Гражданский кодекс часть 1

на постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2008 (председательствующий Серебрякова Е.А., судьи Лукьянова Т.А., Серова Е.А.) по делу №А49-7369/07

по иску ОАО «Акционерная компания «Домостроитель», г. Пенза, к ООО «Пензенская региональная компания по реализации газа», г. Пенза, об урегулировании разногласий при заключении договора, третье лицо - Управление Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Акционерная компания «Домостроитель», г.Пенза, обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Пензенская региональная компания по реализации газа», г.Пенза об урегулировании разногласий при заключении договора поставки газа №40-5-0630 от 18.07.2007.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 03.06.2008 исковые требования удовлетворены частично. Договор на поставку газа от 18.07.2007, заключенный между ООО «Пензенская региональная компания по реализации газа» и ОАО «Акционерная компания «Домостроитель» г. Пенза, по спорным условиям изложен в следующей редакции:

п. 2.1 принят в редакции истца, то есть, в редакции протокола разногласий, определив ежегодный объем поставки газа в объеме 6 960 тыс. куб. м.;

п. 2.2 принят в редакции истца, по тексту протокола разногласий;

п. 4.1 абзацы 1-5 приняты в редакции истца, то есть, в редакции протокола разногласий;

п. 4.3 абзац 3-ий принят в редакции истца - исключен;

п. 4.5. принят в редакции ответчика, по тексту договора;

п. 5.1 абзац 4-й принят в редакции истца, по тексту протокола разногласий.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2008 решение суда первой инстанции отменено в части удовлетворения требований ОАО «Акционерная компания «Домостроитель» по пункту 2.1, 2.2 договора от 18.07.2007 № 40-5-0630. Пункты 2.1., 2.2 договора поставки приняты в редакции ответчика: Пункт 2.1. Поставщик обязуется поставлять с 01.01.2008 по 31.12.2012, а покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами (далее - газ). Ежегодный объем поставки газа составляет 4400, 000 тыс. куб. Годовой объем газа не превышает объема, установленного в разрешениях на использование газа выданных на газоиспользующее оборудование. Пункт 2.2. Суточный договорной объем поставки газа по следующим годам составляет:

Объект: <...>: январь 2008г.: 13,871; февраль 2008г.: 14,828; Март 2008:13,871; апрель 2008:9,333; май 2008: 8,710; июнь 2008: 10,000, июль 2008: 12,903; август 2008: 12 903; сентябрь 2008: 13,333; октябрь 2008: 10,645; ноябрь 2008: 11 667; декабрь 2008: 12 258; январь 2009: 13, 871; февраль 2009: 15, 357; март 2009: 13,871; апрель 2009: 9,333; май 2009: 8,710, июнь 2009: 10,000; июль 2009: 12,903; август 2009: 12,903; сентябрь 2009: 13,333; октябрь 2009: 10645; ноябрь 2009: 11,667; декабрь 2009: 12,258; январь 2010: 13,871; февраль 2010: 15,357; март 2010: 13,871; апрель 2010: 9,333; май 2010: 8,710; июнь 2010: 10,000; июль 2010: 12,903; август 2010: 12,903; сентябрь 2010: 13,333; октябрь 2010: 10,645; ноябрь 2010: 11,667; декабрь 2010: 12, 258; январь 2011: 13,871; февраль 2011: 15,357; март 2011: 13,871; апрель 2011: 9,333; май2011: 8,710; июнь 2011: 10,000; июль 2011: 12,903; август 2011: 12,903; сентябрь 2011:13,333; октябрь 2011: 10,645; ноябрь 2011:1,667; декабрь 2011: 12, 258; январь 2012: 13,871; февраль 2012: 14,828; март 2012: 13,871; апрель 2012: 9,333; май 2012: 8,710; июнь 2012: 10,000; июль 2012: 12,903; август 2012:12,903; сентябрь 2012: 13,333; октябрь 2012: 10,645; ноябрь 2012: 11,667; декабрь 2012: 12,258.

В остальной части решение оставлено без изменения.

В кассационной жалобе, поданной в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, истец просит постановление апелляционного суда отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального и процессуального права.

В отзыве на кассационную жалобу ООО «Пензенская региональная компания по реализации газа «Пензагазрегион» просит постановление апелляционной инстанции оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представители заявителя кассационной жалобы поддержали доводы кассационной жалобы в полном объеме.

Представители ответчика с доводами кассационной жалобы с доводами кассационной жалобы не согласились, просили оставить постановление апелляционного суда без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в судебное заседание представителей не направили, кассационная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании был объявлен перерыв с 10.11.2008 по 12.11.2008.

Проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалованного судебного акта, судебная коллегия приходит к следующему.

Как следует из материалов дела и установлено судами, между истцом и ответчиком существуют долговременные сложившиеся договорные отношения по поставке газа.

При заключении очередного договора поставки газа №40-5-0630 от 18.07.2007 на 2008-2012 г.г. между сторонами возникли разногласия по ряду пунктов договора. Часть пунктов договора была сторонами урегулирована в процессе рассмотрения дела.

Как указано выше, предметом обжалования в порядке кассационного производства являются разногласия сторон по пунктам 2.1. и 2.2. договора поставки газа от 18.07.2007.

Поставщиком в проекте договора предложена следующая редакция данного пунктов договора: Пункт 2.1. Поставщик обязуется поставлять с 01.01.2008 по 31.12.2012, а покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами (далее - газ). Ежегодный объем поставки газа составляет 4400, 000 тыс. куб. Годовой объем газа не превышает объема, установленного в разрешениях на использование газа выданных на газоиспользующее оборудование. Пункт 2.2. Суточный договорной объем поставки газа по следующим годам составляет : Объект: <...>: январь 2008г.: 13,871; февраль 2008г.: 14,828; Март 2008:13,871; апрель 2008:9,333; май 2008: 8,710; июнь 2008: 10,000, июль 2008: 12,903; август 2008: 12 903; сентябрь 2008: 13,333; октябрь 2008: 10,645; ноябрь 2008: 11 667; декабрь 2008: 12 258; январь 2009: 13, 871; февраль 2009: 15, 357; март 2009: 13,871; апрель 2009: 9,333; май 2009: 8,710, июнь 2009: 10,000; июль 2009: 12,903; август 2009: 12,903; сентябрь 2009: 13,333; октябрь 2009: 10645; ноябрь 2009: 11,667; декабрь 2009: 12,258; январь 2010: 13,871; февраль 2010: 15,357; март 2010: 13,871; апрель 2010: 9,333; май 2010: 8,710; июнь 2010: 10,000; июль 2010: 12,903; август 2010: 12,903; сентябрь 2010: 13,333; октябрь 2010: 10,645; ноябрь 2010: 11,667; декабрь 2010: 12, 258; январь 2011: 13,871; февраль 2011: 15,357; март 2011: 13,871; апрель 2011: 9,333; май2011: 8,710; июнь 2011: 10,000; июль 2011: 12,903; август 2011: 12,903; сентябрь 2011:13,333; октябрь 2011: 10,645; ноябрь 2011:1,667; декабрь 2011: 12, 258; январь 2012: 13,871; февраль 2012: 14,828; март 2012: 13,871; апрель 2012: 9,333; май 2012: 8,710; июнь 2012: 10,000; июль 2012: 12,903; август 2012:12,903; сентябрь 2012: 13,333; октябрь 2012: 10,645; ноябрь 2012: 11,667; декабрь 2012: 12,258.

Покупателем в редакции протокола разногласий данные пункты договора изложены в следующей редакции: п.2.1 Ежегодный объем поставки газа составляет 6 960 тыс. куб.м.

Пункт 2.2. Суточный договорной объем поставки газа по следующим годам составляет: Объект: <...>: январь 2008г.:19,000; февраль 2008г.:19,000; март 2008: 15,000; апрель 2008: 15,000; май 2008: 23,000; июнь 2008: 23,000; июль 2008: 28,000; август 2008: 28,000; сентябрь 2008: 23,000; октябрь 2008:15,000; ноябрь 2008: 15,000; декабрь 2008: 19,000; январь 2009: 19,000; февраль 2009: 19,000; март 2009: 15,000; апрель 2009: 15,000; май 2009: 23,000; июнь 2009: 23,000; июль 2009: 23,000; август 2009: 23,000; сентябрь 2009: 23,000; октябрь 2009:15,000; ноябрь 2009: 15,000; декабрь 2009: 19,000; январь 2010: 19,000; февраль 2010: 19,000; март 2010: 15,000; апрель 2010: 15,000; май 2010: 23,000; июнь 2010: 23,000; июль 2010: 23,000; август 2010: 23,000; сентябрь 2010: 23,000; октябрь 2010: 15,000; ноябрь 2010: 15,000; декабрь 2010: 19,000; январь 2011: 19,000; февраль 2011: 19,000; март 2011: 15,000; апрель 2011: 15,000; май 2011: 23,000; июнь 2011: 23,000; июль 2011: 23,000; август 2011: 23,000; сентябрь 2011: 23,000; октябрь 2011:15,000; октябрь 2011: 15,000; ноябрь 2011: 15,000; декабрь 2011: 19,000; январь 2012: 19,000; февраль 2012: 19,000; март 2012: 15,000; апрель 2012: 15,000; май 2012: 23,000; июнь 2012: 23,000; июль 2012: 23,000; август 2012: 23,000; август 2012: 23,000; сентябрь 2012: 23,000; октябрь 2012: 15,000; ноябрь 2012: 15,000; декабрь 2012: 19,000. Судом первой инстанции указанные пункты договора приняты в редакции покупателя.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, суд первой инстанции руководствовался правилами пункта 3 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности поставить потребителю соответствующие товары, не допускается.

При этом судом первой инстанции указано, что предлагаемые ответчиком объемы газа ведут к потреблению поставляемого газа с превышением установленного договором объема газа, и как следствие- к увеличению расходов по оплате поставленного газа с применением повышающих коэффициентов.

Поскольку истец неоднократно просил ответчика при заключении договоров на поставку газа увеличить объемы поставляемого газа до 6510 тыс. куб.м., необходимого с учетом ведения цеха керамзитного гравия; исходя из проектной величины газопотребления ОАО «Домостроитель» необходимой для нормальной работы предприятия составляет 26,6 млн. куб.м. в год; неправомерной ссылки на п.п.15,1-15,3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации; с 2003 по 2007 г.г. по причине неправомерных действий Администрации г.Пензы ОАО «Домостроитель» не имело возможности освоить земельные участки; ответчиком не представлены надлежащие доказательства распределения объемов газа между всеми потребителями по оптовым ценам, суд признал доводы истца обоснованными и удовлетворил исковые требования в указанной редакции.

Судом также правомерно указано, что доводы ответчика на применение им в отношении истца свободной цены на объем в количестве 2560 тыс. куб.м. на 2008г., со ссылкой на постановление Правительства РФ от 28 мая 2007г. №333 «О совершенствовании государственного регулирования цен на газ» (п.п.15.1-15.3 Основных Положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 29.12.2000г. №1021 (Приказ ФСТ от 05.07.2007г. №155-Э) не могут быть приняты во внимание. Поскольку из пункта 5 Основных положений следует, что если в 2007 году конечный потребитель не потреблял газ (снизил потребление) в связи с отсутствием производства товаров (работы, услуг), выведением газоиспользующего оборудования в капитальный ремонт, на реконструкцию или модернизацию, и это нашло отражение в первоначальном договоре на 2007 год, то принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1-15.3 Основных Положений, применяются к объемам газа сверх договорных объемов поставки (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам) предыдущего года, в течение которого уменьшение потребления газа в связи с отсутствием деятельности, снижением объемов производства, проведением капитальных ремонтов, реконструкций, модернизаций не производилось. Суд указал, что таким периодом является 2002 год, в течение которого модернизаций и реконструкций предприятия истца не производилось, производственные мощности были практически полностью загружены (на 2002 год истцу фактически отпущено газа в количестве 5393 тыс. куб.м., против заявленного количества 6510 тыс. куб.м.). Производство на полную мощность не работало не по вине истца в период с 2003-2007г.

Суд первой инстанции пункт 2.2. договора принял в редакции истца, по тексту протокола разногласий. Поскольку пунктом 2.1. судом определен к поставке годовой объем газа в количестве 6 960тыс. куб.м., в редакции истца, то им в протоколе разногласий произведен расчет посуточного объема газа, исходя из этого объема газа.

Апелляционная инстанция, отменяя решение суда первой инстанции и, принимая указанные пункты в редакции поставщика, указала на следующее: Согласно пункту «б» п.15.1 Основных положений ОАО «Домостроитель» относится к категории конечных потребителей, приобретающих газ сверх объемов, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год, где оптовые цены на газ, которым определяются по соглашению сторон в диапазоне между предельными максимальными и минимальными уровнями оптовых цен, поэтому ответчик не имеет законных оснований поставлять дополнительный объем газа по оптовой цене, установленной Федеральной службой по тарифам в рамках долгосрочного договора № 40-5-0630 от 18.07.2007.

По мнению суда кассационной инстанции, постановление суда апелляционной инстанции вынесено в противоречии с принципами ценообразования поставляемого газа, установленные п.п.15,1-15,3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке по территории Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 29.12.2000 №1021 (с изменениями от 28.05.2008 №333). Поскольку судом апелляционной инстанции не приняты разъяснения уполномоченного органа в сфере регулирования ценообразования на поставляемый газ (Положение об особенностях определения объемов газа и состава конечных потребителей, в отношении которых применяются принципы регулирования, предусмотренные п.п.15.1-15.3 Основных положений), не учтено, что баланс интересов сторон не нарушен.

Поэтому судебная коллегия считает возможным отменить постановление суда апелляционной инстанции, оставив в силе решение Арбитражного суда Пензенской области.

Руководствуясь статьями 287-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2008 по делу № А49-7369/2007 отменить.

Оставить в силе решение Арбитражного суда Пензенской области от 03.06.2008 по тому же делу.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий Н.Н. Королева

Судьи Р.А. Нафикова

М.В. Коноплева