Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании 16.05.2022 в помещении суда дело №А55-25417/2021, возбужденное по заявлению публичного акционерного общества «Мегафон» (ИНН <***>, ОГРН <***>), г.Москва, к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Самарской области в лице территориального отдела в городе Тольятти, г.Тольятти Самарской области, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - ФИО1, г.Жигулевск Самарской области,

об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении,

в судебном заседании приняли участие:

от ПАО «Мегафон» - ФИО2 (доверенность от 05.04.2022),

от иных лиц - не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Мегафон» (далее - ПАО «Мегафон», общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Самарской области в городе Тольятти (далее – административный орган) от 17.08.2021 №18-10/80 о назначении административного наказания по ч.1 ст.14.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в сумме 20 000 руб.

Решением от 17.11.2021 (резолютивная часть от 27.10.2021) по делу №А55-25417/2021, принятым в порядке упрощенного производства, Арбитражный суд Самарской области в удовлетворении заявленных требований отказал.

ПАО «Мегафон» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2021 по делу №А55-25417/2021 апелляционная жалоба принята к рассмотрению в порядке упрощенного производства без проведения судебного заседания и без извещения сторон (ч.1 ст.272.1 АПК РФ).

С учетом характера и сложности рассматриваемого вопроса, а также доводов апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции определением от 10.01.2022 по делу №А55-25417/2021 назначил судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы с вызовом сторон в судебное заседание; запросил у общества и административного органа письменные пояснения по делу.

ПАО «Мегафон» представило письменные пояснения с приложением дополнительных доказательств.

Административный орган представил отзыв на апелляционную жалобу, а также дополнение к отзыву с приложением дополнительных доказательств.

Изучив материалы дела, а также представленные дополнительные письменные пояснения и доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что без оценки этих дополнительных доводов и доказательств невозможно принять законное и обоснованное решение по настоящему делу.

Согласно п.2 ч.5 ст.227 АПК РФ суд выносит определение о рассмотрении дела по общим правилам искового производства или по правилам административного судопроизводства, если в ходе рассмотрения дела в порядке упрощенного производства, в том числе по ходатайству одной из сторон, пришел к выводу о том, что необходимо выяснить дополнительные обстоятельства или исследовать дополнительные доказательства.

Аналогичная правовая позиция изложена также в п.33 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18.04.2017 №10 «О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве» (далее – Постановление №10): обстоятельства, препятствующие рассмотрению дела в порядке упрощенного производства, указанные в ч.5 ст.227 АПК РФ (например, необходимость выяснения дополнительных обстоятельств или исследования дополнительных доказательств), могут быть выявлены как при принятии искового заявления (заявления) к производству, так и в ходе рассмотрения этого дела.

В случае выявления таких обстоятельств суд выносит определение о рассмотрении дела по общим правилам искового производства или по правилам производства по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, и указывает в нем действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки совершения этих действий (ч.6 ст.227 АПК РФ).

П.51 Постановления №10 предусмотрено, что если в процессе рассмотрения апелляционных жалобы арбитражным судом признаны обоснованными приведенные в апелляционных жалобе доводы о том, что дело, рассмотренное в порядке упрощенного производства, подлежало рассмотрению по общим правилам искового производства или по правилам производства по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, то арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по общим правилам искового производства и производства по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции (ч.6.1 ст.268 АПК РФ).

Определением от 04.03.2022 Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела №А55-25417/2021 по общим правилам административного судопроизводства, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2022 сформирован состав суда, рассматривающего дело №А55-25417/2021: председательствующий судья Некрасова Е.Н., судьи Корнилов А.Б., Сорокина О.П.

Определением от 07.04.2022 суд апелляционной инстанции привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ФИО1

В соответствии со ст.158 АПК РФ судебное разбирательство откладывалось с 06.04.2022 на 16.05.2022.

В связи с нахождением судьи Корнилова А.Б. в очередном отпуске, определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2022 по делу №А55-25417/2021 произведена замена судьи Корнилова А.Б. на судью Николаеву С.Ю. Судебное разбирательство произведено с самого начала (ч.5 ст.18 АПК РФ).

В судебном заседании представитель ПАО «Мегафон» заявленные требования поддержал, просил признать незаконным и отменить постановление административного органа.

На основании ст.156 и 266 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей иных участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя общества в судебном заседании, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как видно из материалов дела, в административный орган поступила жалоба потребителя ФИО1 на действия ПАО «Мегафон», выразившиеся в незаконном списании денежных средств за не оказанные услуги (вх. от 02.07.2021 №7521/ж-2021).

По результатам рассмотрения материалов обращения и представленных ПАО «Мегафон» документов административный орган пришел к выводу о нарушении ПАО «Мегафон» требований ст.29 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон №2300-1), п.24 и 26 Правил оказания услуг телефонной связи (утв.Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 №1342; далее – Правила №1342): с 18.05.2011 между ФИО1 (покупатель) и ПАО «Мегафон» (продавец) заключен договор по предоставлению услуг по номеру телефона +7927…64, номер лицевого счета 5200…13, тарифный план «Мегафон все Включено М» (далее – Тариф). На основании полученной от службы продавца детализации оказанных услуг по тарифу выяснилось, что за период с 13.04.2018 по 13.02.2021 продавцом производились незаконные списания денежных средств в общей сумме 68 376 руб. 04 коп. с банковской карты покупателя, привязанной к номеру телефона и лицевому счету, за услуги, которые покупатель не подключал, не использовал и которые не учтены Тарифом. В адрес продавца направлена претензия от 26.03.2021, в которой подробно указывалась вся незаконность произведенных денежных списаний и требования о их возврате в полном объеме покупателю. В ответ на эту и другие претензии продавец произвел несколько возвратов денежных средств (12 540 руб., 18 132 руб. 54 коп., 2 913 руб.) в размере 33 585 руб. 54 коп. Фактически ответы на претензии и возвраты денежных средств свидетельствуют о том, что со стороны продавца совершались незаконные действия по списанию денежных средств. Однако от выплаты остальной суммы денежных средств, незаконно списанной с карты покупателя, продавец уклоняется, ссылаясь на тарифный план и действия покупателя.

По данному факту административный орган составил протокол от 30.07.2021 №18-10/83 об административном правонарушении и вынес постановление от 17.08.2021 №18-10/80, которым привлек ПАО «Мегафон» к административной ответственности по ч.1 ст.14.7 КоАП РФ в виде административного штрафа в сумме 20 000 руб.

Не согласившись с постановлением административного органа, ПАО «Мегафон» обратилось с заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с ч.6 и 7 ст.210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Согласно ч.1 ст.14.7 КоАП РФ обмеривание, обвешивание или обсчет потребителей при реализации товара (работы, услуги) либо иной обман потребителей, за исключением случаев, предусмотренных ч.2 данной статьи, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Объективная сторона правонарушения состоит в обмеривании, обвешивании или обсчете потребителей при реализации товара (работы, услуги) либо ином обмане потребителей.

Для квалификации действий по ч.1 ст.14.7 КоАП РФ необходимо установить факт обмана потребителя, выразившегося в одной или нескольких конкретных формах, предусмотренных указанной нормой, или в любой иной форме преднамеренного введения другого лица в заблуждение. При этом обман потребителя в любом случае предусматривает умышленные действия по введению потребителя в заблуждение путем ложного заявления, обещания, а также умолчания о фактах, которые могли бы повлиять на совершение сделки.

Отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), регулируются Законом №2300-1.

Ст.1 Закона №2300-1 предусмотрено, что отношения в области защиты прав потребителей регулируются ГК РФ, этим законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Согласно ст.9 Федерального закона от 26.01.1996 №15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с ГК РФ, а также правами, предоставленными потребителю Законом №2300-1 и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами.

В соответствии с п.1 ст.10 Закона №2300-1 изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора.

Федеральный закон от 07.07.2003 №126-ФЗ «О связи» (далее – Закон №126-ФЗ) устанавливает правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации и на находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях, определяет полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи.

В соответствии со ст.44, 45 Закона №126-ФЗ на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи.

Согласно п.1 ст.54 Закона №126-ФЗ порядок и форма оплаты услуг связи определяются договором об оказании услуг связи, если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

В п.4 ст.421 ГК РФ установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст.422 ГК РФ).

Исходя из п.1 ст.450 ГК РФ, изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим ГК РФ, другими законами или договором.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

В соответствии с п.1 ст.28 Закона №126-ФЗ тарифы на услуги связи устанавливаются оператором связи самостоятельно, если иное не предусмотрено данным законом и законодательством Российской Федерации о естественных монополиях.

Постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 №1342 утверждены Правила оказания услуг телефонной связи, которые регулируют отношения между абонентом и (или) пользователем услуг телефонной связи и оператором связи при оказании услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи в сети связи общего пользования, а также при оказании услуг подвижной радиосвязи, услуг подвижной радиотелефонной связи и услуг подвижной спутниковой радиосвязи (подвижная связь) в сети связи общего пользования (услуги телефонной связи).

П.21 Правил №1342 предусмотрено, что договор заключается в письменной форме или путем совершения конклюдентных действий, позволяющих достоверно установить волеизъявление абонента в отношении заключения договора.

Изменение договора осуществляется в письменной форме или путем совершения конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором (п.47 Правил №1342).

В соответствии с п.2 Правил №1342 под тарифным планом понимается совокупность ценовых условий, на которых оператор связи предлагает пользоваться одной либо несколькими услугами телефонной связи.

Тарифные планы на услуги телефонной связи могут быть установлены отдельно для юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан, использующих услуги телефонной связи для личных, семейных и домашних нужд, а также граждан, использующих услуги телефонной связи для иных нужд. Тарифным планом могут устанавливаться дифференцированные тарифы по времени суток, дням недели, выходным и нерабочим праздничным дням, а также по набору и объему оказываемых услуг телефонной связи. Тарифные планы и тарифы на услуги телефонной связи могут дифференцироваться по иным основаниям, устанавливаемым оператором связи (п.30 Правил №1342).

Согласно п.7 Правил №1342 оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

Согласно п.27 Правил №1342 оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность:

а) получать информацию об услугах телефонной связи, оказываемых оператором связи, и состоянии расчетов за них, а также иную информацию, связанную с оказанием услуг телефонной связи в соответствии с договором;

б) заказывать детализацию счета;

в) изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора;

г) совершать иные действия, связанные с оказанием услуг телефонной связи.

Все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом. Оператор связи обязан фиксировать (в электронном виде) и хранить информацию о действиях абонентов, указанных в п.27 Правил №1342 (п.28 Правил №1342).

В силу ч.1 ст.1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Для привлечения к административной ответственности необходимо наличие состава административного правонарушения, включающего четыре элемента: объект, объективную сторону, субъект, субъективную сторону.

В соответствии со ст.26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат:

- наличие события административного правонарушения;

- лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность;

- виновность лица в совершении административного правонарушения;

- обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;

- характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением;

- обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении;

- иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Эти обстоятельства устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона (ч.2 и 3 ст.26.2 КоАП РФ).

Согласно ч.2 ст.28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

В постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, и мотивированное решение по делу (п.4 и 6 ч.1 ст.29.10 КоАП РФ).

Таким образом, материалы дела об административном правонарушении должны содержать описание события правонарушения, достаточное для квалификации объективной стороны как деяния, нарушающего соответствующие нормы закона.

Описание существа совершенного правонарушения является важным фактором для определения его квалификации в точном соответствии с особенной частью КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации, предусматривающим административную ответственность.

Согласно п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (ч.2 ст.211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Отсутствие подробного описания объективной стороны правонарушения является нарушением процессуальных требований и носит существенный характер, поскольку не позволяет всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

В силу ч.1 ст.65 и ч.4 ст.210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Следует отметить, что в полномочия суда не входит установление признаков состава и события административного правонарушения, а проверяется правильность установления этих признаков административным органом. Суд не должен подменять административный орган в данном вопросе.

В этой связи наличие события и состава административного правонарушения должно быть установлено и доказано административным органом.

В постановлении от 17.08.2021 №18-10/80 указано, что с 18.05.2011 между ФИО1 (покупатель) и ПАО «Мегафон» (продавец) заключен договор по предоставлению услуг по номеру телефона +7927…64, номер лицевого счета 5200…13, тарифный план «Мегафон все Включено М». На основании полученной от службы продавца детализации оказанных услуг по тарифу выяснилось, что за период с 13.04.2018 по 13.02.2021 продавцом производились незаконные списания денежных средств в общей сумме 68 376 руб. 04 коп. с банковской карты покупателя, привязанной к номеру телефона и лицевому счету, за услуги, которые покупатель не подключал, не использовал и которые не учтены Тарифом. В адрес продавца направлена претензия от 26.03.2021, в которой подробно указывалась вся незаконность произведенных денежных списаний и требования о их возврате в полном объеме покупателю. В ответ на эту и другие претензии продавец произвел несколько возвратов денежных средств (12 540 руб., 18 132 руб. 54 коп., 2 913 руб.) в размере 33 585 руб. 54 коп. Фактически ответы на претензии и возвраты денежных средств свидетельствуют о том, что со стороны продавца совершались незаконные действия по списанию денежных средств. Однако от выплаты остальной суммы денежных средств, незаконно списанной с карты покупателя, продавец уклоняется, ссылаясь на тарифный план и действия покупателя.

Протокол от 30.07.2021 №18-10/83 об административном правонарушении содержит аналогичное описание события правонарушения.

Между тем вменяемая обществу незаконно списанная сумма 68 376 руб. 04 коп. административным органом никак не обоснована; подробный расчет этой суммы, информация о конкретных датах и суммах списаний, перечне услуг, якобы не подключенных абоненту, но за которые с банковской карты абонента производились списания оплаты, протокол и постановление не содержат.

Таким образом, в тексте протокола и постановления по делу об административном правонарушении существо вменяемого ПАО «Мегафон» правонарушения фактически не раскрыто.

При этом суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что протокол и постановление по делу об административном правонарушении лишь воспроизводят текст жалобы потребителя ФИО1 (с сохранением авторской стилистики, орфографии и пунктуации) (т.1, л.д.18, 19, 80 оборот, 81).

П.24 и 26 Правил №1342 (нарушение которых вменяется ПАО «Мегафон») содержат перечень обязанностей оператора (пп.«а, «б», «в», «г», «д», «е», «ж», «з», «и» п.24) и прав абонента (пп.«а, «б», «в», «г», «д» п.26) при исполнении договора, однако в протоколе и постановлении по делу об административном правонарушении не указано, какие именно обязанности оператора не исполнены и какие именно права потребителя нарушены ПАО «Мегафон» в рассматриваемом случае.

Как следует из пояснений ПАО «Мегафон», по данным информационной биллинговой системы на номере +7927…64 в период с 13.04.2018 по 13.02.2021 были произведены начисления за все услуги связи, включая абонентскую плату (постоянная величина), в сумме 66 931 руб. 94 коп., что подтверждается соответствующей выпиской, приобщенной к материалам настоящего дела.

В силу п.2 ст.54 Закона №126-ФЗ основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания средств измерений, средств связи с измерительными функциями, учитывающих объем оказанных услуг связи операторами связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

В соответствии с п.10.1 Условий оплата услуг производится за оказанные оператором услуги в соответствии с данными учета биллинговой системы оператора.

Согласно п.10.8 Условий в случае возникновения разногласий по стоимости оказанных услуг основанием для расчетов сторон являются данные биллинговой системы оператора.

Биллинговая система - сертифицированная автоматизированная система оператора для учета объема оказанных услуг, поступления и расходования денежных средств, внесенных в счет оплаты услуг (п.2.1.9 Условий).

ПАО «Мегафон» указывает на то, что использует оборудование связи, которое имеет необходимые сертификаты; услуги оказаны оператором и тарифицированы в соответствии с тарифным планом, выбранным абонентом ФИО1, что подтверждается данными информационной биллинговой системы оператора.

В рассматриваемом периоде абонент ФИО1 самостоятельно, с использованием партнерского сайта, подключил контентные услуги «подписки» (сайты droppyourfile.com – стоимость 40 руб./день; fileportal.online – стоимость 50 руб./день; topchik-video.com – стоимость 40 руб./день).

При этом без активных действий со стороны абонента приобретение контента невозможно. Для абонентского номера +7927…64 каждый запрос был корректно зарегистрирован, как оборудованием ПАО «Мегафон», так и системами контент-провайдера, предоставляющего данную услугу, и протарифицирован строго в соответствии с действующими тарифами. Условия предоставления подписки и ее оплаты размещены на www.podpiski.meqafon.ru (ссылка на ресурс имеется в оферте на сайте www.meqafon.ru).

Услуги «подписки» оказываются оператором своим абонентам на условиях
публичной оферты, опубликованной на сайте оператора.

В рамках оказания такой услуги у оператора возникает обязательство обеспечить доступ абонента к услугам развлекательного и информационного характера и доставку мобильного контента, а у абонента - оплатить услугу оператору, однако абонент информируется, что мобильный контент, который будет доставлен, может предоставляться третьим лицом.

ПАО «Мегафон» указывает на то, что условия оказания услуги «подписки» содержат полный перечень действий, которые считаются запросом на получение услуги. Заказ услуги осуществляется путем отправки SMS, MMS, USSD-запроса, голосового вызова с абонентского устройства либо WEB-запроса или WAP-запроса, то есть исключительно путем активных конклюдентных действий абонента, о чем прямо указано на сайте ПАО «Мегафон».

Абонент подписался на услугу, осуществив следующие действия: перешел на лендинговую страницу оператора, где предоставлена вся информация о стоимости услуги, соответствующий ей период предоставления услуги, контакты службы поддержки, а также ссылка на полные правила услуги; нажал на кнопку «PLAY», что является подтверждением согласия абонента с правилами оказания услуги, после чего абоненту был предоставлен доступ ко всему контенту, расположенному на ресурсе.

После оплаты услуги абоненту было направлено SMS-сообщение, информирующее о факте подключения услуги. Кроме того, абоненту направлено SMS-сообщение с номера контент-провайдера с логином и паролем для услуги. Услуга оказана и подлежит оплате.

В том случае, когда абонент пользуется услугами оператора по передаче данных, оператор имеет технологическую возможность однозначно определять принадлежность SIM-карты конкретному абоненту, в частности, для тарифицирования услуг связи и дополнительных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами связи. Идентификация абонента оператором производится при фиксации факта начала потребления услуг, оказываемых оператором (в данном случае - услуги подвижной связи, услуги по передачи данных, телематические услуги связи). Для доступа к сайтам абонент использовал сеть передачи данных оператора, абонентский номер и SIM-карту, выделенные ему по договору. В связи с этим сведения о конкретном абоненте и его абонентском устройстве, с помощью которого осуществляется доступ к сети Интернет, фиксируются оборудованием оператора не только при переходе на лендинговую страницу (wap.megafonpro.ru/is3nwp/psmcharge?), но и в момент начала использования услуг оператора для выхода в Интернет.

В качестве действий, позволяющих идентифицировать абонента, оператор рассматривает только те действия, которые совершены с использованием абонентского номера, выделенного по договору, и с использованием SIM-карты абонента, либо кодов и паролей, которые были направлены оператором на абонентский номер, то есть на абонентское устройство (мобильный телефон, смартфон, планшетный компьютер).

Об утере (выбытии из законного владения абонента) SIM-карты или абонентского устройства ФИО1 оператору не сообщал.

Таким образом, как указывает ПАО «Мегафон», оно надлежащим образом осуществило все действия, предусмотренные отраслевым законодательством для подключения контентных услуг. Услуги предоставлены абоненту в соответствии с дополнительными заказами, поданными абонентом в предусмотренной договором форме, согласие абонента получено, идентификация абонента осуществлена, его волеизъявление на получение данных услуг достоверно установлено, до момента заказа услуги абоненту была предоставлена вся информация, требуемая в соответствии с законодательством.

Опция «Безлимитный интернет (акция за 12 руб./сут)», дополнительный пакет «Добавляй 200 минут» - их условия являются персональным предложением, были озвучены абоненту сотрудником оператора и после получения согласия абонента подключены на абонентский номер. Услуга «Медиапортал Мегафон ТВ» доступна всем клиентам ПАО «Мегафон»; по условиям тарифного плана, выбранного абонентом, ему доступны особые условия пользования услугой; подключение услуги не может быть произведено без участия абонента и/или его абонентского устройства. Факт оказания услуг зафиксирован информационной биллинговой системой оператора.

Вопреки требованиям ст.65 АПК РФ административный орган указанные доводы ПАО «Мегафон» допустимыми и достаточными доказательствами не опроверг.

Как видно из имеющихся в материалах дела ответов ПАО «Мегафон» на претензии абонента (исх. от 02.04.2021 №106-572078839, от 10.04.2021 №158-579687185; т.2, л.д.8, 11), оператор сообщал ФИО1 о том, что ФИО1 самостоятельно активировал услуги; подключение услуг невозможно без участия абонента и/или его абонентского устройства; на момент подготовки ответов подписки отключены и во избежание подобных списаний в дальнейшем на номер +7927…64 установлен бессрочный запрет на подключение подписок.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что действия ПАО «Мегафон» по возврату абоненту денежных средств в общей сумме 33 585 руб. 54 коп. (на что ссылается административный орган в обоснование своей позиции) сами по себе не свидетельствуют о совершении оператором связи незаконных списаний денежных средств со счета абонента и, как следствие, не являются доказательством совершения обществом вменяемого административного правонарушения.

Довод ПАО «Мегафон» (изложенный также и в ответах на претензии ФИО1) о том, что возврат указанных денежных средств произведен исключительно в соответствии с политикой лояльности, а не потому, что ранее произведенные списания со счета абонента ФИО1 являлись незаконными, - административный орган не опроверг.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что событие вменяемого ПАО «Мегафон» административного правонарушения административным органом по настоящему делу не доказано.

Отсутствие события административного правонарушения в силу п.1 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Ч.2 ст.211 АПК РФ предусмотрено, что в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

С учетом изложенного, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявления ПАО «Мегафон».

Исходя из оценки изложенных обстоятельств, руководствуясь положениями ч.6.1 ст.268, ст.269, п.4 ч.1 ст.270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции отменяет решение суда первой инстанции и принимает новый судебный акт о признании незаконным и отмене постановления от 17.08.2021 18-10/80 о назначении обществу административного наказания по ч.1 ст.14.7 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 20 000 руб.

В соответствии с ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 17 ноября 2021 года (резолютивная часть от 27 октября 2021 года) по делу №А55-25417/2021 отменить.

Принять новый судебный акт.

Признать незаконным и отменить постановление Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Самарской области в городе Тольятти от 17 августа 2021 года №18-10/80 о назначении публичному акционерному обществу «Мегафон» административного наказания по части 1 статьи 14.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в сумме 20 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Судья

Е.Н. Некрасова

С.Ю. Николаева

О.П. Сорокина