГАУ «КЧ ЦЦС». Лицензионным договором от 12.04.2010 №ТГН-01/2010 НО «НАСИ» и РГАУ «КЧ ЦЦС» предоставили ООО «Госнорматив» простую (неисключительную) лицензию на право пользования Территориальной сметно-нормативной базой ТЕР- 2001, дополнениями, индексами и территориальным сборником сметных цен.

Лицензионным договором от 31.07.2013 №ТГН-01/2013 НО «НАСИ» и РГАУ «КЧ ЦЦС» предоставили ООО «Госнорматив» простую (неисключительную) лицензию на право использования баз данных, содержащих сметно-нормативные и информационно-справочные материалы по ценообразованию.

Письмом от 19.12.2014 №2982/05 Министерство сообщило ФАС России, что территориальные сметные нормативы по Карачаево-Черкесской Республике размещены в открытом доступе на интернет-сайте Министерства по адресу http://mskchr.ru/. 28.10.2015 в адрес Управления поступило поручение Федеральной антимонопольной службы о рассмотрении вопроса о возбуждении дела по признакам нарушения Министерством, РГАУ «КЧ ЦЦС», НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон №135-ФЗ), выразившегося в заключении соглашения, ограничивающего доступ к территориальным сметным нормативам, индексам изменения сметной стоимости, средним сметным ценам на рынках разработки и реализации компьютерных программ по созданию строительной сметной документации, разработки и реализации строительной проектно-сметной документации.

По результатам рассмотрения поступившего поручения, Управлением принято решение от 25.02.2016 по делу №2, которым установлен факт распространения территориальных сметных нормативов Карачаево-Черкесской Республики по согласованию с НО «НАСИ», что, по мнению Управления, может повлечь ограничение свободного использования территориальных сметных нормативов третьими лицами, а также ограничение конкуренции на рынках компьютерных сметных программ и составления проектно-сметной документации. Министерство незаконно передало свои полномочия по организации разработки сметных нормативов РГАУ «КЧ ЦЦС». Затем между Министерством, РГАУ «КЧ ЦЦС», НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» заключено антиконкурентное соглашение, повлекшее необходимость для хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность, связанную с разработкой проектной документации, нести дополнительные расходы по приобретению информации, обязательной для применения в сфере строительства, через приобретение права на воспроизведение эталонной базы.

Кроме того, по мнению Управления, изменения в территориальные сметные нормативы Карачаево-Черкесской Республики, утвержденные приказом от 24.03.2010 №25, размещены на сайте Министерства по адресу mskchr.ru/нормативные-документы/369/ в формате PDF 28.11.2014 года, при этом формат PDF ограничивает функции копирования и затрудняет использование территориальных нормативов для составления смет.

Указанным решением Управления, Министерство, РГАУ «КЧ ЦЦС», НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» признаны нарушившими статью 16 Закона №135-ФЗ.

Не согласившись с решением Управления от 25.02.2016 №2, НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» обратились в арбитражный суд с заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив», с учетом положений статьи 1, 8, 16 Закона №135-ФЗ, пункта 2 постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» пришел к выводу о необоснованности доводов Управления об ограничении (возможном ограничении) НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» и третьими лицами доступа к территориальным сметным нормативам на рынке компьютерных сметных программ и рынке составления проектно-сметной документации.

Территориальные сметные нормативы, подлежащие включению в Федеральный реестр сметных нормативов, разрабатывались в период с 13.06.2008 по 30.03.2013 на основании Порядка, утвержденного приказом Министерством регионального развития РФ от 11.04.2008 №44 «Об утверждении Порядка разработки и утверждения нормативов в области сметного нормирования и ценообразования в сфере градостроительной деятельности»; в период с 31.03.2013 по настоящее время – на основании Порядка, утвержденного приказом Госстроя от 04.12.2012 №75/ГС «Об утверждении Порядка разработки сметных нормативов, подлежащих применению при определении сметной стоимости объектов капитального строительства, строительство которых финансируется с привлечением средств федерального бюджета».

Согласно пунктам 2, 3 и 4 Порядков разработки нормативов от 11.04.2008 и от 04.12.2012 разработка проектов сметных нормативов может осуществляться любыми заинтересованными лицами. При этом проекты территориальных сметных нормативов должны соответствовать государственным сметным нормативам, внесенным в Федеральный реестр сметных нормативов, и в последующем, перед их включением в реестр, проверяются уполномоченными государственными органами и организациями (Министерство регионального развития Российской Федерации, Госстрой, Минстрой Российской Федерации, ФАУ «ФЦЦС»).

Разработанные проекты сметных нормативов представляются в Федеральное агентство по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству (Госстрой) федеральными органами исполнительной власти, высшими исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации, юридическими и физическими лицами (пункт 4 Порядка от 04.12.2012).

Разработку проектов территориальных сметных нормативов Карачаево-Черкесской Республики в редакции 2010 года осуществляло РГАУ «КЧ ЦЦС» в соответствии с Порядком разработки нормативов от 11.04.2008. В целях обеспечения доступа к электронной базе данных, содержащей государственные сметные нормативы в удобном для разработчика формате, с соответствующим программным интерфейсом, правообладателем которой является НО «НАСИ», при разработке проектов территориальных сметных нормативов между РГАУ «КЧ ЦЦС» и НО «НАСИ» заключен договор от 27.03.2009 №СД-19/2009. Исключительные права на образуемый в последующем программный продукт принадлежат НО «НАСИ», права на электронный вариант базы данных территориальных сметных нормативов принадлежат совместно РГАУ «КЧ ЦЦС» и НО «НАСИ». Однако это обстоятельство не влечет возникновение у организаций каких-либо прав на первично созданные проекты нормативов или территориальные сметные нормативы. Данное обстоятельство подтверждается положениями самих договоров и порядком их исполнения.

Довод Управления о том, что органом (организацией), ответственным за разработку территориальных сметных нормативов Карачаево-Черкесской Республики, является Министерство и подведомственное ему РГАУ «КЧ ЦЦС», отклонен судом первой инстанции.

Не обладая полномочиями по разработке территориальных сметных нормативов Карачаево-Черкесской Республики, Министерство не имело правовых оснований делегировать такие полномочия РГАУ «КЧ ЦЦС». Согласно Положению о Министерстве, утвержденному указом Президента Карачаево-Черкесской Республики от 21.04.2011 №155, к функциям Министерства относится исключительно утверждение территориальных сметных нормативов, предназначенных для определения сметной стоимости строительства, реконструкции и ремонта объектов в Карачаево-Черкесской Республике (п.3.22 Положения), что соответствует положениям Порядков разработки сметных нормативов от 11.04.2008 и от 04.12.2012.

Наличие у РГАУ «КЧ ЦЦС» и НО «НАСИ» информации о территориальных сметных нормативах обусловлено тем, что разработка нормативов изначально осуществлялась ими, что не нарушает Порядков разработки сметных нормативов. При этом использование при разработке территориальных сметных нормативов баз данных НО «НАСИ», содержащих государственные сметные нормативы, вместо государственных сметных нормативов не создает угрозы охраняемым общественным отношениям поскольку законодательством не установлены требования об использовании при разработке территориальных сметных нормативов информации о государственных сметных нормативах, выраженной в определенной форме (отдельным документом или в составе сборников, в электронной форме в формате PDF, WORD, как содержимое базы данных и т.д.).

Использование РГАУ «КЧ ЦЦС» при разработке территориальных сметных нормативов базы данных НО «НАСИ», содержащих в себе государственные сметные нормативы, либо иной формы выражения государственных сметных нормативов является правом РГАУ «КЧ ЦЦС», не ограниченным установленными Порядками и действующим законодательством.

Исключительное право РГАУ «КЧ ЦЦС» и НО «НАСИ» на базу данных, содержащую территориальные сметные нормативы, не нарушает прав иных хозяйствующих субъектов, не приводит к ограничению конкуренции и не свидетельствует об участии в антиконкурентном соглашении. В рассматриваемом случае РГАУ «КЧ ЦЦС» и НО «НАСИ» предоставили ООО «Госнорматив» право использования баз данных территориальных сметных нормативов Карачаево-Черкесской Республики на основании лицензионных договоров. Заключение лицензионных договоров является одним из установленных законом способом распоряжения правообладателем принадлежащим ему исключительным правом на базу данных. Лицензионные договоры в данном случае не могут рассматриваться в качестве соглашений, ограничивающих конкуренцию, лишь по причине предоставления прав использования баз данных лицензиату, а не иным лицам, с которыми лицензионные договоры правообладателем не заключались.

Таким образом, выводы Управления о возможности получения территориальных сметных нормативов только в составе базы данных, а также о том, что заключение вышеуказанных договоров между РГАУ «КЧ ЦЦС», НО «НАСИ», ООО «Госнорматив» ограничивает доступ к территориальным сметным нормативам, индексам изменения сметной стоимости, средним сметным ценам на рынках разработки и реализации компьютерных программ по созданию строительной сметной документации, разработки и реализации строительной проектно-сметной документации, не соответствует действительности.

Факт заключения вышеуказанных договоров и факт приобретения отдельными хозяйствующими субъектами за плату необходимой им информации и баз данных не свидетельствует об ограничении доступа на рынок иных хозяйствующих субъектов и невозможности самостоятельного использования хозяйствующим субъектом содержащейся в сборниках информации, так как возможность ознакомления со сборниками территориальных сметных нормативов Карачаево-Черкесской Республики не ограничена.

Довод Управления о наличии антиконкурентного соглашения и ограничения доступа к территориальным сметным нормативам со ссылкой на публикацию территориальных сметных нормативов на сайте Министерства 28.11.2014 и только в формате PDF, отклонен судом первой инстанции.

Согласно части 1 статьи 42 Закона Карачаево-Черкесской Республики от 02.12.2002 №48-РЗ «О нормативных правовых актах Карачаево-Черкесской Республики» (в редакции от 12.01.2010, действовавшей на дату утверждения территориальных сметных нормативов) официальным опубликованием правового акта республиканского министерства либо ведомства является первая публикация его полного текста в газете «День республики», либо в Сборнике нормативных правовых актов органов государственной власти Карачаево-Черкесской Республики, либо внесение его текста в Федеральный регистр нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации. Таким образом, на дату утверждения территориальных сметных нормативов правовые акты не подлежали опубликованию в сети интернет. Управлением не выяснялся вопрос о дате и способе публикации территориальных сметных нормативов, не представлены доказательства о публикации территориальных сметных нормативов на сайте Министерства (http://mskchr.ru) только 28.11.2014 (скриншот сайта, протокол осмотра сайта, иные документы). На дату рассмотрения дела Управлением указанный сайт (http://mskchr.ru) являлся недействующим; официальным сайтом Министерства является http://minstroy.kchgov.ru.

Судом первой инстанции принято во внимание, что территориальные сметные нормативы Карачаево-Черкесской Республики размещены в открытом доступе на следующих сайтах http://standartgost.ru/g/ТЕРм_Карачаево-Черкесская_Республика_2001 и http://meganorm.ru/Index2/1/4293816/4293816121.htm.

Публикация документов в формате PDF допускает возможность его прочтения, возможность копирования текста и не оказывает влияния на процесс непосредственного ознакомления пользователя с размещенной информацией. Использование PDF формата обеспечивает достижение цели ознакомления с этой информацией и ее использования, в том числе для чтения, изучения и анализа. PDF формат также не исключает возможности распечатывания или сканирования информации.

Вывод Управления о том, что Министерство, РГАУ «КЧ ЦЦС», НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» создавали условия для ограничения доступа к территориальным сметным нормативам путем их неопубликования и опубликования с ограничением функции копирования не нашел своего подтверждения.

С учетом изложенных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности Управлением наличия в действиях НО «НАСИ» и ООО «Госнорматив» нарушения статьи 16 Закона №135-ФЗ. Решение Управления от 04.02.2015 не соответствует законодательству о защите конкуренции и нарушает права и законные интересы НО «НАСИ», ООО «Госнорматив» в сфере предпринимательской деятельности.

Апелляционный суд не находит оснований для отмены состоявшегося судебного решения, поскольку существенные для дела обстоятельства установлены в полном объеме, доводы апелляционной жалобы были предметом исследования суда первой инстанции, им дана надлежащая оценка (часть 6 статьи 210 АПК РФ).

Вопрос о взыскании государственной пошлины за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции не рассматривался, поскольку в соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Управление освобождено от уплаты государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 18.11.2016 по делу № А25-1301/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий И.А. Цигельников

Судьи Л.В. Афанасьева

М.У. Семенов