Постановление № А44-6815/18 от 29.07.2019 АС Новгородской области

01 августа 2019 года

Дело №

А44-6815/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июля 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 августа 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Щуриновой С.Ю., судей Кустова А.А., Судас Н.Е.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью «М-10» Купцовой А.И. (доверенность от 11.06.2019),

рассмотрев 29.07.2019 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «М-10» на решение Арбитражного суда Новгородской области от 20.11.2018 (судья Богаева Н.В.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2019 (судьи Холминов А.А., Рогатенко Л.Н., Тарасова О.А.) по делу
№ А44-6815/2018,

у с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Великий Новгород», место нахождения: 173015, Великий Новгород, Псковская ул., д. 13, ОГРН 1107746695891, ИНН 7715825806 (далее - Предприятие), обратилось в Арбитражный суд Новгородской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «М-10», место нахождения: 174201, Новгородская обл., Чудовский р-н, с. Успенское, Советская ул., д. 3, оф. 3, ОГРН 1155321009733, ИНН 5318010200 (далее - Общество), о взыскании 19 708 692 руб. 09 коп. долга за безучетно потребленную электроэнергию за период с 01.05.2018 по 31.05.2018, 472 629 руб. 60 коп. неустойки за период с 19.06.2018 по 31.07.2018, а также неустойки, начисленной за период с 01.08.2018 по день фактической уплаты долга.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада», место нахождения: 173003, Великий Новгород, Большая Санкт-Петербургская ул., д. 3, ОГРН 1047855175785,
ИНН 7802312751 (далее – Компания).

Решением суда от 20.11.2018 иск удовлетворен частично, с Общества в пользу Предприятия взыскано 19 368 410 руб. 22 коп. задолженности, 472 629 руб. 60 коп. неустойки за период с 19.06.2018 по 31.07.2018, а также неустойка за период с 01.08.2018 по день фактической уплаты долга. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

Постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2019 решение суда от 20.11.2018 оставлено без изменений.

В кассационной жалобе Общество, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит вынесенные решение и постановление отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Новгородской области.

По мнению подателя жалобы, судами неверно применены нормы материального права при определении периода безучетного потребления электроэнергии. Ссылаясь на положения пунктов 172 - 174, 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442), Общество полагает, что Предприятием и судами неверно произведен расчет безучетного потребления электрической энергии.

Кроме того, податель жалобы считает, что для определения факта безучетного потребления электроэнергии суды должны были проверить правомерность установки сетевой организацией пломбы.

В судебном заседании представитель Общества поддержала доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Предприятие и Компания надлежаще извещены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, между Предприятием (гарантирующим поставщиком) и Обществом (потребителем) 02.02.2017 заключен договор энергоснабжения № 51-00212 (далее – Договор), в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) самостоятельно или через привлеченных третьих лиц, обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией, а потребитель обязался принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Порядок определения стоимости электрической энергии (мощности) и порядок расчетов между сторонами установлены в разделе 7 Договора.

Расчет за электроэнергию, потребленную в расчетном периоде, производится в соответствии с пунктом 7.3 Договора, окончательный расчет производится до 18-го числа месяца, следующего за расчетным периодом.

В соответствии с приложением № 3 к Договору согласовано несколько точек поставки электрической энергии, в том числе: механические мастерские, ввод № 2, с. Успенское.

В Приложении № 5 к Договору максимальная договорная мощность по точке поставки «механические мастерские, ввод № 2, с. Успенское» определена в объеме 304 кВт.ч.

Согласно акту проверки / замены приборов учета электрической энергии от 31.01.2017 № 001068, составленному Компанией с участием потребителя по точке поставки «механические мастерские, ввод № 2, с.Успенское», на приборе учета установлены три пломбы: на клеммной крышке электросчетчика, на вводном коммутаторном  аппарате и на щите учета (номер пломбы 17858).

При проверке Компанией прибора учета электроэнергии в этой же точке поставки 07.05.2018 установлено отсутствие пломбы сетевой организации на дверце ящика (щите учета).

По результатам проверки составлен акт о безучетном потреблении электроэнергии юридическим лицом от 07.05.2018 № 000077, подписанный представителем потребителя, действующим  на основании доверенности.

Представитель потребителя при составлении акта пояснил, что при первичном обследовании узла учета пломба на дверце отсутствовала. При закрытой дверце отсутствует возможность корректного снятия показаний электрического счетчика.

В связи с выявленным нарушением Компания рассчитала объем безучетно потребленной электроэнергии исходя из максимальной мощности энергопотребляющих устройств по точке поставки «механические мастерские, ввод  №  2, с. Успенское»  304  кВт.ч   за  365   дней  (8 760 ч.),  что  составило   2 663 040 кВт.ч. Период безучетного потребления электрической энергии определен с 07.05.2017 по 07.05.2018, то есть за год, предшествовавший составлению акта о безучетном потреблении.

В соответствии с этим расчетом Предприятие рассчитало стоимость безучетного  потребления  электроэнергии  за  указанный  период  в  размере  19 729 300 руб. 11 коп. и с учетом этой суммы выставило Обществу к оплате за май 2018 года счет-фактуру от 31.05.2018 № 1100/19331/01 на сумму 19 729 300 руб. 11 коп.

Общество оплату стоимости безучетного потребления электроэнергии не произвело, претензию Предприятия от 26.06.2018 № 03-03/8785 оставило без удовлетворения, что послужило основанием для обращения Предприятия в суд с настоящим иском.

При этом сумма иска была рассчитана Предприятием без учета стоимости начисленного и оплаченного Обществом за период с мая 2017 года по апрель 2018 года объема потребленной электроэнергии, определенного по показаниям прибора учета.

Суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь статьями 309, 310, 539 - 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пунктами 2, 171 - 176, 192, 196 Основных положений № 442, удовлетворили заявленные требования частично.

Судами установлено, что при приеме в эксплуатацию прибора учета электрической энергии Общества в рассматриваемой точке поставки (механические мастерские, ввод № 2) сетевой организацией были установлены три пломбы, о чем составлен акт от 31.01.2017 № 001068, в том числе пломба № 17858 на щите учета.

Непосредственно трансформаторы тока в узле учета Компания не пломбировала, при этом доступ к токоведущим элементам потребителю был ограничен путем установки пломбы непосредственно на ящик, в котором размещены трансформаторы тока и прибор учета, что не противоречит пункту 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - ПЭУ).

Довод Общества о том, что пломба на щите узла учета была установлена Компанией с нарушением пункта 2.11.18 ПЭУ, правомерно отклонен судами двух инстанций, поскольку представитель Общества присутствовал при опломбировании прибора учета, возражений относительно неудобной эксплуатации прибора учета при выполненном Компанией варианте пломбировки не заявлял.

В силу пункта 2.11.17 ПЭУ потребитель обязан сообщить сетевой организации о нарушении целостности пломбы.

Неисполнение потребителем закрепленной законодателем обязанности по обеспечению сохранности пломб, средств визуального контроля, знаков поверки, нанесенных на средство измерения с целью их защиты от несанкционированного доступа, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает достоверности учет электроэнергии, осуществляемый соответствующим прибором учета.

Поскольку в результате проверки прибора учета, состоявшейся 07.05.2018, Компания установила отсутствие ранее установленной на щите узла учета пломбы сетевой организации № 17858, это свидетельствует о том, что потребителем были совершены действия, направленные на повреждение пломбы.

Общество данное обстоятельство не опровергло.

С учетом правового подхода, сформированного в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 по делу № 301-ЭС17-8833, для квалификации в качестве безучетного потребления электрической энергии сетевой организации и гарантирующему поставщику достаточно установить лишь факт нарушения потребителем пломбы.

При указанных обстоятельствах суды пришли к правильному выводу о наличии со стороны Общества безучетного потребления электрической энергии.

Удовлетворяя иск частично, суды согласились с заявленным Предприятием периодом безучетного потребления электрической энергии с 07.05.2017 по 07.05.2018, составляющим год до даты выявления факта и составления акта о неучтенном потреблении.

Вместе с тем судами не учтено следующее.

Согласно положениям статьи 13 Федерального закона от 23.11.2019
№ 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Обеспечение надлежащего технического состояния, безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, исправности используемых приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также по соблюдению режима потребления энергии, по общему правилу, возложено на абонента/потребителя/собственника (статьи 539, 543 ГК РФ, пункт 145 Основных положений № 442).

В силу положений статьи 541, 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Иное предусмотрено, в частности, для случаев безучетного потребления электрической энергии, которое пунктом 2 Основных положений № 442 характеризуется как потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и данным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Период, используемый в расчете стоимости безучетно потребленной электрической энергии (мощности), абзацем третьим пункта 195 Основных положений № 442 ограничен и определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (а в случае, если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с Основными положениями № 442) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Приведенные положения пункта 195 Основных положений № 442, устанавливающие способ и порядок расчета платы за неучтенный ресурс, с одной стороны, направлены на стимулирование потребителей энергетических ресурсов к энергосбережению путем удержания от несанкционированного вмешательства в работу прибора учета и в случае причинения реального имущественного вреда поставщику ресурса (сетевой организации) служат допустимым механизмом его возмещения, а с другой - стимулируют сетевую организацию (гарантирующего поставщика) к своевременному и надлежащему исполнению вытекающих из требований законодательства обязанностей по проведению проверок приборов учета потребителей, принятию мер к выявлению нарушений и уменьшению потерь. Таким образом, указанное правовое регулирование в случаях безучетного потребления электрической энергии направлено на обеспечение баланса интересов потребителя и энергоснабжающей (ресурсоснабжающей) организации.

В соответствии с абзацем вторым пункта 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета должны проводиться не реже одного раза в год.

Императивно установленный максимальный срок для проведения следующей проверки, исходя из положений статей 190 - 192 ГК РФ, начинает течь со следующего дня после проведения предыдущей проверки и истекает в соответствующие число и месяц года, следующего за годом последней проверки.

Буквальное содержание названных пунктов позволяет сделать вывод о том, что при установлении факта безучетного потребления электроэнергии совокупный период неучтенного потребления должен определяться с даты предыдущей проверки (если она была проведена и соответствующая дата не выходит за пределы 12 месяцев) или с даты, не позднее которой проверка приборов учета должна была быть проведена (если она не проведена и/или дата проверки выходит за пределы 12 месяцев) до даты выявления факта и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

Данная правовая позиция сформирована в определении Верховного Суда   Российской Федерации от 23.05.2019 по делу № 309-ЭС18-24456.

При рассмотрении настоящего спора судами первой и апелляционной инстанций установлена дата предыдущей проверки прибора учета, состоявшейся 31.01.2017 (акт проверки / замены приборов учета электрической энергии от 31.01.2017 № 001068).

Принимая во внимание положения пунктов 172 и 195 Основных положений № 442, следующая проверка прибора учета должна была быть произведена не позднее 31.01.2018. Соответственно, период безучетного потребления электроэнергии в рассматриваемом случае возможен только с 01.02.2018 по 07.05.2018 (дата составления акта проверки узла учета и выявление безучетного потребления электроэнергии).

Таким образом, суды первой и апелляционной инстанций неправильно исчислили период безучетного потребления электроэнергии.

При указанных обстоятельствах довод Общества о неправильном размере взысканной с него стоимости безучетного потребления электроэнергии, является обоснованным и заслуживающим внимания.

Проверка представленного в подтверждение размера искового требования расчета (как объема ресурса, так и его стоимости) на соответствие нормам материального права является обязанностью суда (статьи 168, 170 АПК РФ, пункт 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству»).

Предприятием был представлен справочный расчет безучетного потребления электрической энергии по спорной точке поставки за период с 01.02.2018 по 07.05.2018, (т. д. 1, оборотная сторона л. 80), оценку которому суды не давали, правильность этого расчета не проверяли.

При этом расчет, содержащийся в кассационной жалобе Общества, не может быть признан правильным, так как в нем неверно указаны мощность по точке поставки «механические мастерские, ввод № 2, с. Успенское»; количество дней безучетного потребления, которое с 01.02.2018 по 07.05.2018 составляет 97 дней. Соответственно, Обществом неправильно определено общее количество часов, количество киловатт и стоимость безучетного потребления электроэнергии. Кроме того, Общество необоснованно исключило из стоимости безучетно потребленной в данном периоде электроэнергии сумму 348 048 руб. 58 коп., составляющую объем поступивших от Общества платежей за период с 01.05.2017 по 31.05.2018, тогда как стоимость безучетного потребления электроэнергии подлежит уменьшению только на те выполненные Обществом платежи, начисленные по показаниям прибора учета, которые относятся к периоду безучетного потребления.

При изложенных обстоятельствах суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые судебные акты приняты без исследования всех существенных обстоятельств спора, которые входят в предмет исследования и установления судом, исходя из предмета и основания исковых требований (статьи 6, 8, 9, 49, 170 АПК РФ).

Выводы судов сделаны при неполном выяснении обстоятельств, имеющих существенное значение для дела и относящихся к предмету доказывания, вышеуказанные нарушения норм материального права не могут быть устранены судом кассационной инстанции, поскольку для этого требуется установление фактических обстоятельств дела посредством исследования и оценки доказательств.

Указанными полномочиями суд кассационной инстанции в силу требований статьи 287 АПК РФ не наделен, в связи с чем обжалуемые судебные акты согласно пункту 3 части 1 статьи 287, части 1 статьи 288 АПК РФ подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, проверить правильность периода и расчет начисления безучетного потребления электрической энергии в соответствии с положениями пунктов 172 и 195 Основных положений № 442 и с учетом обстоятельств, установленных при новом рассмотрении дела, разрешить спор при правильном применении норм материального и процессуального права, а также разрешить вопрос о распределении судебных расходов, в том числе по кассационной жалобе.

Руководствуясь статьями 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда Новгородской области от 20.11.2018 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2019 по делу № А44-6815/2018 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Новгородской области.

Председательствующий

С.Ю. Щуринова

Судьи

А.А. Кустов

Н.Е. Судас