Гражданский кодекс часть 1

представителя истца ФИО2, действующей на основании доверенности от 13.12.2016 № 17-01/17, ФИО3, действующего на основании доверенности от 13.12.2016 № 17-01/13,

представителя ответчика ФИО4, действующего на основании доверенности от 13.01.2017 № 002,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «ЭнергосбыТ Плюс»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 07.07.2017 по делу № А28-5518/2016, принятое судом в составе судьи Ворониной Н.П.,

по иску открытого акционерного общества «Коммунэнерго» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>)

к открытому акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» (ИНН: <***>, ОГРН: <***>)

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора,

установил:

открытое акционерное общество «Коммунэнерго» (далее – истец, Общество) обратилось с иском в Арбитражный суд Кировской области к открытому акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» (далее – ответчик, заявитель, Компания) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли-продажи электрической энергии (мощности), приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях от 26.11.2015 № 848.

Решение м Арбитражного суда Кировской области от 07.07.2017 разногласия по договору урегулированы, условия договора приняты:

в редакции открытого акционерного общества «Коммунэнерго» пункты 3.3.9, 4.1, 4.2 (за исключением слов «с учетом справки Гарантирующего поставщика (пункт 3.2.2 настоящего договора»), приложения 1.1,1.2,1.3,1.5;

в редакции открытого акционерного общества «Энергосбыт Плюс» приложение 5 к договору;

абзацы 4, 6, 7, 8, 9,10 раздела 1, подпункт Б пункта 3.2.2, пункты 3.2.4, 3.3.2, 3.3.12, 3.3.13, 3.3.14, пункт 3.5.1 раздела 3.5, пункты 5.4, 5.5,
8.5, 8.8, приложения 1.6, 4, 6, 7, 8.1-8.12, 9.1-9.4 - исключены.

Компания с принятым решением суда не согласна, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение отменить в части урегулирования разногласий по договору, возникших в отношении пунктов 3.3.9, 3.3.13, 3.3.14, 4.1, 4.2, приложений № 1.1, 1.2, 1.3, 1.5, 6,7, и принять новый судебный акт об урегулировании разногласий в отношении указанных пунктов в редакции ответчика.

По мнению ответчика, пункт 3.3.9 договора подлежит исключению, поскольку уведомление гарантирующего поставщика о невозможности формирования или о частичном формировании сетевой организацией объема электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации не предусмотрено действующими нормативными правовыми актами. Исходя из буквального толкования рассматриваемого условия, оно предполагает не только добровольное принятие на себя обязанности по уведомлению гарантирующего поставщика, но и предоставление истцу исключительного права на формирование объема электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, которое может быть предоставлено ответчику лишь по факту рассматриваемого уведомления истца. Судом необоснованно исключены пункты 3.3.13 и 3.3.14 договора, а также приложения № 6, 7 к договору, поскольку редакция спорных пунктов, предложенная ответчиком, соответствует пункту 136, абзацу 2 пунктов 161, 163, пункту 187 Основных положений № 442. В сложившихся на основании действующего договора отношениях сторон обходной лист заменяет акт контрольного снятия показаний и должен быть предоставлен гарантирующему поставщику. Предоставление акта снятия показаний в точках приема согласно спорному пункту 3.3.14 договора является необходимым условием для правильного определения объема потерь электрической энергии. Редакция пунктов 3.3.13 и 3.3.14 в части согласования акта и обходного листа по формам, содержащимся в приложениях № 6 и 7, не противоречит положениям действующего законодательства, не создает препятствия в осуществлении гражданских прав и обязанностей по договору для его сторон, направлена на их реализацию с целью избежания возможных разногласий по объему предоставляемой информации и будет способствовать достижению целей, ради которых заключается договор. В отношении редакции пунктов 4.1 и 4.2 договора заявитель полагает, что приняв их в редакции истца, суд первой инстанции дал истцу исключительно право формирования объема потерь. Таким образом, право определения суммы оплаты по договору предоставлено лицу, которое должно производить оплату и заинтересовано в ее занижении. При этом с учетом пункта 190 Основных положений № 442 объем потерь может определять только гарантирующий поставщик, имеющий сведения от всех сетевых организаций, в связи с чем исключительно истец не сможет достоверно определить объемы потерь в соответствующих месяцах. Таким образом, принимая редакцию истца, суд нарушил баланс интересов сторон и предоставил покупателю право определения стоимости приобретенной им энергии, лишив этого права продавца. Точки поставки приняты судом в редакции истца. Вместе с тем точки поставки определены ответчиком на основании заключенных с потребителем договоров энергоснабжения. При этом точки поставки по договорам энергоснабжения определяются на основании актов границ, выдаваемых сетевой организацией. Поскольку сетевая организация не наделена полномочиями по изменению точек поставки после заключения договора с потребителем, приложение к договору, составленное сетевой организацией и противоречащее данным гарантирующего поставщика, не может быть признано обоснованным, так как в таком случае возникает разрыв между заключенными с потребителями договорами. Таким образом, точки поставки, указанные в настоящем договоре, не могут отличаться от точек поставки, содержащихся в договорах с потребителями. Разногласия ответчика, указанные в дополнениях к отзыву на исковое заявление от 27.03.2017, судом первой инстанции не учтены.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения. В отношении разногласий по пунктам 3.3.9, 4.1, 4.2 договора истец указывает, что согласно требованиям действующего законодательства определение объемов потребления электрической энергии, объемов оказанных услуг по передаче электрической энергии, объемов безучетного потребления электрической энергии, объема электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, т.е. формирование баланса электрической энергии, предоставлено именно сетевой организации, а не гарантирующему поставщику; гарантирующий поставщик имеет право определять фактические потери в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации только в случае непредоставления сетевой организацией баланса электрической энергии. В отношении пунктов 3.3.13 и 3.3.14 Общество полагает, что принятие позиции ответчика приведет к необоснованному возложению на сетевую организацию дополнительных обязанностей, не предусмотренных действующим законодательством. В отношении разногласий по приложениям № 1.1-1.3, 1.5 (приложения 2.1, 2.2 в редакции ответчика) истец указывает следующее. Местом исполнения обязательств сетевой организации является место присоединения энергопринимающих устройств потребителя к сетям сетевой организации или место присоединения энергопринимающих устройств потребителя к бесхозяйным сетям, эксплуатируемым сетевой организацией. В случае определения объема переданной электрической энергии по точкам поставки по договорам энергоснабжения на сетевую организацию дополнительно будут возложены необоснованные потери. Истец полагает, что точки поставки должны определяться исходя из границ сетей сетевой организации, границ бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства, где в силу действующего законодательства сетевая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии, несет ответственность за качество оказываемых услуг и получает доход за это. В силу действующего законодательства сетевая организация не обязана компенсировать потери электрической энергии, возникающие в объектах электросетевого хозяйства, принадлежащих третьим лицам.

Законность решени я Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, сопроводительным письмом от 26.11.2015 № 17-05/9516 истцом в адрес ответчика был направлен договор купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии от 26.11.2015 № 848 (т. 1, л.д. 59-105), согласно которому гарантирующий поставщик (ответчик) обязуется продавать сетевой организации (истцу) электрическую энергию в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации, а сетевая организация обязуется купить (принять) и оплатить эту электрическую энергию на условиях договора.

Сопроводительным письмом от 13.01.2016 № 70300-16-00010 ответчик направил в адрес истца протокол разногласий от 07.12.2015 (т.1 л.д. 106-123).

Сопроводительным письмом от 18.02.2016 № 17-05/1537 Общество направило в адрес Компании протокол согласования разногласий от 08.02.2016 (т.1 л.д.124-132).

Рассмотрев указанное письмо, ответчик в адрес истца направил протокол урегулирования разногласий от 24.02.2016 к протоколу согласования разногласий (письмо от 03.03.2016 № 70300-16-00081, т.1 л.д.133-139).

Сопроводительным письмом от 05.04.2016 № 17-05/2860 истец в адрес ответчика направил протокол согласования разногласий от 28.03.2016 к протоколу урегулирования разногласий (т.1 л.д.140-149).

Письмом от 05.04.2016 № 70300-16-00128 Компания представила в Общество протокол урегулирования разногласий от 08.04.2016 (т.1 л.д.150-156).

В связи с тем, что имели место неурегулированные разногласия между сторонами, истец обратился в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

В ходе судебного разбирательства стороны представили суду мировое соглашение, которым урегулировали часть спорных условий договора. Мировое соглашение от 07.02.2017 (т.2 л.д.115-144) утверждено определением суда от 30.06.2017, производство по делу в части прекращено.

Неурегулированными между сторонами остались условия, предусмотренные абзацами 4, 6, 7, 8, 9, 10 раздела 1, подпунктом Б пункта 3.2.2, пунктами 3.2.4, 3.3.2, 3.3.9, 3.3.12, 3.3.13, 3.3.14, подпунктом 3.5.1 раздела 3.5, пунктами 4.1, 4.2, 5.4, 5.5, 8.5, 8.8 договора, а также Приложения №№ 1.1, 1.2, 1.3, 1.5, 1.6, 4, 5, 6, 7, 8.1, 8.2, 8.3, 8.4, 8.5, 8.6, 8.7, 8.8, 8.9, 8.10, 8.11, 8.12, 9.1, 9.2, 9.3, 9.4.

В силу части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая отсутствие возражений у лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции проверяет законность обжалуемого судебного акта в оспариваемой части (пункты 3.3.9, 3.3.13, 3.3.14, приложения № 6,7 к договору, пункты 4.1, 4.2 договора, приложения № 1.1-1.3, 1.5, 2.1, 2.2).

Второй арбитражный апелляционный суд принял постановление с учетом следующего.

Правовые основания экономических отношений, возникающих в связи с передачей, потреблением электроэнергии с использованием систем электроснабжения, права и обязанности потребителей электроэнергии, энергоснабжающих организаций, сетевых организаций регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике) и Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442).

Сетевые организации обязаны заключить договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь (статьи 32, 41 Закона об электроэнергетике).

Пунктом 1 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии со статьей 173 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор.

При рассмотрении указанного спора подлежат применению статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения, и статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу которой граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации, законом или добровольно принятым обязательством.

Поэтому включение в пункт договора условий, которые не предусмотрены действующим законодательством, является неправомерным.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В рассматриваемом случае с учетом предмета спора необходимо руководствоваться нормами, устанавливающими правила для договоров купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации.

В пункте 4 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» от26.03.2003 № 35-ФЗ (далее - Закон об электроэнергетике) предусмотрено, что владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В силу пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина фактических потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций, являющихся субъектами оптового рынка, оплачивается этими сетевыми организациями в установленном правилами оптового рынка порядке. При этом такие сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь.

В соответствии с абзацами четвертым и пятым пункта 4 Основных положений № 442, сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства; в этом случае сетевые организации выступают как потребители. Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае как потребители.

Пунктом 50 Постановления Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям» (далее - Правила № 861) определено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций.

Как следует из материалов дела, у сторон возникли разногласия относительно пункта 3.3.9 договора. Истец предложил редакцию, принятую судом первой инстанции, согласно которой Сетевая организация обязалась уведомлять Гарантирующего поставщика способом, позволяющим установить факт получения такого уведомления:

- в срок до 05 числа месяца, следующего за расчетным, в случае невозможности формирования сетевой организацией объема электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации;

- в срок до 10 числа месяца, следующего за расчетным, в случае частичного формирования сетевой организацией объема электрической энергии, приобретаемой сетевой организацией в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях сетевой организации.

Ответчик исходя из доводов апелляционной жалобы считает, что данное условие договора следует исключить, потому что оно предоставляет истцу исключительное право на формирование объема электрической энергии.

Вместе с тем, указанная позиция ответчика основана на неверном толковании норм материального права. Спорный пункт договора предусматривает случай предупреждения ответчика о полной или частичной невозможности формирования истцом сведений об объеме приобретаемой электрической энергии. В этом случае при расчете объема поставки применяется установленный абзацем 2 пункта 189 Основных положений № 442 порядок определения объема. В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 настоящего документа), не предоставила указанную информацию, такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 настоящего документа.

Таким образом, о предоставлении исключительного права на формирование объема электрической энергии не может идти речь, поскольку объем в данном случае рассчитывается в порядке, определенном пунктом 190 Основных положений № 442.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции согласен с включением пункта 3.3.9 в договор в редакции истца.

Также между сторонами возникли разногласия относительно включения пунктов 3.3.13 и 3.3.14, приложений № 6 и 7 к договору. Ответчик просит включить в договор пункт 3.3.13, согласно которому ежемесячно до 2 числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять Гарантирующему поставщику в соответствии с приложением № 7 к настоящему договору обходной лист по снятию показаний приборов учета потребителей и (или) покупателей, за исключением граждан-потребителей, с показаниями приборов учета и подписями представителей потребителей (покупателей); пункт 3.3.14, согласно которому ежемесячно до 5 числа месяца, следующего за расчетным, представлять Гарантирующему поставщику в соответствии с Приложением № 6 к настоящему договору акт снятия показаний приборов учета, установленных в точках приема. Указанный акт должен быть подписан уполномоченным лицом Сетевой организации и уполномоченным лицом владельца смежного электросетевого оборудования.

Суд первой инстанции, отказывая во включении указанных условий в договор, пришел к выводу, что истец не принял на себя в добровольном порядке обязанности, не предусмотренные действующим законодательством. Возлагать же на него такую обязанность неправомерно.

В силу пункта 136 Основных положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

Как следует из апелляционной жалобы, по мнению заявителя, обходной лист заменяет акт контрольного снятия показаний.

Пунктом 169 Основных положений № 442 определено, что проверка правильности снятия показания расчетных приборов учета (далее - контрольное снятие показаний) осуществляется не чаще 1 раза в месяц сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства потребителей (объекты по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках), в отношении которых установлены указанные расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Сетевая организация проводит контрольное снятие показаний в соответствии с разработанным ею планом-графиком проведения контрольного снятия показаний (абзац 4 пункта 169 Основных положений № 442). Такой план-график сетевая организация составляет в отношении точек поставки потребителей (производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которых присоединены, в том числе опосредованно, к объектам электросетевого хозяйства такой сетевой организации. План-график проведения контрольного снятия показаний сетевая организация доводит до сведения гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) в отношении тех точек поставки потребителей, обслуживание которых осуществляет такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация).

В соответствии с пунктом 171 Основных положений № 442 результаты контрольного снятия показаний сетевая организация оформляет актом контрольного снятия показаний, который подписывается сетевой организацией, а гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) - в случае их присутствия. Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал при проведении контрольного снятия показаний, копии актов контрольного снятия показаний в течение 3 рабочих дней после их составления. Показания расчетных приборов учета, полученные в ходе контрольного снятия показаний, могут быть использованы для определения объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) и для расчета стоимости электрической энергии, услуг по передаче электрической энергии за тот расчетный период, в котором такое контрольное снятие показаний проводилось.

Таким образом, нормативно определен срок передачи сетевой организацией акта контрольного снятия показаний гарантирующему поставщику.

Кроме того, абзацем вторым пункта 163 Основных положений № 442 определено, что в случае если сетевая организация снимает показания расчетного прибора учета, в том числе используемого в соответствии с настоящим документом в качестве расчетного контрольного прибора учета, установленного в границах принадлежащих ей объектов электросетевого хозяйства либо эксплуатируемых ею бесхозяйных объектов электросетевого хозяйства, на основании показаний которого осуществляются расчеты с потребителем, с которым такой сетевой организацией заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии, то сетевая организация обязана сообщать в сроки и в порядке, указанном в пункте 161 настоящего документа, информацию о показаниях такого прибора учета как указанному потребителю, так и обслуживающему его гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

Пунктом 189 Основных положений № 442 предусмотрено, что сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период.

В случае если сетевая организация, приобретающая электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пунктах 58 или 59 настоящего документа), не предоставила указанную информацию, то такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация, указанная в пунктах 58 или 59 настоящего документа) определяет фактические потери в объектах электросетевого хозяйства такой сетевой организации в соответствии с пунктом 190 настоящего документа.

Таким образом, сетевая организация сама заинтересована в своевременном предоставлении гарантирующему поставщику сведений, необходимых для расчета объема электрической энергии в целях компенсации потерь.

Проанализировав содержание Основных положений № 442, судебная коллегия приходит к выводу о том, что невключение предлагаемых заявителем пунктов 3.3.13 и 3.3.14 в договор не препятствует сторонам в определении объемов электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в целях компенсации потерь.

Таким образом, вывод суда первой инстанции об исключении пунктов 3.3.13 и 3.3.14, а также приложений № 6, 7 к договору является обоснованным.

Заявитель жалобы указывает, что пункты 4.1 и 4.2 договора необоснованно приняты судом в редакции истца.

Истец предлагает следующую редакцию пункта 4.1 договора: «Сетевая организация определяет:

- в порядке, установленном в Приложении № 5 к настоящему договору, объемы электрической энергии, отпущенной из сетей Сетевой организации;

- в порядке, установленном в Приложении № 3 к настоящему договору, объемы электрической энергии, приобретаемой Сетевой организацией в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях Сетевой организации».

Ответчик предлагает разбить изложенное выше истцом условие на два пункта договора.

Редакция пунктов 4.1, 4.2, предложенная ответчиком:

«4.1 Ежемесячно в порядке, определенном Сторонами в Приложении № 5 к настоящему договору, определяется объем электрической энергии, отпущенной из сетей Сетевой организации.

4.2 Ежемесячно в порядке, определенном Сторонами в Приложении № 3 в настоящему договору, определяются объем и стоимость электрической энергии (мощности), приобретаемой Сетевой организацией в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях».

Суд первой инстанции согласился с редакцией пункта 4.1, предложенной Обществом. Данный вывод судебная коллегия признает обоснованным, поскольку редакция Общества соответствует Основным положениям № 442, а по смыслу не отличается от редакции Компании.

Пунктом 185 Основных положений установлено, что на основании определенных в соответствии с Основными положениями объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют:

объем электрической энергии, переданной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства;

объем электрической энергии, переданной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций;

объем электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства этих сетевых организаций;

фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства этих сетевых организаций.

Пунктом 186 Основных положений № 442 определено, что каждая сетевая организация за расчетный период составляет баланс электрической энергии, который содержит показатели, указанные в пункте 185 настоящего документа.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом (пункт 187 Основных положений № 442).

Доводы ответчика о том, что истец является заинтересованной стороной и получает возможность занизить объемы потерь, отклоняются судом апелляционной инстанции на основании следующего.

В случае если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика, суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках, уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), рассчитанный таким гарантирующим поставщиком объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями, которые оказывают услуги по передаче электрической энергии в соответствующем расчетном периоде и объемы потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям которых учтены в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на соответствующий расчетный период, и учитывается при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению для компенсации потерь указанными сетевыми организациями, в порядке, предусмотренном абзацем 3 пункта 190 Основных положений № 442.

Таким образом, сетевая организация не заинтересована в снижении объемов потерь.

Редакция пункта 4.2 договора, предложенная ответчиком, дублирует положения абзаца 3 пункта 4.1 договора в редакции истца. Поскольку обоснованным является включение в договор пункта 4.1 в редакции истца, доводы жалобы о включении пункта 4.2, предложенного ответчиком, не подлежат рассмотрению судом апелляционной инстанции.

Пункт 4.2 договора в редакции истца сформулирован следующим образом: «В случае частичного формирования Сетевой организацией объема электрической энергии, приобретаемой Сетевой организацией в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях Сетевой организации, Сетевая организация формирует указанный объем электрической энергии [с учетом справки Гарантирующего поставщика (пункт 3.2.2 настоящего договора)] и уведомляет об этом контрагента в порядке, установленном пунктом 3.3.9 настоящего договора». Суд первой инстанции принял данный пункт в редакции истца, исключив фразу: «с учетом справки Гарантирующего поставщика (пункт 3.2.2 настоящего договора)». Поскольку принятие пункта 3.3.9 в договор признано обоснованным, включение изложенного условия в раздел договора, регламентирующий порядок определения объема электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях Сетевой организации, является обоснованным.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что судом необоснованно приняты точки поставки по договору в редакции истца. При этом, предлагаемые ответчиком условия договора, по мнению суда, сводятся к тому, чтобы обязать сетевую организацию приобретать электрическую энергию для компенсации потерь, которые возникают в том числе в сетях иных лиц.

В соответствии с пунктом 2 Правил 861 точкой поставки является место исполнения обязательств по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии, используемое для определения объема взаимных обязательств сторон по договору, расположенное на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств, определенной в документах о технологическом присоединении, а до составления в установленном порядке документов о технологическом присоединении - в точке присоединения энергопринимающего устройства (объекта электроэнергетики).

Также в пункте 2 Правил № 861 даны следующие понятия:

акт разграничения балансовой принадлежности электросетей (акт разграничения границ балансовой принадлежности сторон, акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей) - документ, составленный собственниками объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств), определяющий границы балансовой принадлежности;

акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон - документ, составленный собственниками объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств), определяющий границы ответственности сторон за эксплуатацию соответствующих объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств);

граница балансовой принадлежности - линия раздела объектов электроэнергетики между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании, определяющая границу эксплуатационной ответственности между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии (потребителем электрической энергии, в интересах которого заключается договор об оказании услуг по передаче электрической энергии) за состояние и обслуживание электроустановок.

Исходя из указанных определений именно сетевая организация как лицо, владеющее электрическими сетями, подписывает акты балансовой принадлежности с потребителями услуг. В силу изложенного именно сетевая организация имеет информацию о том, в каких точках имеется подключение к его сетям.

В пункте 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Также частью 4 статьи 28 Закона об электроэнергетике определено, что бремя содержания бесхозяйных сетей возложено на сетевые организации, которые их эксплуатируют.

Следовательно, именно истец несет ответственность за оказываемые услуги по передаче электрической энергии в сетях, принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании, в бесхозяйных сетях, которые эксплуатируются сетевой организацией.

Таким образом, местом исполнения обязательств сетевой организации является место присоединения энергопринимающих устройств потребителя к сетям сетевой организации или место присоединения энергопринимающих устройств потребителя к бесхозяйным сетям, эксплуатируемым сетевой организацией.

В силу пункта 151 Основных положений № 442 если иное не установлено в настоящем пункте, сетевая организация, в границах балансовой принадлежности которой расположены точки (группы точек) поставки, с использованием которых на оптовом рынке приобретает электрическую энергию гарантирующий поставщик, обслуживающий потребителей, энергопринимающие устройства которых присоединены к объектам электросетевого хозяйства такой сетевой организации, обязана обеспечить оснащение таких точек (групп точек) поставки приборами учета и измерительными трансформаторами, а также компонентами, связанными со сбором, обработкой и передачей показаний приборов учета в адрес гарантирующего поставщика, в соответствии с требованиями, установленными Правилами оптового рынка для субъектов оптового рынка и касающимися организации коммерческого учета электрической энергии в указанных точках (группах точек) поставки. В этом случае гарантирующий поставщик обязан обеспечить разработку документов, предусмотренных договором о присоединении к торговой системе оптового рынка, необходимых для установления соответствия автоматизированных информационно-измерительных систем коммерческого учета техническим требованиям, предъявляемым к субъектам оптового рынка. Порядок выполнения сетевой организацией и гарантирующим поставщиком указанных обязанностей подлежит определению в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком, а в случае отсутствия договора оказания услуг по передаче электрической энергии, подлежит определению в соглашении, заключенном между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком.

Кроме того, пункт 150 Основных положений № 442 закрепляет право сетевой организации в целях выявления собственников энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), не выполнивших в установленный срок обязанность по их оснащению приборами учета, без взимания платы проводить проверки наличия или отсутствия приборов учета, а также запрашивать и получать у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) информацию о наличии или отсутствии приборов учета в отношении энергопринимающих устройств, непосредственно или опосредованно присоединенных к ее объектам электросетевого хозяйства, снабжение электрической энергией которых осуществляет такой гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация). При получении запроса от сетевой организации гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан составить и передать сетевой организации ответ в срок, определенный соглашением между ними, который составляет не более 2 месяцев.

В целях оснащения приборами учета сетевая организация направляет собственнику энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), не выполнившему в установленный срок обязанность по их оснащению приборами учета, уведомление способом, позволяющим подтвердить факт его получения, в котором в том числе указывается необходимость обеспечения допуска такой сетевой организации к местам установки приборов учета, предлагаемые дата и время совершения действий по установке приборов учета, места установки приборов учета, информация о действиях, которые в соответствии с настоящим пунктом такая организация вправе предпринять в случае, если ей будет отказано в доступе к месту установки приборов учета. К уведомлению прилагается проект договора, регулирующего условия установки приборов учета. Существенные условия указанного договора утверждаются уполномоченным федеральным органом.

При неполучении в установленный срок сетевой организацией ответа от указанного собственника или при получении его ответа об отказе сетевая организация вправе установить прибор учета на принадлежащих ей объектах электросетевого хозяйства в месте, максимально приближенном к границе балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства сетевой организации и энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства) указанного собственника, и осуществить его допуск в эксплуатацию в порядке, установленном настоящим документом, с приглашением собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства).

Все эти положения направлены на то, чтобы выявить всех собственников энергопринимающих устройств, подключенных к сетям Сетевой организации, зафиксировать объем потребляемой ими электрической энергии, а значит минимизировать объем потерь, подлежащих оплате Сетевой организацией.

Возражая против редакции приложений № 1.1-1.3, 1.5, предложенной истцом, ответчик указывает следующее (т.3 л.д.1,2).

Приложение № 1.1 содержит точки, в отношении которых у гарантирующего поставщика отсутствуют договоры энергоснабжения, в связи с чем отсутствует необходимость и возможность оплаты потерь. Вместе с тем, суд апелляционной инстанции, отклоняя данное возражение, учитывает, что поставка электрической энергии абоненту не всегда осуществляется в рамках подписанного договора энергоснабжения. В соответствии с абзацем 10 пункта 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы), поэтому такие отношения следует рассматривать как договорные.

По мнению ответчика, в указанном приложении содержатся абоненты, подключенные к сетям других сетевых организаций, в связи с чем истец не вправе требовать включения данных точек в договор. Вместе с тем, доказательств в подтверждение указанного довода в материалах дела не имеется. В силу статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации риск наступления неблагоприятных последствий, связанных с непредставлением доказательств в подтверждение своих возражений, несет ответчик.

Также ответчик указывает, что в приложении № 1.1 встречаются ошибки в номерах счетчиков, установленных у потребителей, номерах договоров энергоснабжения и иные неточности. Данный довод отклоняется как необоснованный.

С точки зрения заявителя приложение № 1.2 в редакции истца содержит неверную информацию относительно приборов учета, в том числе истец предлагает использовать приборы учета, допущенные в эксплуатацию с нарушениями либо срок поверки которых уже истек, предлагает использовать приборы учета в ветхих домах, а также включает в перечень точек поставки отсутствующие дома (сгоревшие, снесенные).

В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчиком не представлено доказательств в подтверждение использования приборов учета, допущенных в эксплуатацию с нарушениями либо срок поверки которых истек. Приложенные к возражениям акты допуска в эксплуатацию (замены) средств учета электроэнергии, акты проверки работы средств учета и состояния схемы средств измерения электрической сети (т.3 л.д.85-180) свидетельствуют о пригодности установленных средств изменений. Доводы об использовании приборов учета в ветхих домах отклоняются, поскольку не опровергают факт поставки и потребления в указанные дома электрической энергии. Предоставленные ответчиком в дело сведения о многоквартирных домах, признанных аварийными и подлежащими сносу (т.3 л.д.81-84), не свидетельствуют о том, что данные объекты были снесены к моменту урегулирования разногласий по договору. Доказательств того, что перечень точек поставки включает отсутствующие дома, также не представлено.

Суть разногласий между сторонами в части точек поставки сводится к следующему. Ответчик предполагает, что точкой поставки является место, где установлен прибор учета, указанный в договоре энергоснабжения, заключенном им с потребителем. Истец считает, что точкой поставки является место присоединения энергопринимающих устройств потребителя к его сетям, а также присоединения потребителя к бесхозяйным сетям, эксплуатируемым сетевой организацией. Поскольку позиция истца основана на нормах Правил № 861, судом первой инстанции сделан верный вывод, что принятие позиции ответчика в указанной части приведет к необоснованному возложению на истца обязанности по компенсации потерь, возникающих в сетях иных лиц.

Иные доводы ответчика проверены и подлежат отклонению судом апелляционной инстанции как не имеющие правового значения и не влекущие отмену или изменение оспариваемого судебного акта.

На основании вышеизложенного оспоренный судебный акт принят при правильном применении норм права, содержащиеся в нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от 07.07.2017 по делу № А28-5518/2016 оставить без изменения, а апелляционную жалобу открытого акционерного общества «ЭнергосбыТ Плюс» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Республики Коми.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Т.М. Поляшова

Судьи

ФИО5

ФИО1