Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Улько Е.В., судей Аваряскина В.В. и Артамкиной Е.В., при участии в судебном заседании от истца – открытого акционерного общества «Энекс» (ИНН <***>,
ОГРН <***>) – ФИО1 (доверенность от 03.08.2017), от ответчика – общества с ограниченной ответственностью «Ресурс» (ИНН <***>,
ОГРН <***>) – ФИО2 (доверенность от 15.09.2017), рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Ресурс» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.12.2016 (судья Ташу А.Х.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2017
(судьи Глазунова И.Н., Ильина М.В., Мисник Н.Н.) по делу № А32-3176/2016, установил следующее.

ОАО «Энекс» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ООО «Ресурс» о взыскании 32 860 653 рублей 26 копеек задолженности,
149 905 937 рублей 30 копеек гарантийных удержаний, 3 655 331 рубля 81 копейки неустойки за период с 22.09.2014 по 28.12.2015 (уточненные требования на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;
далее – Кодекс).

Решением суда первой инстанции от 16.12.2016 иск удовлетворен в полном объеме.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 05.06.2017 в удовлетворении ходатайства ООО «Ресурс» о назначении по делу судебной экспертизы отказано. Принят отказ ОАО «Энекс» от части исковых требований о взыскании неустойки в размере
3 655 331 рубля 81 копейки, решение от 16.12.2016 в указанной части отменено, производство прекращено. В остальной части решение оставлено без изменения. Абзац второй резолютивной части решения от 16.12.2016 изложен в следующей редакции: «Взыскать с ООО «Ресурс» в пользу ОАО «Энекс» 182 766 590 рублей 56 копеек задолженности, а также 200 тыс. рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины по иску».

В кассационной жалобе заявитель просит решение от 16.12.2016 и постановление от 05.06.2017 отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Податель жалобы указывает, что по заключению эксперта ООО «АФ “АВУАР”»
от 20.05.2016 по состоянию на 1 квартал 2016 года, с учетом замечаний истца, стоимость невыполненных работ на объекте ТЛК «Южноуральский» в соответствии с актами недоделок составляет 322 297 318 рублей. Факт ненадлежащего исполнения истцом обязательств по договору подтверждается гарантийными письмами, которые предоставлены ответчику истцом после завершения срока выполнения работ по договору (после 25.09.2015), в которых истец обязуется выполнить работы в весенний период
2016 года. До настоящего времени данные работы полностью не выполнены. Письмом
от 10.02.2016 исх. № 01-418 истец подтверждает факт неустранения недоделок, несмотря на то, что исковое заявление подано 02.02.2016. Ответчик, по сути, не оспаривает факт выполнения работ на заявленную сумму, а указывает на отсутствие обязанности оплаты суммы в связи с выполнением работ с недостатками. Ответчик заявил требование безвозмездного устранения недостатков выполненных работ в разумный срок и, пользуясь правом, предусмотренным договором, удерживает сумму долга по оплате работ выполненных истцом до устранения недоделок. Поскольку генподрядчиком дефекты, указанные в подписанных обеими сторонами актах недоделок, не устранены в срок, указанный заказчиком, нет оснований для выплаты гарантийного удержания
в размере 3%.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО «Энекс» указал на ее несостоятельность, а также законность и обоснованность оспариваемых судебных актов.

В судебном заседании представитель ООО «Ресурс» поддержал доводы жалобы, представитель ОАО «Энекс» возражал против ее удовлетворения, ссылался на соответствие сделанных судами выводов закону и имеющимся в деле доказательствам.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела видно и судами установлено, что ООО «Ресурс» (заказчик)
и ОАО «Энекс» (подрядчик) подписали договор от 04.04.2014 № 11 ТЛК, по условиям которого подрядчик принял на себя обязательство выполнить работы по строительству объекта «ТЛК Южноуральский».

ОАО «Энекс» приняло на себя обязательство в установленный договором срок, своими и/или привлеченными силами и средствами выполнить работы на объекте
в соответствии с приложением № 1 согласно проектной документации.

Согласно пункту 5.1 договора срок начала и окончания работ ее этапов по договору определяется в соответствии с графиком производства работ на строительство (приложение № 1) по объекту, согласно приложению № 1. Датой окончания работ считается дата подписания акта приемки законченного строительством объекта,
а датой начала гарантийного срока – дата подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией.

Стороны подписали дополнительное соглашение от 22.07.2014 № 1 к договору
от 04.04.2014 № 11 ТЛК на строительство объекта ТЛК «Южноуральский»,
в котором согласовали стоимость работ 5 030 212 776 рублей, в том числе НДС 18%
767 320 593 рубля 06 копеек.

В пункте 17.12 договора сторонами согласовано гарантийное удержание в размере 3% от стоимости выполненных работ, которое будет возвращено генподрядчику после ввода объекта в эксплуатацию.

ОАО «Энекс» принятые на себя обязательства выполнило надлежащим образом,
что подтверждается подписанными актами и справками о стоимости выполненных работ
и затрат от 21.04.2014 № 2 на сумму 4 179 083 рубля 22 копейки, от 21.04.2014 № 2
на сумму 6 539 350 рублей 66 копеек, от 21.04.2014 № 4 на сумму 5 344 901 рубль
73 копейки, от 21.04.2014 № 5 на сумму 676 014 рублей 79 копеек, от 04.04.2014 № 6
на сумму 4 519 388 рублей 48 копеек, от 21.04.2014 № 8 на сумму 4 107 194 рубля
81 копейка, от 21.04.2014 № 9 на сумму 5 525 439 рублей 36 копеек, от 21.04.2014 № 10 на сумму 10 440 226 рублей 07 копеек, от 21.04.2014 № 11 на сумму 3 505 078 рублей
20 копеек, от 21.04.2014 № 12 на сумму 1 700 825 рублей 79 копеек, от 21.04.2014 № 13 на сумму 21 662 рубля 54 копеек, от 21.04.2014 № 14 на сумму 32 031 378 рублей
50 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 1 062 633 рубля 19 копеек, от 20.06.2014 № 1
на сумму 1 102 252 рубля 16 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 1 206 636 рублей
72 копейки, от 20.06.2014 № 1 на сумму 1 251 368 рублей 58 копеек, от 20.06.2014 № 1
на сумму 1 610 691 рубль 42 копейки, от 20.06.2004 № 1 на сумму 1 822 101 рубль
13 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 1 834 774 рубля 18 копеек, от 20.06.2014 № 1
на сумму 10 936 722 рубля 62 копейки, от 20.06.2014 № 1 на сумму 119 699 542 рубля
32 копейки, от 20.06.2014 № 1 на сумму 12 961 196 рублей 55 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 13 095 426 рублей 46 копейки, от 20.06.2014 № 1 на сумму 13 688 721 рубль
06 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 141 612 рублей 56 копеек, от 20.06.2014 № 1
на сумму 21 353 707 рублей 16 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 23 805 141 рубль
82 копейки, от 20.06.2014 № 1 на сумму 3 513 450 рублей 21 копейка, от 20.06.2014 № 1 на сумму 3 585 291 рубль 48 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 4 059 761 рубль
08 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 4 209 840 рублей 20 копеек, от 20.06.2014 № 1
на сумму 4 428 119 рублей 33 копейки, от 20.06.2014 № 1 на сумму 4 767 313 рублей
27 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 418 234 рубля 94 копейки, от 20.04.2014 № 1
на сумму 498 910 рублей 80 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 566 258 рублей
16 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 58 860 рублей 72 копейки, от 20.06.2014 № 1
на сумму 625 520 рублей 89 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 654 243 рубля
86 копеек, от 520.06.2014 № 1 на сумму 656 946 рублей 65 копеек, от 20.06.2014 № 1
на сумму 7 165 202 рубля 14 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 712 156 рублей
92 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 8 742 649 рублей 49 копеек, от 20.06.2014 № 1
на сумму 8 837 859 рублей 87 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 8 979 751 рубль
96 копеек, от 20.06.2014 № 1 на сумму 81 815 558 рублей 42 копейки, от 20.06.2014 № 1 на сумму 9 944 562 рубля 95 копеек, от 15.07.2014 № 34/02 на сумму 41 856 746 рублей
43 копейки, от 15.07.2014 № 43/02 на сумму 18 969 156 рублей 08 копеек, от 17.07.2014
№ 44/02 на сумму 3 321 118 рублей 41 копейка, от 15.07.2014 № 55/01 на сумму
3 101 744 рубля 46 копеек, от 16.07.2014 № 53/01 на сумму 4 138 123 рубля 74 копейки,
от 16.07.2014 № 61/01 на сумму 476 734 рубля 14 копеек, от 01.07.2014 № 62/01
на сумму 1 695 170 рублей 19 копеек, от 17.07.2014 № 44/02 на сумму 3 321 118 рублей
41 копейка, от 17.07.2014 № 42/02 на сумму 3 653 287 рублей 98 копеек, от 17.07.2014
№ 44,4/01 на сумму 1 040 510 рублей 64 копейки, от 18.07.2014 № 22/02 на сумму
39 088 615 рублей 10 копеек, от 18.07.2014 № 58/01 на сумму 9 286 010 рублей 08 копеек, от 18.07.2014 № 64/01 на сумму 20 009 396 рублей 62 копейки, от 18.07.2014 № 65/01
на сумму 4 283 448 рублей 91 копейка, от 18.07.2014 № 1 на сумму 88 247 рублей
95 копеек, от 18.07.2014 № 57/01 на сумму 7 573 080 рублей 82 копейки, от 18.07.2014
на сумму 851 512 рублей 66 копеек, от 18.07.2014 на сумму 31 413 436 рублей 08 копеек, от 20.08.2014 на сумму 473 353 рубля 88 копеек, от 20.08.2014 на сумму 1 150 090 рублей 47 копеек, от 20.08.2014 на сумму 8 197 174 рубля 44 копейки, от 20.08.2014
на сумму 133 983 рубля 99 копеек, от 20.08.2014 на сумму 4 021 950 рублей 94 копейки, от 20.08.2014 на сумму 1 049 707 рублей 99 копеек, от 20.08.2014 на сумму
20 749 483 рубля 44 копейки, от 20.08.2014 на сумму 3 585 992 рубля 86 копеек,
от 20.08.2014 на сумму 184 455 979 рублей 86 копеек, от 20.08.2014 на сумму
3 520 430 рублей 92 копейки, от 20.08.2014 на сумму 31 512 680 рублей 63 копейки,
от 20.08.2014 на сумму 3 025 326 рублей 48 копеек, от 20.08.2014 на сумму
16 084 506 рублей 84 копейки, от 20.08.2014 на сумму 2 165 237 рублей 94 копейки,
от 20.08.2014 на сумму 1 483 172 рубля 99 копеек, от 20.08.2014
на сумму 2 628 269 рублей 86 копеек, от 20.08.2014 на сумму 1 495 636 рублей
71 копейка, от 20.08.2014 на сумму 8 787 517 рублей 34 копейки, от 20.08.2014
на сумму 3 084 200 рублей 22 копейки, от 20.08.2014 на сумму 6 461 731 рубль
92 копейки, от 20.08.2014 на сумму 6 114 243 рубля 96 копеек, от 20.08.2014
на сумму 2 937 141 рубль 54 копейки, от 20.08.2014 на сумму 7 911 096 рублей 25 копеек, от 20.08.2014 на сумму 16 688 021 рубль 75 копеек, от 20.08.2014 на сумму
15 175 702 рубля 70 копеек, от 20.08.2014 на сумму 15 388 092 рубля 08 копеек,
от 20.08.2014 на сумму 90 496 849 рублей 10 копеек, от 20.08.2014 на сумму
145 048 312 рублей 82 копейки, от 19.09.2014 на сумму 80 753 400 рублей 30 копеек,
от 19.09.2014 на сумму 23 573 287 рублей 16 копеек, от 19.09.2014 на сумму
41 922 066 рублей 50 копеек, от 19.09.2014 на сумму 4 030 994 рубля 46 копеек,
от 19.09.2014 на сумму 18 094 373 рубля, от 19.09.2014 на сумму 8 995 708 рублей
81 копейка, от 19.09.2014 на сумму 16 378 200 рублей 64 копейки, от 19.09.2014
на сумму 17 290 332 рубля 32 копейки, от 19.09.2014 на сумму 2 391 101 рубль 26 копеек, от 19.09.2014 на сумму 38 871 493 рубля 92 копейки, от 19.09.2014 на сумму
949 966 рублей 13 копеек, от 19.09.2014 на сумму 31 005 785 рублей 02 копеек,
от 19.09.2014 на сумму 3 656 061 рубль 26 копеек, от 19.09.2014 на сумму
39 314 633 рубля 48 копеек, от 19.09.2014 на сумму 10 984 419 рублей 40 копеек,
от 19.09.2014 на сумму 10 676 рублей 64 копейки, от 19.09.2014 на сумму
6 039 673 рубля 06 копеек, от 19.09.2014 на сумму 8 622 572 рубля 70 копеек,
от 19.09.2014 на сумму 14 802 799 рублей 10 копеек, от 19.09.2014 на сумму
16 852 483 рубля 88 копеек, от 19.09.2014 на сумму 87 806 694 рубля 65 копеек,
от 19.09.2014 на сумму 682 217 рублей 61 копейка, от 19.09.2014 на сумму
29 750 648 рублей 73 копейки, от 19.09.2014 на сумму 29 547 126 рублей 52 копейки,
от 20.10.2014 на сумму 42 051 рубля, от 20.10.2014 на сумму 58 455 782 рубля
82 копейки, от 20.10.2014 на сумму 4 356 961 рубля 20 копеек, от 20.10.2014 на сумму
35 520 840 рублей 26 копеек, от 20.10.2014 на сумму 57 808 965 рублей 82 копейки,
от 20.10.2014 на сумму 29 860 940 рублей 76 копеек, от 20.10.2014 на сумму
2 129 901 рубль 35 копеек, от 20.10.2014 на сумму 4 444 891 рубль 67 копеек,
от 20.10.2014 на сумму 31 492 018 рублей 97 копеек, от 20.10.2014 на сумму
10 726 871 рубль 28 копеек, от 20.10.2014 на сумму 17 536 833 рубля 14 копеек,
от 20.10.2014 на сумму 4 324 336 рублей 56 копеек, от 20.10.2014 на сумму
8 857 882 рубля 40 копеек, от 20.10.2014 на сумму 13 649 437 рублей 60 копеек,
от 20.10.2014 на сумму 522 324 рубля 64 копейки, от 20.10.2014 на сумму
1 114 998 рублей 52 копейки, от 20.10.2014 на сумму 7 723 412 рублей 70 копеек,
от 20.10.2014 на сумму 3 435 363 рубля 50 копеек, от 20.10.2014 на сумму
32 046 487 рублей 20 копеек, от 20.10.2014 на сумму 11 805 066 рублей 92 копейки,
от 20.10.2014 на сумму 923 691 рубль 34 копейки, от 20.10.2014 на сумму
12 764 116 рублей 64 копейки, от 20.10.2014 на сумму 23 630 215 рублей 02 копеек,
от 20.10.2014 на сумму 12 153 910 рублей 32 копейки, от 20.10.2014 на сумму
3 091 460 рублей 45 копеек, от 20.10.2014 на сумму 24 974 050 рублей 04 копейки,
от 20.10.2014 на сумму 13 569 326 рублей 22 копейки, от 20.10.2014 на сумму
31 866 735 рублей 17 копеек, от 20.11.2014 на сумму 2 344 779 рублей 05 копеек,
от 20.11.2014 на сумму 3 388 684 рубля 46 копеек, от 20.11.2014 на сумму
2 728 738 рублей 65 копеек, от 20.11.2014 на сумму 33 808 721 рубль 62 копейки,
от 20.11.2014 на сумму 5 408 639 рублей 54 копейки, от 20.11.2014 на сумму
923 691 рубль 34 копейки, от 20.11.2014 на сумму 1 310 430 рублей 21 копейка,
от 20.11.2014 на сумму 5 906 508 рублей 68 копеек, от 20.11.2014 на сумму
12 581 235 рублей 52 копейки, от 20.11.2014 на сумму 39 314 633 рубля 48 копеек,
от 20.11.2014 на сумму 82 736 338 рублей 38 копеек, от 20.11.2014 на сумму
11 424 420 рублей, от 20.11.2014 на сумму 50 430 979 рублей 20 копеек, от 20.11.2014
на сумму 18 509 349 рублей 02 копейки, от 20.11.2014 на сумму 8 084 139 рублей
46 копеек, от 20.11.2014 на сумму 1 356 110 рублей 04 копейки, от 20.11.2014
на сумму 5 227 844 рубля 80 копеек, от 20.11.2014 на сумму 42 128 рублей, от 20.11.2014 на сумму 19 143 652 рубля 12 копеек, от 20.11.2014 на сумму 10 779 058 рублей
10 копеек, от 20.11.2014 на сумму 10 779 058 рублей 10 копеек, от 20.11.2014
на сумму 8 965 617 рублей 58 копеек, от 20.11.2014 на сумму 1 292 915 рублей 38 копеек, от 20.11.2014 на сумму 34 422 939 рублей 94 копейки, от 20.11.2014 на сумму
11 486 524 рубля 74 копейки, от 20.11.2014 на сумму 70 392 936 рублей 58 копеек,
от 20.11.2014 на сумму 94 278 559 рублей 12 копеек, от 20.11.2014 на сумму
9 132 834 рубля 20 копеек, от 20.11.2014 на сумму 7 502 585 рублей 64 копейки,
от 20.11.2014 на сумму 3 400 313 рублей 91 копейка, от 20.11.2014 на сумму
2 817 768 рублей 02 копейки, от 20.11.2014 на сумму 25 796 500 рублей 38 копеек,
от 20.11.2014 на сумму 5 462 262 рубля 37 копеек, от 20.11.2014 на сумму
5 319 022 рубля 28 копеек, от 20.11.2014 на сумму 3 732 618 рублей 48 копеек,
от 20.11.2014 на сумму 2 050 664 рубля 18 копеек, от 19.12.2014 на сумму
20 303 485 рублей 46 копеек, от 19.12.2014 на сумму 63 309 933 рубля 48 копеек,
от 19.12.2014 на сумму 10 115 998 рублей 40 копеек, от 19.12.2014 на сумму
2 431 930 рублей 44 копейки, от 19.12.2014 на сумму 52 639 591 рубль 14 копеек,
от 19.12.2014 на сумму 12 446 182 рубля 16 копеек, от 19.12.2014 на сумму
39 508 485 рублей 06 копеек, от 19.12.2014 на сумму 113 397 301 рубль 10 копеек,
от 19.12.2014 на сумму 2 310 781 рубль 02 копейки, от 19.12.2014 на сумму
27 177 538 рублей 16 копеек, от 19.12.2014 на сумму 1 745 120 рублей 88 копеек,
от 19.12.2014 на сумму 4 654 093 рубля 35 копеек, от 19.12.2014 на сумму
1 878 937 рублей 60 копеек, от 19.12.2014 на сумму 6 085 016 рублей 92 копейки,
от 19.12.2014 на сумму 4 373 115 рублей 40 копеек, от 19.12.2014 на сумму
28 130 934 рубля 50 копеек, от 19.01.2015 на сумму 22 203 092 рубля 40 копеек,
от 19.01.2015 на сумму 13 290 135 рублей 86 копеек, от 19.01.2015 на сумму
7 819 097 рублей 81 копейка, от 19.01.2015 на сумму 4 574 567 рублей 53 копейки,
от 19.01.2015 на сумму 15 917 151 рубль 52 копейки, от 19.01.2015 на сумму
19 145 947 рублей 22 копейки, от 19.01.2015 на сумму 2 418 548 рублей 45 копеек,
от 19.01.2015 на сумму 1 696 190 рублей 32 копейки, от 19.01.2015 на сумму
3 009 041 рубль 30 копеек, от 19.01.2015 на сумму 3 285 220 рублей 30 копеек,
от 19.01.2015 на сумму 1 541 056 рублей 13 копеек, от 19.01.2015 на сумму
4 833 077 рублей 17 копеек, от 19.01.2015 на сумму 39 297 974 рубля 26 копеек,
от 19.01.2015 на сумму 5 895 650 рублей 52 копейки, от 19.01.2015 на сумму
3 657 788 рублей 78 копеек, от 19.01.2015 на сумму 35 800 256 рублей, от 19.01.2015
на сумму 2 184 906 рублей 88 копеек, от 19.01.2015 на сумму 24 701 502 рубля
32 копейки, от 19.01.2015 на сумму 990 381 рубль 08 копеек, от 19.01.2015 на сумму
18 586 682 рубля 96 копеек, от 19.01.2015 на сумму 269 227 рублей 62 копейки,
от 19.01.2015 на сумму 17 684 295 рублей 38 копеек, от 19.01.2015 на сумму
14 610 826 рублей 08 копеек, от 19.01.2015 на сумму 215 583 рубля 64 копейки,
от 19.01.2015 на сумму 4493 рубля 44 копейки, от 19.01.2015 на сумму 10 846 321 рубль 56 копеек, от 20.02.2015 на сумму 8 399 644 рубля 70 копеек, от 20.02.2015 на сумму
4 768 973 рубля 41 копейка, от 20.02.2015 на сумму 28 799 481 рубль 20 копеек,
от 20.02.2015 на сумму 6 917 855 рублей 02 копейки, от 20.02.2015 на сумму
1 381 082 рубля, от 20.02.2015 на сумму 49 769 032 рубля 28 копеек, от 20.02.2015
на сумму 35 253 423 рубля 94 копейки, от 20.02.2015 на сумму 1 510 837 рублей
78 копеек, от 20.02.2015 на сумму 674 842 рубля 32 копейки, от 20.02.2015 на сумму
9 177 478 рублей 15 копеек, от 20.02.2015 на сумму 19 909 613 рублей 72 копейки,
от 20.02.2015 на сумму 42 291 рубль, от 20.02.2015 на сумму 4 281 233 рубля 52 копейки, от 20.03.2015 на сумму 30 097 399 рублей 78 копеек, от 20.03.2015 на сумму
7 020 330 рублей 94 копейки, от 20.03.2015 на сумму 27 429 026 рублей 84 копейки,
от 20.03.2015 на сумму 16 828 656 рублей 14 копеек, от 20.03.2015 на сумму
25 707 119 рублей 95 копеек, от 20.03.2015 на сумму 1 875 603 рубля 33 копейки,
от 20.03.2015 на сумму 307 739 рублей 60 копеек, от 20.03.2015 на сумму
2 374 508 рублей 10 копеек, от 20.03.2015 на сумму 30 115 885 рублей 66 копеек,
от 20.03.2015 на сумму 21 337 462 рубля 10 копеек, от 20.03.2015 на сумму
194 061 522 рубля 67 копеек, от 20.03.2015 на сумму 1 774 278 рублей 68 копеек,
от 20.03.2015 на сумму 1 453 544 рубля 07 копеек, от 20.03.2015 на сумму
25 912 850 рублей 74 копейки, от 20.03.2015 на сумму 6 010 621 рубль 13 копеек,
от 20.04.2015 на сумму 42 367 рублей, от 20.04.2015 на сумму 42 368 рублей,
от 20.04.2015 на сумму 42 369 рублей, от 20.04.2015 на сумму 42 370 рублей,
от 20.04.2015 на сумму 42 371 рубль, от 20.04.2015 на сумму 42 372 рубля, от 20.04.2015 на сумму 42 373 рубля, от 20.04.2015 на сумму 42 374 рубля, от 20.04.2015 на сумму
42 375 рублей, от 20.04.2015 на сумму 42 376 рублей, от 20.04.2015 на сумму
42 377 рублей, от 20.04.2015 на сумму 42 378 рублей, от 20.04.2015 на сумму
42 379 рублей, от 20.04.2015 на сумму 42 380 рублей, от 20.04.2015 на сумму
42 381 рубль, от 20.04.2015 на сумму 42 382 рубля, от 20.04.2015 на сумму 42 383 рубля, от 20.04.2015 на сумму 42 383 рубля, от 20.04.2015 на сумму 42 384 рубля, от 20.04.2015 на сумму 42 385 рублей, от 20.04.2015 на сумму 42 386 рублей, от 20.04.2015 на сумму
42 387 рублей, от 20.05.2015 на сумму 15 525 729 рублей 39 копеек, от 20.05.2015
на сумму 4 283 844 рубля 86 копеек, от 20.05.2015 на сумму 1 205 905 рублей 71 копейка, от 20.05.2015 на сумму 45 750 367 рублей 64 копейки, от 20.05.2015 на сумму
969 029 рублей 32 копейки, от 20.05.2015 на сумму 1 570 953 рубля 10 копеек,
от 20.05.2015 на сумму 3 635 457 рублей 28 копеек, от 20.05.2015 на сумму
24 039 200 рублей 72 копейки, от 20.05.2015 на сумму 19 023 154 рубля 06 копеек,
от 20.05.2015 на сумму 18 880 470 рублей 82 копейки, от 20.05.2015 на сумму
905 282 рубля 31 копейка, от 20.05.2015 на сумму 4 623 360 рублей 36 копеек,
от 20.05.2015 на сумму 988 575 рублей 68 копеек, от 20.05.2015 на сумму
1 050 997 рублей 68 копеек, от 20.05.2015 на сумму 15 508 728 рублей 20 копеек,
от 08.06.2015 на сумму 5 120 775 рублей 20 копеек, от 08.06.2015 на сумму
7 050 816 рублей 24 копейки, от 08.06.2015 на сумму 21 068 228 рублей 58 копеек,
от 08.06.2015 на сумму 5 868 986 рублей 06 копеек, от 19.06.2015 на сумму
11 088 333 рубля 74 копейки, от 19.06.2015 на сумму 4 331 757 рублей 73 копейки,
от 19.06.2015 на сумму 56 478 079 рублей 22 копейки, от 19.06.2015 на сумму
1 156 109 рублей 56 копеек, от 19.06.2015 на сумму 32 444 664 рубля 04 копейки,
от 19.06.2015 на сумму 4 539 871 рубль 82 копейки, от 19.06.2015 на сумму
14 357 063 рубля 54 копейки, от 19.06.2015 на сумму 223 421 рубль 27 копеек,
от 19.06.2015 на сумму 18 871 891 рубль 36 копеек, от 19.06.2015 на сумму
9 806 767 рублей 60 копеек, от 19.06.2015 на сумму 2 016 470 рублей 14 копеек,
от 17.07.2015 на сумму 874 218 рублей 34 копейки, от 17.07.2015 на сумму
441 710 рублей 16 копеек, от 17.07.2015 на сумму 3 050 978 рублей 54 копейки,
от 17.07.2015 на сумму 12 402 216 рублей 54 копейки, от 17.07.2015 на сумму
1 540 667 рублей, от 17.07.2015 на сумму 99 960 рублей 16 копеек, от 17.07.2015
на сумму 1 847 273 рубля 14 копеек, от 17.07.2015 на сумму 1 266 727 рублей 64 копейки, от 17.07.2015 на сумму 42 517 рублей, от 17.08.2015 на сумму 42 549 рублей,
от 17.08.2015 на сумму 42 550 рублей от 17.08.2015 на сумму 42 551 рубль, от 17.08.2015 на сумму 42 553 рубля, от 17.08.2015 на сумму 42 553 рубля, от 17.08.2015 на сумму
42 554 рубля, от 17.08.2015 на сумму 42 555 рублей, от 17.08.2015 на сумму
42 556 рублей, от 17.08.2015 на сумму 42 557 рублей, от 17.08.2015 на сумму
42 558 рублей, от 21.09.2015 на сумму 3 809 181 рубль 60 копеек, от 21.09.2015
на сумму 4 229 118 рублей 82 копейки, от 21.09.2015 на сумму 2 338 431 рубль
43 копейки, от 21.09.2015 на сумму 6 075 344 рубля 17 копеек, от 21.09.2015 на сумму
7 887 004 рубля 56 копеек.

ООО «Ресурс» оплатило выполненные работы частично, что подтверждается платежными поручениями.

ОАО «Энекс» в адрес ООО «Ресурс» направило письмо от 16.12.2015 № 01-3980,
в котором просит с момента получения письма произвести перечисление на расчетный счет гарантийные удержания по договору от 04.04.2012 № 11ТЛК в размере 3% от суммы договора в размере 149 905 937 рублей 30 копеек; претензию от 16.12.2015 № 01-3981,
в которой указало об образовавшейся задолженности в размере 32 860 653 рубля
26 копеек и предложило в добровольном порядке ее оплатить; претензию от 25.12.2015
№ 01-4080, в которой предложил в добровольном порядке произвести оплату гарантийного удержания в размере 149 905 937 рублей 30 копеек.

ООО «Ресурс» оплату задолженности не произвело, что послужило основанием обращения с иском в суд.

В соответствии с частью 1 статьи 286 Кодекса кассационная инстанция проверяет законность судебных актов, принятых судами первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального и процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в жалобе и возражениях на нее.

Поскольку апелляционный суд частично отменил решение суда первой инстанции, а заявителем обжалуются решение от 16.12.2016 и постановление от 05.06.2017 в полном объеме, с учетом положений пункта 1 части 1 статьи 287 Кодекса проверке подлежит постановление суда апелляционной инстанции.

Согласно пункту 3 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации
(далее – Гражданский кодекс) к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 – 419), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в настоящем Кодексе.

В соответствии со статьями 307 – 310 Гражданского кодекса, в силу обязательства должник обязан совершить в пользу кредитора определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства
и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу пункта 2 статьи 308 Гражданского кодекса, если каждая из сторон по договору несет обязанность в пользу другой стороны, она считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно части 1 статьи 711 Гражданского кодекса, если договором подряда
не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом
и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В силу пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять
их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии со статьей 746 Гражданского кодекса оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Суды установили, что задолженность в размере 32 860 653 рублей 26 копеек
по актам сдачи-приемки работ подтверждается подписанным сторонами актом сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2014 по 30.10.2015. Задолженность состоит
из неоплаченной части 65% стоимости акта от 19.09.2014 № 113.1/01 в размере
17 040 250 рублей 84 копеек (29 750 648 рублей 73 копейки) и задолженности по оплате 65% стоимости пяти актов от 21.09.2015 № 94/07, 88/14, 93/03, 91/02 и 67/03
в размере 15 820 402 рубля 38 копеек.

ООО «Ресурс» не представило доказательств оплаты счетов от 03.10.2014 № 2/1008 (к акту от 19.19.2014 № 113.1/01), 2/0507, 2/0508, 2/0509 и 2/0510, от 21.09.2015
№ 2/0511 к актам № 94/07, 88/14, 93/03, 91/02 и 67/03 соответственно.

Суды пришли к выводу, что письмом ООО «Ресурс» от 17.12.2014 № 99 подтверждается, что на 17.12.2014 выполненные в сентябре 2014 года работы
не оплачены. Истцом в расчете размера задолженности учтено, что платежи за работы
от 27.10.2014 , 05.11.2014 и 21.11.2014 не относились к оплате работ за сентябрь, а платеж
от 16.09.2014 сделан до подписания актов сдачи-приемки за сентябрь (19.09.2014), оплаты, начиная с 2015 года, в платежных поручениях имели ссылки на номера счетов на оплату. В деле отсутствуют платежные поручения со ссылкой на счета от 03.10.2014
№ 2/1008 (к акту от 19.19.2014 № 113.1/01), 2/0507, 2/0508, 2/0509 и 2/0510,
от 21.09.2015 № 2/0511 к актам № 94/07, 88/14, 93/03, 91/02 и 67/03 соответственно.

Наличие задолженности в размере 32 860 653 рублей 26 копеек ООО «Ресурс»
не оспаривает. Доводы ООО «Ресурс» сводятся к тому, что выполненные работы имеют недоделки, также истцом не учтен остаток аванса в размере 8 337 049 рублей 15 копеек.

В пункте 3.1 договора предусмотрена оплата аванса в размере
1 267 020 тыс. рублей, при этом последующие платежи по договору осуществляются
за вычетом 25% от стоимости выполненных работ в счет частичного погашения аванса. Расчет требований произведен с учетом произведенных и подлежащих учету
части авансовых платежей составляющих 25% от суммы акта. Истец указывает, что в оплату также учтены векселя от 10.10.2015 на сумму 50 млн рублей и 60 млн рублей.

В расчет задолженности по актам не входят 10% – (пункты 17.12 и 17.13 договора предусмотрены «гарантийные удержания» в размере 3% и 7%.) Согласно пункту 17.12 договора гарантийное удержание в размере 3% от стоимости выполненных работ будет возвращено генподрядчику после ввода объекта в эксплуатацию, пунктом 17.3 договора предусмотрено гарантийное удержание в размере 7% от стоимости выполненных работ
по договору, которое будет выплачено генподрядчику после истечения гарантийный обязательств по объекту. При этом в эксплуатацию фактически вводились части объекта
и стороны оформили 18 актов формы № КС-11 на части объекта.

Довод ООО «Ресурс» о вычете суммы авансового платежа в размере
8 337 049 рублей 94 копейки из суммы задолженности по оплате выполненных работ
в размере 32 860 653 рублей 96 копеек верно отклонен судом апелляционной инстанции. Суммы остатка задолженности в размере 17 040 250 рублей 84 копеек по акту
от 19.09.2014 № 113.1/01 и текущей задолженности по оплате пяти актов от 21.09.2015
(№ 94/07, 88/14, 93/03, 91/02 и 67/03) в размере 15 820 402 рублей 38 копеек составляет 65% от стоимости соответствующих части и актов, т. е. взяты с учетом вычета 25% в счет частичного погашения аванса. Сторонами не согласовано иного порядка зачета либо возврата суммы аванса в размере 8 337 049 рублей 94 копеек, при этом в предмет иска входит взыскание долга по части актов сдачи-приемки по договору.

Таким образом, суды пришли к верному выводу о том, что у ООО «Ресурс» возникла обязанность погасить задолженность в сумме 32 860 653 рублей 26 копеек.

Доводы жалобы о подписании актов недоделок к актам формы № КС-11,
как основание для отказа оплатить долг, являлись предметом исследования суда апелляционной инстанции и им дана надлежащая оценка.

В соответствии со статьей 723 Гражданского кодекса наличие отдельных недостатков выполненных работ дает заказчику право требовать безвозмездного устранения недостатков в разумный срок, соразмерного уменьшения установленной
за работу цены или возмещения расходов на их устранение.

Такого последствия, как не оплачивать переданный заказчику результат работ закон не предусматривает. В рамках настоящего дела ответчик не предъявлял встречного иска.

Согласно части 2 статьи 9 Кодекса лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий несовершения ими процессуальных действий.

Договор между сторонами не расторгнут, в полном объеме по всему объекту работы не завершены, но эти объемы не зафиксированы в подписанных актах сдачи приемки.

Предметом настоящего спора является объем работ, зафиксированный в актах сдачи-приемки, суды рассматривали требования в пределах спорной суммы по данным актам. При этом сторонами после выполнения определенного объема работ оформлены акты формы № КС-11 – т. е. произведена приемка законченных строительством объектов, что только подтверждает надлежащее выполнение ОАО «Энекс» сданных ООО «Ресурс» работ.

Суд апелляционной инстанции, проверяя довод ООО «Ресурс» о том, что стороны достигли соглашения по вопросу признания обстоятельств о выполнении работ с недоделками, с указанным доводом не согласился, поскольку из материалов дела данного обстоятельства не следует.

Таким образом, вывод судов о том, что акты подписаны без замечаний, относится к актам сдачи-приемки формы КС-2 и справкам формы КС-3, является верным,
и не противоречит обстоятельствам дела.

Доводы о необоснованности взыскания гарантийного удержания на основании пункта 17.12 договора, верно отклонены судом апелляционной инстанции.

Иск подрядчика о взыскании с заказчика цены результата работ (отдельного этапа работ) подлежит удовлетворению, если подрядчик представил доказательства сдачи результата работ (результата отдельного этапа работ) заказчику, а заказчик не представил доказательств наличия неустранимых недостатков, исключающих возможность использования результата работ для указанной в договоре строительного подряда цели.

Гарантийное удержание является непоименованным способом обеспечения обязательства, как способ обеспечения исполнения обязательств гарантийное удержание акцессорное основному обязательству и следует его судьбе.

Суды правомерно указали, что надлежащее исполнение принятых на себя обязательств подтверждается в том числе, сведениями ЕГРП (выписки в материалах дела) о регистрации права собственности на спорный объект. Объект введен в гражданский оборот, используется по назначению. Стороны подписали акты законченного строительством объекта.

В соответствии с пунктом 12.1 договора в случае если будут обнаружены некачественно выполненные работы по вине генподрядчика, то генподрядчик обязан их переделать для обеспечения надлежащего качества, а если генподрядчик не устранит недостатки в течение срока, установленного в предписании службой строительного контроля, то заказчику предоставляется право привлечь других лиц для этого. Все расходы, связанные с переделкой таких работ другими лицами, должны оплачиваться генподрядчиком, а в случае их неоплаты расходы возмещаются путем удержания соответствующих сумм при очередных платежах генподрядчику.

Требование об устранении недостатков в деле не заявлено, ООО «Ресурс»
не представило доказательств о неустранении генподрядчиком недостатков в течение срока, установленного в предписании службой строительного контроля.

С учетом положений пунктов 4 и 6 статьи 753 Гражданского кодекса суды правомерно удовлетворили исковые требования в части взыскания гарантийного удержания.

В соответствии со статьей 68 Кодекса обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

По общему правилу, в соответствии с положениями пункта 5 статьи 720 Гражданского кодекса, при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза.

Рассмотрение дела в суде первой инстанции осуществлялось в течение 11 месяцев, судебные заседания (04.05.2016, 01.06.2016, 04.07.2016, 01.08.2016 и 24.10.2016) проведены с участием представителей сторон.

Суд первой инстанции предлагал представить доказательства в обоснование возражений и рассмотреть вопрос о назначении судебной экспертизы (определения
от 09.02.2016, 15.03.2016, 04.05.2016, 01.06.2016 и 04.07.2016).

Суду первой инстанции ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы
на основании пункта 5 статьи 720 Гражданского кодекса ООО «Ресурс» не заявило.

В соответствии с положениями статьи 9 Кодекса лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии с абзацем третьим пункта 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» при отсутствии ходатайства или согласия на назначение экспертизы со стороны участвующих в деле лиц оценка требований и возражений сторон осуществляется судом с учетом положений статьи 65 Кодекса о бремени доказывания исходя из принципа состязательности, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле (часть 2 статьи 9 Кодекса).

В соответствии с положениями статьи 268 Кодекса, при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

В рассматриваемом случае суд первой инстанции прямо предлагал сторонам провести по делу судебную экспертизу, однако ходатайство о ее проведении
ООО «Ресурс» не заявило, ввиду чего с учетом положений статьи 9 Кодекса для проигравшей спор стороны неблагоприятные последствия выглядят в невозможности заявления такого ходатайства на стадии апелляционного производства.

Иное толкование прямо нарушит принцип состязательности и процессуального равноправия сторон.

Доказательств, обосновывающих невозможность заявления ходатайства
о назначении экспертизы в суде первой инстанции по причинам, не зависящим от ответчика суду апелляционной инстанции не представлено, в связи с чем в удовлетворении ходатайства ООО «Ресурс» о назначении судебной экспертизы судом апелляционной инстанции отказано правомерно.

Доводы кассационной жалобы признаются судом кассационной инстанции несостоятельными, поскольку не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судом апелляционной инстанции при рассмотрении дела и влияли на обоснованность и законность обжалуемого судебного акта либо опровергали выводы апелляционного суда.

Суд апелляционной инстанции полно и всесторонне исследовал и оценил представленные доказательства, установил имеющие значение для дела фактические обстоятельства, правильно применил нормы права.

Пределы полномочий суда кассационной инстанции регламентируются положениями статей 286 и 287 Кодекса, в соответствии с которыми кассационный суд не обладает процессуальными полномочиями по оценке (переоценке) установленных по делу обстоятельств.

Основания для отмены или изменения постановления по приведенным в кассационной жалобе доводам отсутствуют. Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебного акта (часть 4 статьи 288 Кодекса), не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 284, 286 – 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2017 по делу
№ А32-3176/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий Е.В. Улько

Судьи В.В. Аваряскин

Е.В. Артамкина