Гражданский кодекс часть 1

при участии в судебном заседании представителя открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания – 13» - ФИО1 (доверенность от 28 февраля 2008 года),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу муниципального унитарного предприятия города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» на решение Арбитражного суда Красноярского края от 5 мая 2008 года по делу № А33-7572/2007 (суд первой инстанции - Путинцева Е.И.),

установил:

Открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» (ОАО «Енисейская ТГК-13») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» о взыскании 16 888 071 руб. 57 коп. долга по договору на теплоснабжение за период с января по февраль 2007 года.

Определением арбитражного суда от 20 сентября 2007 года удовлетворено ходатайство истца об уменьшении суммы иска до 19 593 969 руб. 07 коп. за период с января 2007 по май 2007 год.

Определением от 22 ноября 2007 года назначена комиссионная судебно-техническая экспертиза, производство которой поручено экспертам ФИО2 и ФИО3.

Определением от 22 ноября 2007 года производство по делу приостановлено до получения заключения эксперта.

Определением от 25 января 2008 года срок проведения экспертизы продлен до 17.03.2008 в связи с направлением экспертам дополнительных материалов.

Определением от 25 января 2008 производство по настоящему делу приостановлено до предоставления заключения эксперта.

Определением от 17 апреля 2008 года в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации удовлетворено ходатайство истца об увеличении размера исковых требований до 20 914 825 руб. 43 коп.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 5 мая 2008 года исковые требования удовлетворены.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

В кассационной жалобе муниципальное унитарное предприятие города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» просит проверить законность решения от 5 мая 2008 года по мотивам неправильного применения арбитражным судом норм материального права: статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Порядка расчета и обоснования нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденного приказом Минпромэнерго Российской Федерации от 04.10.2005 №265.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО «Енисейская ТГК-13» указывает на то, что кассационная жалоба на содержит доводов, которые могут повлечь отмену обжалуемого судебного акта и просит оставить его без изменения.

Представитель ОАО «Енисейская ТГК-13» поддержал доводы, изложенные в отзыве на кассационную жалобу.

МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

При рассмотрении настоящего дела судом установлены следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для дела.

01.02.2002 между открытым акционерным обществом «Красноярскэнерго», правопреемником которого согласно уставу и разделительному балансу являлось открытое акционерное общество «Красноярская генерация» и в настоящее время является открытое акционерное общество «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)», и муниципальным учреждением «Минусинская городская служба заказчика» (правопреемником является муниципальное унитарное предприятие «Минусинская городская служба заказчика») подписан договор №814 на теплоснабжение с изменениями от 01.07.2002, от 01.09.2002, от 01.04.2003, от 20.05.2003, от 01.10.2003, от 01.04.2004, от 01.08.2004, от 01.05.2005, от 20.09.2005.

Предметом договора от 01.02.2002 является подача открытым акционерным обществом «Красноярскэнерго» муниципальному учреждению «Минусинская городская служба заказчика» принятой энергии, режим ее потребления на условиях, определяемых настоящим договором, а также обеспечение муниципальным учреждением «Минусинская городская служба заказчика» условий безопасности эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей, исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением теплоэнергии.

В соответствии с разделом 2 договора №814 от 01.02.2002 открытое акционерное общество «Красноярскэнерго» обязалось подавать муниципальному учреждению «Минусинская городская служба заказчика» тепловую энергию в горячей воде, а муниципальное учреждение «Минусинская городская служба заказчика» обязалось производить оплату потребленной тепловой энергии и химически очищенной воды.

В силу пункта 2.1 договора, с учетом изменений от 27.12.2006 «Энергоснабжающая организация» обеспечивает ориентировочный годовой отпуск тепловой энергии в горячей воде, исходя из наличия ресурсов и в соответствии с нагрузками в количестве 236266,37 Гкал, с максимум тепловой нагрузки 67,79893 Гкал/час, из них: -на отопление - 57,33415 Гкал/час; -на горячее водоснабжение - 9.26461 Гкал/час;

-тепловые потери - 1,20017 Гкал/час. (на участке по акту разграничения балансовой принадлежности), в том числе:

1. объекты «Новой части г. Минусинска»

- на отопление - 40,45715 Гкал/час;

- на горячее водоснабжение - 6,72143 Гкал/час;

-тепловые потери - 0,67712 Гкал/час. (на участке по акту разграничения балансовой принадлежности);

2. объекты «Исторической части г.Минусинска»

-на отопление - 13,68866 Гкал/час;

-на горячее водоснабжение - 1,93630 Гкал/час;

-тепловые потери - 0,49174 Гкал/час. (на участке по акту разграничения балансовой принадлежности);

3. объекты п. Зеленый Бор

-на отопление - 3,29069 Гкал/час;

-на горячее водоснабжение - 0,60948 Гкал/час;

-тепловые потери - 0,03130 Гкал/час. (на участке по акту разграничения балансовой принадлежности).

В пункте 5.1 договора №814 от 01.02.2005 стороны установили, что при отсутствии коммерческих приборов учета количество тепловой энергии в горячей воде определяется по приборам учета, установленным на теплоисточнике, с последующим распределением пропорционально максимальным часовым нагрузкам присоединенных потребителей согласно Правилам учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85 (раз. №5).

Согласно пункту 5.2 договора №814 от 01.02.2005 при установке расчетных приборов учета не на границе балансовой принадлежности расчет за тепловую энергию производится с учетом потерь тепла на участке сети от границы раздела до места установки приборов учета.

Непроизводительная утечка сетевой воды в системе теплоснабжения определяется в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности и составляет 0, 25 % часового объема воды местных систем теплопотребления и тепловых сетей.

Производительная утечка - потери сетевой воды из тепловых сетей и местных систем теплопотребления во время ремонта, опрессовки, испытаний, промывки и заполнения новых систем определяется на основе двухстороннего акта и предъявляется дополнительно.

В пункте 7.1 договора № 814 стороны определили следующий порядок оплаты:

1-й платеж осуществляется муниципальным учреждением «Минусинская городская служба заказчика» 15 числа каждого текущего месяца за фактическое потребление тепловой энергии 15-ти дней, согласно приложению №1 к договору платежным поручением на расчетный счет открытого акционерного общества «Красноярскэнерго» по тарифам РЭК;

2-й платеж - до 25 числа каждого текущего месяца за фактическое потребление тепловой энергии второй половины месяца, согласно приложению №1 к договору платежным поручением на расчетный счет открытого акционерного общества «Красноярскэнерго» по тарифам РЭК;

при непоступлении платежа в срок, указанный в договоре, открытое акционерное общество «Красноярскэнерго» выставляет платежное требование на неоплаченную сумму в банк муниципального учреждения «Минусинская городская служба заказчика» с акцептом;

окончательный расчет до 5 числа месяца, следующего за расчетным, за фактически принятое количество тепловой энергии оплачивается муниципальным учреждением «Минусинская городская служба заказчика» в акцептном порядке, на основании платежного требования, выставляемого открытым акционерным обществом «Красноярскэнерго» в банк.

Согласно пункту 7.3 договора от 01.02.2002, при заборе воды для нужд горячего водоснабжения муниципальное учреждение «Минусинская городская служба заказчика» дополнительно оплачивает стоимость химически очищенной воды и расходы по ее химической очистке.

23.09.2006 представителями ОАО «Красноярская генерация», МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика», РЭК Красноярского края был подписан протокол совещания по урегулированию взаимоотношений между ОАО «Красноярская генерация», МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика».

В указанном протоколе отражено, что для анализа соответствия объёмов начислений населению, проживающему в жилом фонде, обслуживаемом МУП г. Минусинска «Минусинская городская служба заказчика», и объёмами потребления тепловой энергии и химически очищенной воды от Минусинской ТЭЦ были произведены:

- анализ характеристик тепловых сетей, принадлежащих ОАО «Красноярская генерация» (приложение № 4); выполнен укрупнённый расчёт потерь;

- анализ начислений, которые МУП г. Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» должна произвести населению, проживающему в обслуживаемом ими жилом фонде, за отопление и горячую воду в соответствии с утверждёнными нормативами потребления и тарифами оплаты коммунальных услуг (приложение № 3);

- согласованы принципы распределения тепловой энергии для МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика»;

- анализ распределения объёмов потребления тепловой энергии и химически очищенной воды за период с октября 2005 года по сентябрь 2006 года фактически произведённого филиалом Минусинская ТЭЦ ОАО «Красноярская генерация» и скорректированного с учётом изменения потерь в сетях ОАО «Красноярская генерация», нагрузок на отопление и ГВС МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» (приложение 1,2).

В данном протоколе указано на то, что все расчёты, произведённые в рамках настоящего совещания, являются укрупнёнными, носят оценочный характер и не могут использоваться для проведения окончательных расчётов.

По результатам совещания принято решение о начислении, которое МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» может произвести в соответствии с утверждёнными нормативами потребления отопления и горячего водоснабжения, соответствуют объёмам начисления тепловой энергии и химически очищенной воды от Минусинской ТЭЦ при условии отсутствия перерасчётов, предусмотренных постановлением Правительств ва № 307, также при обеспечении 100% сбора платежей с населения.

Приложением №4 к протоколу дана характеристика тепловых сетей ОАО «Красноярская генерация» протяженностью 32781 м.

Согласно договора №132-5/7 от 28.02.2006 общество с ограниченной ответственностью «Ермак» взяло на себя обязательство оказывать услуги по передаче тепловой энергии ОАО «Красноярская генерация» по тепловым сетям, находящимся в эксплуатационной ответственности ООО «Ермак», до абонентов (потребителей) ОАО «Красноярская генерация», а ОАО «Красноярская генерация» обязалось оплачивать эти услуги.

31.01.2007, 28.02.2007, 31.03.2007, 30.04.2007, 31.05.2007 представителями ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» и ООО «Ермак» были составлены акты выполненных работ по отпуску тепловой энергии.

01.01.2007, 01.02.2007, 01.03.2007, 01.04.2007, 01.05.2007 представителями МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» и ООО «Ермак» были составлены акты выполненных работ по отпуску тепловой энергии.

Представителями МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» были составлены акты обследования магистральных тепловых сетей Минусинской ТЭЦ.

На основании актов о месячном отпуске тепловой энергии от теплоисточников без приборов учёта энергопотребления составлен расчет отпуска тепловой энергии на объекты МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» за период с января 2007 года по май 2007 года. В соответствии с расчётом ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» потери тепловой энергии в спорный период составляют 31760 Гкал., потери ХОВ - 97819т., потребление теплоэнергии - 52430,6Гкал, потребление ХОВ-130647т.

Для оплаты потребленной тепловой энергии и теплоносителя открытым акционерным обществом «Красноярскэнерго» предъявлены МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» счета-фактуры: №11-017-2050070001 от 31.01.2007, №11-017-2050070001 от 31.01.2007, №11-017-2050070001 от 31.01.2007, №11-017-2050070001 от 31.01.2007, №11-017-2050070001 от 31.01.2007, №11-027-2050070001 от 28.02.2007, №11-027-2050070001 от 28.02.2007, № 11-027-2050070001 от 28.02.2007, №11-027-2050070001 от 28.02.2007, №11-027-2050070001 от 28.02.2007, №11-027-2050070001 от 28.02.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007 , №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007 , №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-037-2050070001 от 31.03.2007, №11-047-2050070001 от 30.04.2007, №11-047-2050070001 от 30.04.2007 , №11-047-2050070001 от 30.04.2007, №11-047-2050070001 от 30.04.2007 , №11-047-2050070001 от 31.05.2007, №11-047-2050070001 от 31.05.2007, №11-047-2050070001 от 31.05.2007, №11-047-2050070001 от 31.05.2007, №11-047-2050070001 от 31.05.2007, с учетом перерасчетов за январь -май 2007 год итого на общую сумму 31 580 121 руб. 12 коп.

МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» потребленную тепловую энергию и химически очищенную воду в спорный период оплатило частично по платёжным поручениям № 224 от 15.03.2007 на сумму 298 000 руб., № 236 от 20.03.2007 на сумму 155 000 руб., № 261 от 23.03.2007 на сумму 300 000 руб., № 272 от 27.03.2007 на сумму 181 000 руб., от 10.04.2007 на сумму 200 000 руб., № 209 от 09.03.2007 на сумму 200 000 руб., № 234 от 19.03.2007 на сумму 387 000 руб., № 254 от 22.03.2007 на сумму 600 000 руб., № 267 от 26.03.2007 на сумму 460 000 руб., от 06.04.2007 на сумму 192 130 руб., от 18.04.2007 на сумму 1 200 000 руб., № 376 от 19.04.2007 на сумму 200 000 руб., № 386 от 23.04.2007 на сумму 460 000 руб., № 393 от 24.04.2007 на сумму 200 000 руб., № 395 от 24.04.2007 на сумму 800 000 руб., № 446 от 07.05.2007 на сумму 1000 000 руб., № 459 от 10.05.2007 на сумму 200 000 руб., № 462 от 11.05.2007 на сумму 360 000 руб., №481 от 15.05.2007 на сумму 200 000 руб., №49 от 18.05.2007 на сумму 100 000 руб., №494 от 21.05.2007 на сумму 250 000 руб.. №520 от 22.05.2007 на сумму 102 000 руб., №529 от 23.05.2007 на сумму 218 000 руб.. №534 от 24.05.2007 на сумму 209 000 руб., №555 от 30.05.2007 на сумму 443 000 руб., №569 - от 04.06.2007 на сумму 200 000 руб., №580 от 08.06.2007 на сумму 550 000 руб., №803 от 22.08.2007 на сумму 200 000 руб., №688 от 09.07.2007 на сумму 83 026 руб. 23 коп., №715 от . 19.07.2007 на сумму 100 000 руб., №733 от 27.07.2007 на сумму 300 000 руб. №742 от 31.07.2007 на сумму 45 196 руб. 29 коп., №767 от 07.08.2007 на сумму 271 943 руб. 17 коп., на общую сумму 10 665 295 руб. 69 коп.

Ссылаясь на то, что ответчиком не полностью оплачена стоимость безучётной потребленной тепловой энергии и химически очищенной воды за период с января 2007 года по май 2007 года, истец просит взыскать с ответчика стоимость безучётной потребленной тепловой энергии и химически очищенной воды за период с января 2007 года по май 2007год в сумме 20 914 825 руб. 43 коп.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из следующего.

Заключенный между открытым акционерным обществом «Красноярскэнерго» и муниципальным учреждением «Минусинская городская служба заказчика» договор №814 от 01.02.2002 является договором энергоснабжения, отношения по которому регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Соглашением о внесении изменений в договор №814 от 01.02.2002, подписанным сторонами 13.01.2006, внесены изменения в преамбулу договора №814, согласно которым энергоснабжающей организацией является ОАО «Красноярская генерация».

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Из материалов дела следует, что у ответчика отсутствуют приборы учёта тепловой энергии.

На основании актов о месячном отпуске тепловой энергии от теплоисточников без приборов учёта энергопотрбления составлен расчет отпуска тепловой энергии на объекты муниципального учреждения «Минусинская городская служба заказчика» за период с января 2007 года по май 2007 год. В соответствии с расчётом ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» потери тепловой энергии на тепловых сетях в спорный период составляют 31760 Гкал.

Судом установлено, что между сторонами возник спор расчетного характера относительно правомерности предъявления энергоснабжающей организацией (истец) абоненту (ответчик) при расчетах стоимости потерь тепловой энергии и утечек теплоносителя.

Ответчиком факт потребления тепловой энергии в горячей воде в заявленный период не оспаривался.

В связи с отсутствием у ответчика приборов учета истец предъявлял к оплате ответчику количество потребленной тепловой энергии и химически очищенной воды, определенное расчетным методом, вычитая при этом из количества отпущенной тепловой энергии и ХОВ от источника теплоты объемы потребленной тепловой энергии и воды абонентами, имеющими приборы учета, а также вычитая потери тепловой энергии и утечки теплоносителя в сетях энергоснабжающей организации.

Возражая по существу предъявленных требований, ответчик сослался на недоказанность со стороны истца размера тепловых потерь в сетях и утечек теплоносителя, рассчитанных истцом.

По утверждению ответчика, в период с января 2007 по май 2007 энергоснабжающая организация при предъявлении к оплате стоимости потребленной ответчиком тепловой энергии и химически очищенной воды завышала объемы тепла и воды путем уменьшения размера тепловых потерь и утечек теплоносителя.

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Поскольку в процессе передачи тепловой энергии до потребителя технологически неизбежны потери тепловой энергии и утечки теплоносителя, то оплата части энергии, не полученной (не принятой) абонентом по причине ее утраты в сетях, противоречит статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации. Технологические потери и утечки не могут быть расценены как фактическое потребление тепловой энергии.

При определении расчетным путем объема потребленной ответчиком тепловой энергии и ХОВ истец в соответствии с требованиями статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязан доказать размер учитываемых им потерь и утечек в его сетях.

Экспертным заключением от 17.03.2008 установлено следующее:

1. Фактические потери тепловой энергии и теплоносителя в сетях Минусинской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК-13» за период январь 2007-май 2007 гг. составили:

-23117,7 Гкал и 95708,7т при протяженности теплосети 32781м и с учетом понижающих коэффициентов;

-24219,6 Гкал и 97134,3т при протяженности теплосети 35323 м и с учетом понижающих коэффициентов;

-27830,8 Гкал и 95708,7т при протяженности теплосети 32781 м без учета понижающих коэффициентов;

-30332,7Гкал и 97134,3т при протяженности теплосети 35323м без учета понижающих коэффициентов;

2. Фактическое потребление тепловой энергии объектами МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» за период январь 2007 - май 2007гг. составило:

-54594,2 Гкал при протяженности теплосети 32781м и с учетом понижающих коэффициентов;

-54154,0 Гкал при протяженности теплосети 35323м и с учетом понижающих коэффициентов;

-53181,9 Гкал при протяженности теплосети 32781м без учета понижающих коэффициентов;

-52466,ОГкал при протяженности теплосети 35323 м без учета понижающих коэффициентов;

3. Фактическое потребление химически очищенной воды объектами МУП «Минусинская городская служба заказчика» за период январь 2007-май 2007гг. составило:

-131149,1 т при протяженности теплосети 32781м; -130559,4 т при протяженности теплосети 35323 м.

Экспертным заключением от 17.03.2008 определен размер фактических тепловых потерь и утечек теплоносителя в период с января 2007 года по май 2007 год, а также количество потребленной ответчиком тепловой энергии и теплоносителя.

В материалах дела имеется также протокол совещания по урегулированию взаимоотношений между ОАО «Красноярская генерация» и МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» от 23.09.2006 года. В приложении 1 к указанному протоколу, подписанному истцом и ответчиком, отражено скорректированное в результате изменения размера потерь в сетях ОАО «Красноярская генерация» распределение тепловой энергии в городе Минусинске (без промзоны). Поскольку в примечании к протоколу от 23.09.2006 года указывается, что все расчеты являются укрупненными, носят оценочный характер и не могут использоваться для проведения окончательных расчетов, суд пришел к выводу о необходимости руководствоваться при определении задолженности ответчика тем количеством тепловой энергии и теплоносителя, которые определены экспертным заключением.

Доказательств иного размера тепловых потерь и утечек в сетях истец не представил.

В соответствии с пунктом 1.15 Правил учета отпуска тепловой энергии (ПР 34-70-010-85) непроизводительная утечка сетевой воды в системе теплоснабжения распределяется между энергоснабжающей организацией и потребителем пропорционально объему тепловых сетей и местных систем теплопотребления в соответствии с их балансовой принадлежностью. Кроме того, согласно пункту 6.1.2 Правил учета отпуска тепловой энергии (ПР 34-70-010-85) ответственность за тепловые потери определяется балансовой принадлежностью тепловых сетей. Поскольку в соответствии с пунктом 6.2.1 Правил учета отпуска тепловой энергии (ПР 34-70-010-85) тепловые потери в водяных тепловых сетях определяются как сумма потерь тепловой энергии с непроизводительной утечкой воды из сети, с производительной (по соответствующим актам) и потерь через изоляцию, то учитывая заключение эксперта (с дополнением), суд приходит к выводу о необходимости учета при определении потерь в сетях Минусинской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК (ТГК-13)» непроизводительных утечек сетевой воды.

К утечке теплоносителя относятся технически неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей в пределах, установленных правилами технической эксплуатации электрических станций и сетей (подпункт 1 «б» пункта 26 Порядка расчета и обоснования нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденного Приказом Минпромэнерго России от 04.10.2005 № 265, и пункт 1.2 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке утверждены Приказом ФСТ Российской Федерации от 06.08.2004 № 20-э/2).

Экспертами при проведении экспертизы произведен расчет фактических тепловых потерь в сетях, принадлежащих истцу за каждый месяц в период с января 2007 по май 2007 года, т.е. определен размер тепловых потерь за каждый из указанных месяцев при протяженности сетей 32 781 м и 35 323 м, фактических температурных режимах работы тепловых сетей и параметрах окружающей среды за этот же период (температура воздуха и грунта), а также с учетом понижающих коэффициентов и без учета понижающих коэффициентов.

Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд пришел к выводу о необходимости применения для расчетов фактического потребления тепловой энергии объектами МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» протяженности теплосети 32781 м и понижающих коэффициентов, исходя из следующего.

Согласно заключению экспертизы при расчете потерь тепловой энергии должны учитываться понижающие коэффициенты к потерям тепловой энергии через изоляцию согласно ЭХА. Данные коэффициенты в документах, переданных ОАО «Енисейская ТГК-13», не представлены, но имели место в материалах ранее рассматривавшегося дела №А33-991/2007. В связи с этим экспертами были выполнены расчеты с понижающими коэффициентами и без них.

При расчетах потерь тепла подземными тепловыми сетями Минусинской ТЭЦ за март 2006 года с учетом понижающих коэффициентов и протяженности теплосети 32781м экспертами использованы следующие коэффициенты: 0,64.

ОАО «Енисейская ТГК» 14.03.2008 представило в материалы дела ходатайство о направлении экспертам дополнительных материалов:

- заключение по результатам экспертизы нормативных энергетических характеристик по показателям «потери сетевой воды», «Тепловые потери», удельный расход сетевой воды», разность температур сетевой воды в подающих и обратных трубопроводах» и «удельный расход электроэнергии» для системы теплоснабжения Минусинской ТЭЦ;

- технический отчет испытания водяных тепловых сетей г. Минусинска на тепловые потери;

- энергетические характеристики транспорта тепловой энергии системы теплоснабжения ОАО «Красноярская генерация» филиала «Минусинская ТЭЦ (Раздел 2.2)».

Вопрос о направлении экспертам указанных документов не был разрешен, поскольку уже 17.03.2008 в арбитражный суд поступило заключение экспертизы.

Вместе с тем, среди представленных истцом документов, подлежащих передаче экспертам, представлен Технический отчет испытания водяных тепловых сетей г. Минусинска на тепловые потери, составленный Сибирским теплотехническим научно-исследовательским институтом ВТИ.

В соответствии данным отчетом коэффициент соотношение фактических и определенных по нормам тепловых потерь по участку сети П2-ТКЗ составляет 0,64.

Разделом IV Порядка расчета и обоснования нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденного приказом №265 от 04.10.2005 Минпромэнерго Российской Федерации «Об организации в Министерстве промышленности и энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии», установлено определение нормативных эксплуатационных технологических затрат (потерь) ресурсов, учитываемых при расчете тарифов на услуги по передаче тепловой энергии и теплоносителей.

Согласно пункту 26 названного Порядка нормирование эксплуатационных часовых тепловых потерь производится в следующем порядке:

- для участков тепловой сети, аналогичных подвергавшимся тепловым испытаниям по типам прокладки, видам теплоизоляционных конструкций и условиям эксплуатации, в качестве нормативных принимаются значения часовых тепловых потерь, определенные по нормам тепловых потерь с введением поправочных коэффициентов, определенных по результатам тепловых испытаний.

Поправочный коэффициент 0,64 определен в Техническом отчете испытания водяных тепловых сетей г.Минусинска на тепловые потери, составленном Сибирским теплотехническим научно-исследовательским институтом ВТИ. Данный Технический отчет представлен в материалы дела в качестве доказательства. Эксперты при расчетах потерь использовали именно это значение коэффициента.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд посчитал применение поправочного коэффициента обоснованным и необходимым при расчетах потерь.

В соответствии с представленной в материалы дела Балансовой протяженностью сетей МТЭЦ по г. Минусинску, Приложением №4 к протоколу дана характеристика тепловых сетей ОАО «Красноярская генерация» протяженностью 32781 м, общая протяженность тепловых сетей, находящихся на балансе Минусинской ТЭЦ, составляет 32 781 м. Документального подтверждения нахождения на балансе МТЭЦ сетей протяженностью 35323 м не представлено.

Согласно пункту 5 Порядка расчета и обоснования нормативов технологических потерь, утвержденного Приказом Минпромэнерго Российской Федерации от 04 октября 2005 года №265, энергетическая характеристика тепловой сети по показателю «потери сетевой воды» устанавливает зависимость технически обоснованных потерь теплоносителя на транспорт и распределение тепловой энергии от источника до потребителей (в пределах балансовой принадлежности эксплуатирующей организации) от характеристик и режима работы системы теплоснабжения.

Учитывая, что иных документов, подтверждающих балансовую принадлежность сетей в материалы дела не представлено, при расчетах объемов теплопотребления подлежит применению значение протяженности сетей 32781 м.

В соответствии с заключением экспертизы фактическое потребление тепловой энергии объектами МУП «Минусинская городская служба заказчика» за период январь-май 2007 года составило 54594,2 Гкал при протяженности теплосети 32781 м и с учетом понижающих коэффициентов, фактические потери тепловой энергии и теплоносителя в сетях Минусинской ТЭЦ ОАО «Енисейская ТГК-13» за период январь-май 2007 составило 23 117,7 Гкал и 95708,7 тонн при протяженности теплосети 32781 м и с учетом понижающих коэффициентов.

По заключению экспертизы фактическое потребление химически очищенной воды объектами МУП города Минусинска «Минусинская городская служба заказчика» за период январь 2007-май 2007гг. составило 131149,1 т при протяженности теплосети 32781м.

Постановлением Региональной энергетической комиссии Красноярского края №191 от 17.11.2006 установлены тарифы на тепловую энергию для потребителей ОАО «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» .

Применение истцом указанных тарифов является правомерным.

С учетом расчетов экспертов сумма задолженности ответчика перед истцом за минусом принятых истцом оплат ответчика в размере 10 665 295 руб. 69 коп. за спорный период составила 20 914 825 руб. 43 коп.

При таких обстоятельствах, требования истца являются обоснованными и подлежат удовлетворению в сумме 20 914 825 руб. 43 коп.

Арбитражный суд округа соглашается с выводами суда первой инстанции, поскольку они соответствуют материалам дела.

Обжалуемое решение является законным, оснований для его отмены не имеется.

Доводы кассационной жалобы, которым судом первой инстанции дана надлежащая оценка, повторно рассмотрены арбитражным судом округа и признаны необоснованными и не влияющими на правильность принятого по делу судебного акта.

Руководствуясь статьями 274, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от 5 мая 2008 года по делу № А33-7572/2007 оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Судьи

В.И. Кулаков

Н.А. Горячих

И.П. Миронова