Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Концессии теплоснабжения» на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 05 октября 2017 года по делу № А12-15940/2017 (судья Троицкая Н.А.),

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Универсам-50» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Концессии теплоснабжения» (ИНН <***>, ОГРН <***>)

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора теплоснабжения и горячего водоснабжения № 000513 от 01.10.2016

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Универсам-50» (далее – истец) обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Концессии теплоснабжения» (далее –

ответчик) об урегулировании разногласий по договору № 000513 от 01.10.2016, изложив спорные пункты договора в редакции истца.

При рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции от истца поступило заявление в порядке ст. 49 АПК РФ об отказе от иска в части требования об изложении пунктов 1.3.2, 2.4.7, 2.4.16, 3.1.2, 4.1, 5.3, 6.4, 6.5 , 6.6, 6.14, 6.15, 7.8, 7.9, 7.11, 8.3, раздела 10 в частинаименования стороны и «реквизитах» и «подписи сторон» договора в его редакции в связи с урегулированием сторонами спорных пунктов.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 05 октября 2017 года по делу № А12-15940/2017 производство по делу в части требования об изложении пунктов 1.3.2, 2.4.7, 2.4.16, 3.1.2, 4.1, 5.3, 6.4, 6.5 , 6.6, 6.14, 6.15, 7.8, 7.9, 7.11, 8.3, раздела 10 в части наименования стороны и «реквизитах» и «подписи сторон» договора № 000513 от 01.10.2016 в редакции общества с ограниченной ответственностью «Универсам-50» прекращено в связи с отказом от иска в этой части.

Урегулированы разногласия, возникшие между общество с ограниченной ответственностью «Универсам-50» и обществом с ограниченной ответственностью «Концессии теплоснабжения» при заключении договора № 000513 от 01.10.2016, изложив спорные пункты договора в следующей редакции:

Пункт 1.3.1 изложить в следующей редакции:

«на отопление- в соответствии с нормативами потребления коммунальной услуги по отоплению в нежилых помещениях в многоквартирных ломах».

Пункт 1.3.3. изложить в следующей редакции:

«на горячее водоснабжение- в соответствии с нормативными расчетными расходами горячей воды в зданиях общественного назначения, а при наличии приборов учета в помещениях Потребителя, количество ресурса определяется в соответствии с данными приборов учета».

Пункт 2.4.14 исключить.

Пункт 2.4.15 исключить.

Пункт 2.4.17 исключить.

Пункт 3.1.1. изложить в следующей редакции: «на отопление и (или) вентиляцию, исходя из занимаемой площади, в соответствии с Правилами № 354».

Пункт 5.2 изложить в редакции: «оплата производится Потребителем в течение текущего месяца на основании счетов, выставляемых Ресурсоснабжающей организацией. Расчеты за энергоресурсы производятся денежными средствами по тарифам, утвержденным в соответствии с действующим законодательством. Оплата Потребителем осуществляется в следующем порядке и сроки:

-до 25 числа текущего месяца 100% месячного договорного объема потребления (1-й период платежа);

-до 10 числа (включительно) месяца, следующего за расчетным (2-й период платежа).

Фактическое потребление текущего расчетного периода будет отражено в счете – фактуре и акте выполненных работ, полученных потребителем самостоятельно в Ресурсоснабжающей организации в месяце, следующем за расчетным. В случаепревышения фактического потребления энергоресурсов в текущем месяце над договорным объемом потребления, Потребитель включает оплату этого превышения во 2-й платеж».

Пункт 5.5.2 изложить в редакции: «если сумма, распределенных в соответствии с пунктом 5.5.1 настоящего договора, денежных средств превышает стоимость потребленных Потребителем в расчетном периоде тепловой энергии и теплоносителя, Ресурсоснабжающая организация засчитывает ее в счет исполнения обязательств, срок исполнения которого наступил ранее (начиная с самого раннего по дате возникновения), а при отсутствии у Потребителя задолженности- в счет оплаты будущих расчетных периодов. На суммы денежных средств, отнесенных в счет оплаты будущих периодов, проценты по ст. 317.1 гражданского кодекса РФ не начисляются».

Пункт 5.5.4 изложить в редакции: «в случае отсутствия указания в платежных документах периода, за который производится платеж, поступившие в текущемрасчетном периоде (с первого по последнее число месяца включительно) денежные средства учитываются в счет оплаты за предыдущий расчетный период, ближайший к дате оплаты, или в счет оплаты за период, за который последний раз Ресурсоснабжающей организацией были оформлены платежные документы Потребителю, если в предыдущем расчетном месяце теплоснабжение не осуществлялось».

Пункт 5.5.5 изложить в редакции: «если сумма платежей, распределенных в установленном в подпункте 5.5.3 настоящего договора, превышает стоимость потребленных в расчетном периоде тепловой энергии и теплоносителя, Теплоснабжающая организация засчитывает ее в счет исполнения обязательства, срок исполнения которого наступил ранее (начиная с самого раннего по дате возникновения), а при отсутствии у потребителя задолженности – в счет оплаты будущих расчетных периодов. На сумму денежных средств, отнесенных в счет оплаты будущих периодов, проценты по ст. 317.1 ГК РФ не начисляются».

Пункт 5.6 изложить в редакции: «при изменении договорных величин энергопотребления, а также при изменении тарифов, Ресурсоснабжающая организация вправе произвести перерасчет суммы авансового платежа».

Пункт 7.10 изложить в редакции: «в случае нарушения потребителем обязательств по оплате в срок, установленный пунктом 5.2 настоящего договора, с целью урегулирования спора в досудебном порядке, Ресурсоснабжающей организацией в адрес Потребителя направляется претензия с требованием об оплате образовавшейсязадолженности. В случае неурегулирования спора в претензионном порядке, в сроки, указанные в п. 7.4 настоящего договора, спор передается на рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области. Указанная арбитражная оговорка применяется к пункту 7.4 настоящего договора».

Приложение №2 к договору п№ 000513 от 01.10.2016 изложить в следующей редакции:

Договорные объемы потребления тепловой энергии и горячей воды

№ п.п.

Адрес объекта

Назначение помещения

Площадь помещения, используемая при подсчете услуги по нормативу потребления

отопление

вентиляция

Для подогрева воды в ИТП МКД

потери

Гарантированный объем горячей воды при централизованном водоснабжении, м³/год

3а

Пр-кт им. Героев Сталинграда, 39 (1981 г., 9 эт.)

универсам

1421,2 кв.м

70,000

521,62

Приложение №3 к договору № 000513 от 01.10.2016 изложить в следующей редакции:

Объемы отпуска тепловой энергии и горячей воды:

Месяц 1 квартал

Тепловая энергия – Г кал

Гарантированный объем горячей воды при централизованном водоснабжении, м³

отопление

вентиляция

Для подогрева воды в ИТП исполнителя

потери

всего

январь

14,000

0,000

14,000

43,47

февраль

16,000

0,000

16,000

43,47

март

11,000

0,000

11,000

43,47

1 квартал

41,000

0,000

41,000

130,4

апрель

6,000

0,000

6,000

43,47

май

0,000

43,47

июнь

0,000

43,47

2 квартал

6,000

0,000

6,000

130,4

июль

0,000

43,47

август

0,000

43,47

сентябрь

0,000

43,47

3 квартал

0,000

130,4

октябрь

0,000

43,47

ноябрь

10,000

0,000

10,000

43,47

декабрь

13,000

0,000

13,000

43,47

4 квартал

23,000

0,000

23,000

130,4

Итого год

70,000

0,000

70,000

521,62

С общества с ограниченной ответственностью «Концессии теплоснабжения» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Универсам-50» взыскана государственная пошлина в размере 6 000, 00 рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Концессии теплоснабжения» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить в части исключения из договора пунктов 2.4.14, 2.4.15, 2.4.17, принятия редакции истца по пунктам 5.2 и 7.10, а также уменьшения отапливаемой площади и объемов тепловой энергии, указанных в Приложениях к договору №№ 2,3, по основаниям, изложенным в жалобе, и принять по делу новый судебный акт, которым изложить спорные пункты договора в редакции ответчика.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом первой инстанции не учтено, что исходя из толкования Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Минэнерго РФ от 24.03.2003 № 115 складирование материалов в зонах устройства систем теплоснабжения и горячей воды, тепловых сетей не допускается, в связи с чем пункт 2.4.14 договора следует изложить в редакции ответчика. В случае утраты прав на теплопотребляющие установки, путем выбытия их из владения истца, последний обязан сообщить об этом ресурсоснабжающей организации. Истцом фактически согласован 15-дневный срок дачи ответа на претензию и оплаты задолженности как в пункте 7.4, так и в пункте 7.10, в связи с чем отсутствуют основания изменения пункта 7.10 договора. Согласно техническому и кадастровому паспорту площадь помещения с инвентарным номером 009988/1001, кадастровый номер 34:34:080074:84:009988:1001 была увеличена с 2065,7 кв.м на 2173,7 кв.м за счет внутренней перепланировки и отделки помещений. Таким образом, по мнению ответчика, площадь нежилого помещения истца, котрую необходимо учитывать при расчете потребленного энергоресурса составляет 2173,7 кв.м.

Кроме того, по мнению заявителя жалобы, истцом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора по договору теплоснабжения и горячего водоснабжения № 000513 от 01.10.2016 в части уменьшения объема отапливаемой площади.

Истец в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду апелляционной инстанции письменный отзыв не представил.

К апелляционной жалобе заявитель приложил новое доказательство, не представленное в суд первой инстанции, а именно: копию свидетельства на право собственности на объект муниципального нежилого фонда от 24.04.1997 № 303, копии кадастрового паспорта от 17.05.2010.

Частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Ходатайство апеллянта о приобщении к материалам дела в суде апелляционной инстанции новых доказательств заявлено в нарушение требований статьи 67, части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, разъяснений, содержащихся в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»: «Поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Кодекса, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции.

Заявитель апелляционной жалобы не доказал, что у него отсутствовала возможность представить вышеперечисленные доказательства в суд первой инстанции, имелись причины, препятствовавшие ему представить указанные документы во время судебного разбирательства в арбитражном суде первой инстанции.

Учитывая вышеизложенное, ходатайство ответчика о приобщении дополнительных доказательств к материалам настоящего дела не подлежит удовлетворению.

Арбитражный апелляционный суд в порядке пунктов 1, 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации повторно рассматривает дело по имеющимся в деле доказательствам, проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, т.к. лица, участвующие в деле, не заявили возражений.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что судебный акт не подлежит отмене или изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, ответчик направил для подписания истцу проект договора теплоснабжения и горячего водоснабжения № 000513 от 01.10.2016, согласно которого Ресурсоснабжающая организация приняла на себя обязательства осуществлять поставку Потребителю тепловой энергии в целях обеспечения отопления и горячего водоснабжения его помещений, а Потребитель своевременно оплачивать в сроки, установленные договором, который был подписан ООО «Универсам -50» с протоколом разногласий.

В связи с отсутствием соглашения по спорным пунктам договора, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу части 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу требований статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии со статьей 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539-547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно статье 539 ГК РФ к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила настоящего параграфа применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

В соответствии с пунктами 4 и 6 статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации к иным правовым актам относится Постановление Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 года № 354, утвердившее Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (далее – Правила № 354).

Указанные Правила регулируют отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, собственникам и пользователям жилых домов, в том числе отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, порядок заключения договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении, порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, определяют основания и порядок приостановления или ограничения предоставления коммунальных услуг, а также регламентируют вопросы, связанные с наступлением ответственности исполнителей и потребителей коммунальных услуг.

Условия публичного договора, к которому относится договор энергоснабжения, должны быть конкретными и не содержать неясностей.

Учитывая гражданско-правовой принцип свободы договора, установленный статей 421 ГК РФ, суд первой инстанции правильно счел недопустимым в отсутствие согласия одной из сторон договора на установление в нем условий, не урегулированных законом, понуждать такую сторону договора к принятию редакции другой стороны.

Таким образом, с учетом гражданско-правового принципа свободы договора включение в договор № 000513 от 01.10.2016 пунктов 2.4.14, 2.4.15, 2.4.17, 5.2, 7.10 в редакции ООО «Концессии теплоснабжения» является необоснованным, и подлежит исключению (пункты 2.4.14, 2.4.15, 2.4.17) и изложению в редакции истца (пункты 5.2 и 7.10) .

Соглашаясь с позицией суда первой инстанции, апелляционный суд также отмечает, что вопреки доводам заявителя апелляционной жалобы, касающихся предлагаемой редакции абз.1 п.2.4.14 договора, Правила технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Минэнерго от 24.03.2003 № 115, в том числе, и пункты на которые сослался ответчик, не содержат запрета на складирование материалов в зонах устройства систем теплоснабжения и горячей воды, тепловых сетей.

Норма п. 2.12.5 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Минэнерго от 24.03.2003 № 115 устанавливает запрет только на складирование или захоронение отходов на территории предприятия, эксплуатирующего тепловую энергоустановку.

Соглашаясь с позицией суда первой инстанции, апелляционный суд также отмечает, что предлагаемая ответчиком редакция абз.2 п. 2.4.14 и п. 2.4.15, предусматривающих установление обязанности для потребителя после получения предупреждения от ресурсоснабжающей организации об ограничении, прекращении подачи энергоресурсов уведомлять подключенных к сетям потребителя иных потребителей, в том числе арендаторов, а также сообщать ресурсоснабжающей организации о расторжении договора аренды или продажи помещения прямо не предусмотрена действующим законодательством, направлена в защиту интересов не ресурсоснабжающей организации, а иных лиц.

Соглашаясь с позицией суда первой инстанции, апелляционный суд также отмечает, что как правильно указывает ответчик в апелляционной жалобе относительно предлагаемой редакции п.2.4.17 договора, в соответствии с пунктом 6 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491 (далее - Правила N 491), в состав общего имущества включается внутридомовая система отопления, состоящая из стояков, обогревающих элементов, регулирующей и запорной арматуры, коллективных (общедомовых) приборов учета тепловой энергии, а также другого оборудования, расположенного на этих сетях.

В подпункте "в" пункта 35 Правил N 354 установлен запрет потребителю самовольно демонтировать или отключать обогревающие элементы, предусмотренные проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом, самовольно увеличивать поверхности нагрева приборов отопления, установленных в жилом помещении, свыше параметров, предусмотренных проектной и (или) технической документацией на многоквартирный или жилой дом.

Согласно ч. 3 ст. 36 ЖК РФ уменьшение размера общего имущества в многоквартирном доме возможно только с согласия всех собственников помещений в данном доме путем его реконструкции.

На основании пункта 2.4.3 Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 N 115, монтаж, реконструкция тепловых энергоустановок выполняются по проекту, утвержденному и согласованному в установленном порядке.

Согласно пункту 2.4.2 названных правил, допуск в эксплуатацию новых и реконструированных тепловых энергоустановок осуществляют органы государственного энергетического надзора, которые, как следует из пункта 14 утвержденного приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 07.04.2008 N 212 Порядка организации работ по выдаче разрешений на допуск в эксплуатацию энергоустановок, в случае отсутствия замечаний при осмотре энергоустановки оформляют акт осмотра энергоустановки и выдают разрешение на допуск ее в эксплуатацию.

Однако, предлагаемая ответчиком редакция п. 2.4.17 договора не воспроизводит всего установленного действующим законодательством порядка осуществления потребителем возможного монтажа (демонтажа) отопительных приборов и иных систем теплоснабжения, в том числе, процедуры согласования, при этом, предполагает возможное привлечение потребителя к ответственности за не согласование указанных действий только с исполнителем.

Таким образом, апелляционный суд соглашается с нецелесообразностью включения данного условия в качестве договорного условия.

Одновременно, апелляционный суд отмечает, что указанное не означает освобождение потребителя от необходимости согласования возможного монтажа (демонтажа) отопительных приборов и иных систем теплоснабжения в порядке, предусмотренном законодательством.

Соглашаясь с позицией суда первой инстанции, апелляционный суд также отмечает, что предлагаемая ответчиком редакция 5.2 относительно порядка расчетов по договору прямо противоречит ст. 155 ЖК РФ и п. 66 Постановления Правительства РФ от 06.05.2011 № 354.

Соглашаясь с позицией суда первой инстанции, апелляционный суд также отмечает, что принятая редакция пункта 7.10 договора относительно досудебного порядка урегулирования спора действующему законодательству не противоречит.

Пункты договора 5.5.2, 5.5.4, 5.5.5 апеллянт не оспаривает и не обжалует, законность и обоснованность решения суда первой инстанции в указанной части судом апелляционной инстанции не проверяется.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям прибора учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В жилищно-коммунальной сфере установлен приоритет Жилищного кодекса РФ и принятых в соответствии с ним правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, утвержденных Постановлением правительства РФ от 06.05.2011 № 354, над нормами ГК РФ.

Правила № 354 регулируют отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в МКД, собственникам и пользователям жилых домов, в том числе устанавливают их права и обязанности, порядок заключения договора, порядок контроля качества коммунальной услуги, порядок определения платы за коммунальный ресурс и т.п.

Спорные нежилые помещение является не отдельно стоящим зданием, а встроенными нежилыми помещениями многоквартирного жилого дома. Тепловая энергия предоставляется от внутридомовых инженерных сетей МКД.

Истцом в материалы дела представлены документы, свидетельствующие о том, что ему принадлежит встроенное отапливаемое помещение и подвальное помещение, являющееся частично неотапливаемым.

Общая площадь отапливаемых помещений составляет: 1 421,2.

Согласно акту обследования от19.04.2017 в ряде помещений потребителя отопительные приборы отсутствуют, общая площадь неотапливаемых помещений - 752,5 кв.м.

В силу статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» под теплопотребляющей установкой понимается устройство, предназначенное дляиспользования тепловой энергии, теплоносителя для нужд потребителя тепловой энергии; под тепловой сетью - совокупность устройств (включая центральные тепловые пункты, насосные станции), предназначенных для передачи тепловой энергии, теплоносителя от источников тепловой энергии до теплопотребляющих установок; под системой теплоснабжения - совокупность источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок, технологически соединенных тепловыми сетями.

В качестве потребителя тепловой энергии пунктом 9 названной статьи определено лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

Нахождение транзитного трубопровода является объективной необходимостью и обусловлено техническим, технологическим и конструктивным устройством жилого дома.

Транзитные трубопроводы являются составляющей системы теплоснабжения (тепловой сети) дома и при наличии их соответствующей изоляции не могут быть отнесены к теплопотребляющим установкам. Для удостоверения факта получения Абонентом тепловой энергии подлежит установить наличие у Абонента возможности принимать поставленную тепловую энергию, то есть наличие теплопотребляющей установки в помещении Абонента.

Доказательства наличия в спорных помещениях, принадлежащих истцу устройств,предназначенных для использования тепловой энергии - теплопотребляющих установок, а также того, что транзитный трубопровод, проходящий через помещение, является оборудованием, предназначенным для отопления именно спорного помещения, способным создать и поддерживать необходимую температуру, в нарушение статей 65, 68 АПК РФ ООО «Концессии теплоснабжения» не представлены.

Порядок определения объема коммунального ресурса, поставляемого в жилые дома для оказания коммунальных услуг, в приоритетном порядке регулируется нормами жилищного законодательства (пункт 10 части 1 статьи 4, статья 8 Жилищного кодекса Российской Федерации). При этом исполнители коммунальных услуг (в данном случае управляющая компания) в случае приобретения ими коммунального ресурса исключительно для оказания коммунальной услуги рассматриваются как субъекты, не имеющие собственного экономического интереса и оплачивающие ресурсоснабжающей организации объем данного ресурса, который потреблен конечными потребителями (жильцами).

Потребитель коммунальной услуги по отоплению вносит плату за эту услугу совокупно без разделения на плату за потребление указанной услуги в жилом (нежилом) помещении и плату за ее потребление на общедомовые нужды. В отсутствие прибора учета объем потребленной тепловой энергии определяется по нормативу потребления коммунальных услуг (пункты 40, 42 Правил № 354).

Нормативы потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды по каждому виду коммунальных услуг включают нормативные технологические потери коммунальных ресурсов и не включают расходы коммунальных ресурсов, возникшие в результате нарушения требований технической эксплуатации внутридомовых инженерных систем, Правил пользования жилыми помещениями и содержания общего имущества в многоквартирном доме (пункт 29 Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306).

По общему правилу внешней границей сетей теплоснабжения, входящих в состав общего имущества, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса - место соединения этого прибора с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом. Внутридомовые инженерные системы горячего водоснабжения и внутридомовая система отопления включаются в состав общего имущества многоквартирного дома (пункты 5, 6, 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491).

Соответственно, в случае предъявления Энергоснабжающей организацией к оплате Абоненту стоимости тепловой энергии, проходящей по транзитному участку магистральной системы горячего водоснабжения и отопления, фактически требует оплатить технологический расход (потери) тепловой энергии, возникший во внутридомовых сетях жилого дома.

При этом с учетом недопустимости возникновения на стороне Энергоснабжающей организации неосновательного обогащения факт прохождения магистральной трубы через нежилое помещение, являющееся частью жилого дома, сам по себе не свидетельствует о наличии оснований для взыскания с собственника либо иного владельца такого помещения платы за отопление.

Данная правовая позиция изложена в Постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 13.08.2015 № Ф06-26005/2015 по делу № А72-11113/2014.

Кроме того, данная правовая позиция изложена в Определении Верховного Суда РФ от 30.08.2016 № 71-КГ16-12.

Таким образом, является недопустимым включение площади неотапливаемого подвала в расчет платы за поставляемую в него тепловую энергию исходя из утвержденного норматива потребления.

Соответственно, условия договора по Приложениям №№ 2,3 обоснованно принято судом первой инстанции в редакции ООО «Универсам-50».

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, отклонивший доводы ответчика о несоблюдении истцом досудебного порядка по требованию об изменении площади помещения в силу следующего.

Разрешение судом спора при возникновении разногласий по конкретным условиям договора сводится по существу к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами.

Досудебный порядок урегулирования спора при подаче иска по настоящему делу законом не предусмотрен.

Из правовой позиции ответчика следует, что он не согласен с доводами истца о необходимости уменьшения площади отапливаемых помещений.

Оставление иска в этой части без рассмотрения противоречит принципу эффективности правосудия.

Согласно п. 18 Правил № 354 собственник нежилого помещения в многоквартирном доме вправе в целях обеспечения коммунальными ресурсами принадлежащего ему нежилого помещения в многоквартирном доме заключать договоры холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения, отопления (теплоснабжения) непосредственно с ресурсоснабжающими организациями.

В случае приобретения собственником нежилого помещения в многоквартирном доме коммунальных ресурсов по указанным договорам такой собственник обязан вносить в порядке, установленном настоящими Правилами, плату за коммунальные услуги, предоставленные на общедомовые нужды, а также предоставлять исполнителю, предоставляющему коммунальные услуги потребителям коммунальных услуг в многоквартирном доме, в котором расположено нежилое помещение собственника, в порядке и сроки, которые установлены настоящими Правилами для передачи потребителями информации о показаниях индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета, данные об объемах коммунальных ресурсов, потребленных за расчетный период по указанным договорам.

Таким образом, п. 18 правил № 354 предусматривает право собственника нежилого помещения в многоквартирном доме заключать договоры холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения, отопления (теплоснабжения) непосредственно с ресурсоснабжающими организациями и обязанность внесения платы за коммунальные услуги, предоставленные на общедомовые нужды.

В соответствии с п. 42(1) Правил № 354 оплата коммунальной услуги по отоплению осуществляется одним их двух способов - в течение отопительного периода либо равномерно в течение календарного года. При отсутствии коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии в многоквартирном доме, а также индивидуального прибора учета тепловой энергии в жилом доме размер платы за коммунальную услугу по отоплению определяется по формулам 2 и 2(1) приложения № 2 к настоящим Правилам исходя из норматива потребления коммунальной услуги по отоплению. При наличии технической возможности установки коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии в многоквартирном доме размер платы за коммунальную услугу по отоплению определяется по формулам 2(2) и 2(3) приложения № 2 к Правилам № 354 исходя из норматива потребления коммунальной услуги по отоплению с учетом повышающего коэффициента. В многоквартирном доме, который не оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется по формулам 3, 3(1) и 3(2) приложения № 2 к Правилам № 354 исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии. В многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором все жилые и нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется по формулам 3(3) и 3(4) приложения № 2 к Правилам № 354 исходя из показаний индивидуальных и (или) общих (квартирных) приборов учета тепловой энергии и показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии.

Положения указанных норм применяются как в отношении жилых, так и в отношении нежилых помещений, расположенных в многоквартирном доме.

Пунктом 43 Правил № 354 предусмотрено, что размер платы за коммунальную услугу предоставленную потребителю в нежилом помещении многоквартирного дома,оборудованном индивидуальным прибором учета, определяется в соответствии с формулой 1 приложения № 2 к Правилам № 354, исходя из показаний такого прибора учета за расчетный период.

При отсутствии индивидуального прибора учета размер платы за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в нежилом помещении, рассчитывается исходя из расчетного объема коммунального ресурса.

Расчетный объем коммунального ресурса за расчетный период определяется на основании данных, указанных в п. 59 настоящих правил, а при отсутствии таких данных определяется для отопления – в соответствии с п. 42 (1) Правил № 354.

Нежилое помещение ответчика, расположенное в многоквартирном доме по адресу <...>, оборудовано индивидуальным прибором учета тепловой энергии.

Истец, полагая, что с учетом наличия в нежилом помещении истца прибора учета тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу подлежит определению в соответствии с п. 43 Правил № 354, а именно по формуле 1 приложения № 2 к Правилам, не учитывает, что формула 1, исходя из ее содержания, применяется только при определении размера платы за следующие виды коммунальных услуг: холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, газоснабжение и электроснабжение. Объем потребления такой коммунальной услуги, как отопление, названной формулой не определяется.

С учетом изложенного, спорные пункты договора 1.3.1 и 3.1.1. приняты судом первой инстанции в редакции ресурсоснабжающей организации. Вместе с тем, поскольку у истца также установлен прибор учета горячей воды, пункт 1.3.3 принят судом первой инстанции в редакции истца.

Апеллянт не обжалует и не оспаривает пункты 1.3.1, 3.1.1, 1.3.3 договора, законность и обоснованность решения суда первой инстанции в указанной части не проверяется судом апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пришел к выводу, что они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого решения в обжалуемой части.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно, выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам и материалам дела. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта в обжалуемой части, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учётом изложенного, судебный акт в обжалуемой части подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 05 октября 2017 года по делу № А12-15940/2017 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий В.Б. Шалкин

Судьи Т.С. Борисова

О.А. Дубровина