Гражданский кодекс часть 1

представителей истца ФИО1, действующей на основании выписки от 11.01.2016 № 12-06/02, ФИО2, действующего на основании доверенности от 11.01.2016 № 12-06/55,

представителя ответчика ФИО3, действующего на основании доверенности от 25.01.2016 № 0001юр/81-16,

представителей третьего лица (АО «Газпром газораспределение Ярославль») ФИО4, действующего на основании доверенности от 22.12.2015 253, ФИО5, действующего на основании доверенности от 20.11.2015 № 195,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобуоткрытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания № 2"

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 04.02.2016 по делу № А82-16572/2015, принятое судом в составе судьи Соловьевой Т.А.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ярославль " (ИНН <***>, ОГРН <***>)

к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания № 2" (ИНН <***>, ОГРН <***>)

третьи лица - АО «Газпром газораспределение Ярославль» и ООО «Газпром трансгаз Ухта»

о взыскании задолженности и процентов,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ярославль» (далее – истец, Общество, ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль») обратилось вАрбитражный суд Ярославской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» (далее – заявитель, ответчик, Компания, ОАО «ТГК № 2») о взыскании699 407 030 руб. 76 коп. основного долга, в том числе по договору 60-4-0001/13 в сумме 528 508 667 руб. 93 коп., по договору № 60-4-5001/13 в сумме 170 898 362 руб. 83 коп., проценты по ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации в сумме 1 143 587 руб. 39 коп. за газ, поставленный в октябре 2015 года, за период с 26.11.2015 по 04.12.2015, проценты по ст. 317.1 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 05.12.2015 по 28.01.2016 на сумму задолженности за октябрь 2015 года и 35% плановой поставки газа в ноябре 2015 года в сумме 10 431 609 руб. 50 коп., с 29.01.2016 по день фактического исполнения обязательства.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены АО «Газпром газораспределение Ярославль» и ООО «Газпром трансгаз Ухта» (далее – третьи лица).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 04.02.2016 уточненные исковые требования Общества удовлетворены.

ОАО «ТГК № 2» с принятым решением не согласно, обратилосьво Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе ОАО «Газпром межрегионгаз Ярославль» в удовлетворении требований в части взыскания задолженности в размере 771 161 руб. 78 коп., процентов по 395 ГК РФ в размере 906 руб. 39 коп. и процентов по 317.1 ГК РФ в размере 10431609 руб. 50 коп.

По мнению Компании, применение тарифа на транспортировку ОАО «Газпром газораспределение Ярославль», утвержденного приказом ФСТ России от 15.05.2015 № 158-3-/2L и специальной надбавки к тарифу на транспортировку, утвержденной приказом Департамента энергетики и регулирования тарифов от 30.12.2013 № 196-сн/пг, неправомерно ввиду отсутствия общей границы ОАО «ТГК-2» с сетями ОАО «Яргазсервис» по точке поставки Ляпинская котельная. Считает, что выставление ответчику счетов за транспортировку газа на Ляпинскую котельную по прежним тарифам возможно только в том случае, если будет установлено, что протяженность сетей ОАО «Газпром газораспределение Ярославль» в данной схеме свыше 80% относительно протяженности сетей ООО «Росстройгаз». Указывает, что в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие протяженность газопроводов ГРО, не имеющих непосредственного присоединения с сетями потребителя. Судом не выяснены все обстоятельства дела, имеющие существенное значение для его разрешения, что является основанием для изменения решения суд в силу ст. 270 АПК РФ. Позиция истца и третьего лица об отсутствии оснований для изменения тарифа при расчете стоимости транспортировки газа на Ляпинскую котельную не обоснована с точки зрения права.В связи с непредставлением со стороны ОАО «Газпром газораспределение Ярославль» (ОАО «Яргазсервис») информации о протяженности газопровода, находящегося в их эксплуатации, ОАО «ТГК-2» произвело расчет протяженности газопроводов, исходя из схемы газоснабжения г.Ярославля,за период с 01.10.2015 по 19.10.2015,», а товарные накладные за октябрь 2015 подписаны с разногласиями на 391 475,47 руб., из них 295 874,26 руб. по основному договору и 95 601,21 руб. по договору поставки дополнительных объемов газа. Кроме того, считает, что суд необоснованно удовлетворил требования о взыскании процентов по ст. 317.1 ГК РФ.Учитывая, что правоотношения сторон возникли до вступления в законную силу данной нормы права, которая не имеет обратной силы, требование Общества о взыскании процентов, начисленных на основании статьи 317.1 ГК РФ за период с 26.11.2016, удовлетворению не подлежит.В описательной части решения (лист 3 решения) суд указывает, что истцом произведен расчет не на авансовые платежи, а на газ, поставленный в октябре 2015, а проценты по ст. 317.1 ГК РФ посчитаны на поставку за октябрь 2015 и ноябрь 2015. Однако из расчета истца видно, что проценты посчитаны на 35% планового объема ноября 2015 года.Поскольку возможность начисления процентов за период пользования денежными средствами на сумму несвоевременно уплаченных авансовых платежей законом не предусмотрена, а прямое указание на возможность начисления процентов на плановые авансовые платежи в тексте договора отсутствует, оснований для взыскания процентов, начисленных истцом на авансовые платежи, не имеется.

23.05.2016 до начала судебного заседания и судебного разбирательства ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» в порядке статьи 49 АПК РФ заявило отказ от иска в части взыскания процентов по денежному обязательству в соответствии с положениями статьи 317.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.Последствия прекращения производства по делу в указанной части, предусмотренные статьей 151 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) истцу понятны. Указанное ходатайство о частичном отказе от исковых требований подписано ведущим юрисконсультом Общества ФИО6, полномочия которой на полный, частичный отказ от исковых требований предусмотрены приложенной доверенностью.

На основании части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В силу части 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Рассмотрев заявленный ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» отказ от исковых требований в указанной части, исследовав обстоятельства дела с учетом части 5 статьи 49 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что отказ от исковых требований в указанной части не противоречит закону и не нарушает прав других лиц.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает возможным принять частичный отказ от исковых требований и прекратить производство по данному делу в части начисления законных процентов на сумму 10 431 609 руб. 50 коп. и до даты фактической оплаты основного долга.

23.05.2016 от ответчика в суд апелляционной инстанции от заявителя жалобы поступило ходатайство о привлечении к участию в рассмотрении дела третьего лица. ОАО «ТГК № 2» сообщает, что в октябре 2015 года ОАО «ТГК-2» в отношении объекта газопотребления Ляпинская котельная (БМК 135 МВт) начало получать природный газ непосредственно из сетей ООО «Росстройгаз», которое взяло в аренду газопровод высокого давления.

Истец и третье лицо (АО «Газпром газораспределение Ярославль») в отзывах на апелляционную жалобу отклонили заявленные доводы, считают обжалуемое решение законным и обоснованным. Указывают, что транспортировка газа потребителям г. Ярославля производится с ГРС-1, ГРС-2, ГРС-3, ГРС-4 через присоединенную к ним сеть газораспределения, принадлежащую АО «Газпром газораспределение Ярославль» на законных основаниях. Общая длина городских газовых сетей составляет на 01.01.2015 1271,20 км, ее протяженность подтверждена в письме Департамента ЖКХ Ярославской области от 15.02.2016 №11/93. Уточняют, что сеть газораспределения г. Ярославля «закольцована», т.е. транспортировка газа потребителям, в т.ч. ОАО «ТГК-2» Ляпинская котельная, подключенным к городским сетям, осуществляется от всех четырех ГРС. При этом суммарная протяженность газораспределительных сетей АО «Газпром газораспределение Ярославль» от ГРС-2, ГРС-3, ГРС-4 Ярославль до точки начала газопровода, принадлежащего ОАО «ТГК №2» на праве собственности и переданного в аренду ООО «Росстройгаз», по кратчайшему расстоянию составляет 84,12 км.

При изучении доводов искового заявления, апелляционной жалобы, отзыва и материалов дела, апелляционный суд установил, что рассмотрение настоящего дела затрагивает права и обязанности общества с ограниченной ответственностью«Росстройгаз» (далее – ООО «Росстройгаз»), которое на праве аренды пользуется сетью газопровода высокого давления.

В соответствии с частью 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, а о переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится соответствующее определение.

Как указано в абзаце 2 пункта 42 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 82 от 13.08.2004 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», в том случае, когда решение вынесено о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, суд апелляционной инстанции принимает постановление об отмене решения и указывает в нем или в отдельном определении на переход к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. При этом он решает вопрос о привлечении к участию в деле лица, о правах и обязанностях которого принято отмененное решение.

Определением от 30.05.2016 Второй арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела № А82-16572/2015 по правилам, установленным АПК РФ, для суда первой инстанции.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено ООО «Росстройгаз».

В рамках рассмотрения дела апелляционным судом по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, истец представил в суд следующие дополнительные пояснения.

В уточнении исковых требований от 11.07.2016 (вх. 8701-пс) Общество с учетом поступившей оплаты задолженностей просит взыскать с ОАО «ТГК-2» 391 475 руб. 46 коп. основного долга, в том числе по договору 60-4-0001/13 в сумме 295 874 руб. 25 коп., по договору № 60-4-5001/13 в сумме 95 601 руб. 21 коп., а также 1 143 587 руб. 39 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 26.11.2015 по 04.12.2015.

В обоснование уточненного иска Общество прикладывает сводные расчеты суммы задолженности и процентов по договорам, письма Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) в адрес истца и третьих лиц о применении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям для конечного потребителя ОАО «ТГК-2» Ляпинская котельная и письма истца в адрес ФАС России о рассмотрении схемы транспортировки газа и принятию решения по вопросу об установлении тарифа; экспертное заключение № 1446-С/2016 на 38 листах, выполненное ООО НПКЦ «Энергия», которым определялась общая протяженность транспортировки газа и маршрута транспортировки до Ляпинской котельной ОАО «ТГК-2». Выводы экспертной организации сводятся к тому, что сеть газораспределения г. Ярославля «закольцована» (подтверждается заключением ОАО «ГИПРОНИИГАЗ» № 8874-О-О-П), транспортировка газа для Ляпинской котельной осуществляется от всех трех ГРС (ГРС-2, ГРС-3, ГРС-4) г.Ярославля одновременно по дюкерам, проложенным через р.Волгу, общая протяженностьтранспортировки газа к Ляпинской котельной составляет 84, 125 км.

ОАО «ТГК-2» в письменных пояснениях от 11.07.2016 (вх.№№ 11545-эс, 11491-эс), от 18.07.2016 соглашается с доводами истца, что сети газораспределения г.Ярославля выполнены по кольцевой схеме, однако утверждает, что транспортировка газа конечным потребителям осуществляется по конкретному, определенному гидравлическим режимом маршруту. В частности, настаивает, что подача газа к Ляпинской котельной осуществляется по кратчайшему пути от ГРС-2, а протяженность сетей составляет по сетям АО «Газпром газораспределение Ярославль» - 17, 316 км, по сетям ООО «Росстройгаз» - 7, 679 км (69,28% и 30,72% соответственно). В этой связи считает, что расчет истца (84, 12 км) не может быть применен в расчетах платы за транспортировку газового топлива. Ссылается на письма ОАО «Яргазсервис» от 20.05.2013 № 01-05/1514, в котором подтверждается техническая возможность подачи природного газа от сетей высокого давления через ГРС-2 Ярославль. Кроме того, ответчик прикладывает к письменной позиции по делу платежные поручения от 31.12.2015, 25.02.2016, 29.02.2016, 18.03.2016, 21.03.2016, 22.03.2016, 22.04.2016, 26.04.2016 на общую сумму 903718989 руб. 75 коп., свидетельствующие об оплате истцу за поставку газа по договорам № 60-4-0001/13 и № 60-4-5001/13 по указанным счетам-фактурам.

Ответчик считает, что с учетом протяженности сетей тариф на транспортировку газа до Ляпинской котельной с 20.10.2015 должен измениться от величины, установленной приказом ФСТ России от 15.05.2015 № 158-э/21с учетом положений пункта 50 Методических указаний по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденными приказом ФСТ России от 15.12.2009 года № 411-Э/7 (далее -Методические указания): расчет стоимости указанных услуг за транспортировку Ляпинской котельной (БМК-135 МВт) ОАО «ТГК-2» природного газа в сложившихся условиях должен осуществляться по тарифу АО «Газпром газораспределение Ярославль» на 2014 – 2015 годы с минимальным коэффициентом удельной сложности обслуживания системы газоснабжения, пересчитанному на отношение фактической протяженности транспортировки газа в транзитном потоке к 100 километрам (Приложение 2). В этой связи, по мнению ОАО «ТГК-2, общая сумма разногласий за октябрь 2015 года по двум договорам поставки составляет 174 507,19 руб., из них 131 891, 79 руб. по основному договору и 42615,40 руб. по договору поставки дополнительных объемов газа; общая сумма разногласий в ноябре 2015 года ОАО «ТГК-2» по двум договорам составляет 483 570,81 руб., из них 386246,57 руб. по основному договору и 97 324,24 руб. по договору поставки дополнительных объемов газа. Согласно правовой позиции ответчика требования истца о взыскании задолженности за газ в размере 658 078,00 руб. (174 507,19 руб. + 483 570,81 руб.) не обоснованы и не подлежат удовлетворению.

Привлеченное к участию в рассмотрении дела третье лицо, ООО «Росстройгаз» в письменных отзывах от 06.07.2016 и от 14.07.2016 считает обжалуемое решение суда незаконным и подлежащим отмене, обращая внимание апелляционного суда на следующие фактические обстоятельства.

Газоснабжение котельной Ляпино (объект ОАО «ТПС-2») в соответствии со схемой газоснабжения и письмами ОАО «Яргазсервис» от 17.07.2013 № 01-05/2427 и ООО «Газпром трансгаз Ухта» от 19.08.2013 № 55-11870 осуществляется от ГРС-2 Ярославль. 20.10.2015 ОАО «ТТК-2» с газораспределительной организацией ООО «Росстройгаз» заключен договор аренды газопровода высокого давления, проложенного от Тормозного шоссе до проспекта Машиностроителей и снабжающего газом Ляпинскую котельную. В соответствии с технической схемой газопровода (приложение № 1 к договору аренды), переданный в аренду участок идет от сетей ОАО «Яргазсервис» до ГРП Ляпинской котельной, границей разделения ответственности между ОАО «ТГК-2» и ГРО ООО «Росстройгаз» являются две точки врезки газопровода к ГРП Ляпинской котельной (задвижки 4Г, 5Г). Общих границ по точке поставки Ляпинская котельная у ОАО «ТГК-2» и АО «Газпром газораспределение Ярославль» (либо ОАО «Яргазсервис») нет. Протяженность газопровода, находящегося в аренде у ООО «Росстройгаз», составляет 7 679 м, что подтверждается договором аренды от 29.09.2015. Ссылаясь на пункты 51 и 52 Методических указаний, считает, что начиная с 20.10.2015 расчет стоимости указанных услуг за транспортировку к Ляпинской котельной (БМК-135 МВт) ОАО «ТГК-2» природного газа в сложившихся условиях должен осуществляться по тарифу АО «Газпром газораспределение Ярославль» на 2014-2015гг. с минимальным коэффициентом удельной сложности обслуживания системы Газоснабжения, пересчитанному в соответствии с пунктом 50 Методических указаний, однако в настоящее время для Ляпинской котельной (БМК-135 МВт) ОАО «ТГК-2» при расчете стоимости услуг за транспортировку продолжает использоваться тариф АО «Газпром газораспределение Ярославль» без учета названных положений Методических указаний.С учетом пересчета тарифа ООО «Росстройгаз» считает необоснованными требования истца в размере 343 756,97 руб., а именно: 174 507,19 руб. за октябрь 2015 года и 169 249,78 руб. за ноябрь 2015 года.

В судебных заседаниях суда апелляционной инстанции 30.05.2016, 12.07.2016 и 19.07.2016 после перерыва, объявленного в порядке статьи 163 АПК РФ, представители лиц, участвующих в рассмотрении дела, уточняли правовые позиции по делу и фактические обстоятельства.

На основании распоряжения председателя Второго арбитражного апелляционного суда от 11.07.2016 в рассмотрении апелляционной жалобы произведена замена судьи Чернигиной Т.В. в связи с ее нахождением в отпуске на судью Савельева А.Б. После замены судьи рассмотрение дела начато сначала в силу части 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании апелляционного суда 19.07.2016 ответчик представил суду письмо ООО «Росстройгаз» от 15.07.2016 исх.№ 368, в котором содержится несогласие с экспертизой ООО НПКЦ «Энергия», представленной в материалы дела ранее истцом. Правовая позиция ОАО «ТГК-2» и ООО «Росстройгаз» сводится к тому, что доказательства, позволяющие сделать вывод о поставке газа на Ляпинскую котельную от всех ГРС – 2, 3, 4 отсутствуют, теоретическая возможность поставки газа от ГРС – 3, 4 существует только в период останова ГРС-2 по временной схеме с существенными ограничениями.

Также ответчиком заявлено ходатайство об истребовании доказательств (вх.№ 11904-эс от 19.07.2016), а именно: истребовать у ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» и АО «Газпром газораспределение Ярославль» копию заключения ОАО «ГИПРОНИИГАЗ» № 8874-0-0-П с гидравлическим расчетом.

В удовлетворении ходатайства ответчика об истребовании у ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» и АО «Газпром газораспределение Ярославль» копии заключения ОАО «ГИПРОНИИГАЗ» отказано протокольным определением от 12-19.07.2016.

Относительно указанной правовой позиции и ходатайства в судебном заседании представители ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» и АО «Газпром газораспределение Ярославль» пояснили, что заключение ОАО «ГИПРОНИИГАЗ» представляет из себя схему газоснабжения города Ярославля, которые имеются в материалах дела и представлялись как стороной истца, так и ответчика и третьими лицами. Кроме того, истцом даны письменные пояснения относительно общих доводовОАО «ТГК-2» и ООО «Росстройгаз» о несогласии с экспертизой ООО НПКЦ «Энергия». В частности, истец уточняет, что ООО «Росстройгаз» не имеет лицензии на проведение экспертизы, соответственно, доводы-несогласие с проведенной экспертизой носят предположительный характер, а проведенные названным третьим лицом расчеты не соответствуют действительности, в том числе по резерву пропускной способности маршрутов № 1 (с ГРС-4 на Ляпинскую котельную), № 2 (с ГРС-3 до Ляпинской котельной), № 3 (с ГРС-2 на Ляпинскую котельную), по которому в расчете ООО «Росстройгаз» не учтены потребители Красноперекопского района г.Ярославля. Также истец указывает на неточности в приложенных к письму ООО «Росстройгаз» от 15.07.2016 № 368 схемах №1 и № 2. Указанное, по мнению истца, свидетельствует о недостоверности представленного стороной доказательства по делу.

Третье лицо (ООО «Газпром трансгаз Ухта») отзыв по существу спора не направило, заявило письменное ходатайство о рассмотрении дела без участия своего представителя.

Третьи лица, ООО «Газпром трансгаз Ухта» и ООО «Росстройгаз», явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителей указанных третьих лиц.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке статей 258, 266, части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения в рамках заявленных доводов.

Как следует из материалов дела,17.09.2012 и 30.11.2012 между ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль» (поставщик) и ОАО «ТГК-2» (покупатель) заключены два договора: договор № 60-4-0001/13 в редакции дополнительных соглашений от 05.03.2013, 14.05.2013, 26.11.2013, 30.03.2015, 29.04.2015 и договор № 60-4-5001/13 в редакции дополнительных соглашений от 05.03.2013, 26.11.2013, 30.03.2015, 29.04.2015, в соответствии с пунктами 2.1 которых поставщик обязуется в установленные договорами сроки поставлять газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, цена которого является государственно регулируемой, а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ. Поставка осуществляется на условиях встречного исполнения сторонами обязательств, определяемых договорами.

Право собственности у покупателя газа по договорам возникает в момент его передачи в местах, указанных в пункте 2.3 договоров (пункт 2.4 договоров).

Согласно пункту 2.6 договоров месяцем поставки газа, периодом поставки газа, платежным, отчетным, расчетным периодами является календарный месяц. Сутками поставки газа является период времени с 10 часов 00 минут, время московское, текущих суток, до 10 часов 00 минут, время московское, следующих суток.

Объемы газа, выбранные/поставленные за месяц, отражаются в актах поданного-принятого газа по каждому месту передачи газа/по каждой точке подключения, оформленных не позднее 3-го числа месяца, следующего за месяцем поставки газа по согласованной форме (приложение № 3 договоров). К акту поданного-принятого газа стороны оформляют приложение по согласованной форме (приложение № 4 договоров), в котором отражают ежесуточные сведения о количестве поданного-принятого газа. К акту поданного-принятого газа прикладываются копии всех документов, подтверждающих изменение суточного договорного объема газа. К акту поданного-принятого газа за отчетный период поставщик предоставляет покупателю месячный паспорт качества газа.

Данные акты являются основанием для формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсат ТОРГ-12 (газ) и выставления счетов-фактур (пункт 4.7 договоров).

В соответствии с пунктом 4.8 договоров поставщик направляет покупателю оформленные акты поданного-принятого газа, в том числе с использованием порядка, указанного в пункте 9.13 договоров с обязательным подтверждением в получении. В случае непредставления покупателем поставщику подписанных актов поданного-принятого газа в течение пяти дней с момента его получения или немотивированного отказа от их подписания, акты считаются принятыми покупателем на условиях, указанных в них. В этом случае акты, подписанные представителями поставщика и газораспределительной организации (далее – ГРО), считается оформленным.

Цена и порядок расчетов за газ урегулированы сторонами в разделе 5 договоров.

Пунктом 5.2 договоров определено, что оптовые цены на газ определяются на объемную единицу измерения газа, приведенную к стандартным условиям (температура +20ºС, давление 101,325 кПа (760 мм.рт.с.), влажность 0%, при расчетной теплоте сгорания 7900 ккал/куб.м. (33080 кДж/куб.м.). При отклонении фактической объемной теплоты сгорания (далее – ОТС) от расчетной, поставщик ежемесячно производит перерасчет оптовых цен на газ по приведенной в данном пункте формуле.

Согласно пункту 5.5 договоров покупатель обязан производить перечисления на расчетный счет поставщика в следующем порядке:

- до 18-го числа месяца текущей поставки – в размере 35 % плановой общей стоимости планового объема потребления, рассчитанного в соответствии с пунктом 2.1.2 договора и цены поставки газа согласно пункту 5.1 договоров (без учета калорийности);

- до последнего числа месяца текущей поставки – в размере 50 % плановой общей стоимости планового объема потребления, рассчитанного в соответствии с пунктом 2.1.2 договора и цены поставки газа согласно пункту 5.1 договоров (без учета калорийности);

- до 25-го числа месяца, следующего за месяцем поставки, осуществляет окончательный расчет за фактически потребленный в истекшем месяце природный газ в размере, определяемом документами, указанными в пункте 5.4 договоров, с учетом калорийности и с учетом средств, ранее внесенных Покупателем в качестве оплаты за природный газ в расчетном периоде (85 % плановой поставки). При наличии суммы переплаты таковая учитывается в счет платежа за следующий период поставки. При недостаточности суммы поступивших средств таковая учитывается в оплату более раннего периода поставки независимо от назначения платежа, указанного покупателем

Расчеты производятся перечислением денежных средств на основании платежных поручений, в которых указывается назначение платежа (газ); номер договора, дата его заключения; сумма НДС. При наличии положительной разницы между суммой платежа и задолженностью за поставленный газ, такая разница признается авансовым платежом в счет будущей поставки газа.

Обязательства покупателя по оплате считаются исполненными в момент поступления денежных средств на расчетный счет поставщика (пункты 5.5.1, 5.6 (5.5.3) договоров).

В силу пункта 4.4 договоров качество поставляемого газа должно соответствовать ГОСТ 5542-87 «Газы горючие природные для промышленного и коммунально-бытового назначения». Паспорт качества оформляется один раз в месяц на основании средних арифметических значений за месяц компонентного состава и физико-химических показателей (далее – ФХП) газа, вычисленных потоковыми средствами измерения (далее – СИ), установленными на объектах ООО «Газпром трансгаз Ухта». При невозможности определения компонентного состава и ФХП газа потоковыми СИ, их отсутствии или поломке паспорт качества газа оформляется на основании лабораторных анализов, проведенных в испытательных или химико-аналитических лабораториях.

При разногласиях в оценке качества и количества газа представители поставщика и покупателя проводят совместные проверки соответствия метрологических характеристик контрольно-измерительных приборов действующим нормативным документам и правильности определения количества (объема в кубических метрах) и показателей качества газа с составлением акта. Стороне, несогласной с результатами проверки, необходимо отразить в акте свое особое мнение. Особое мнение рассматривается в рабочем порядке, а в случае неразрешения спорной ситуации сторона, несогласная с результатами проверки, обращается в территориальные органы Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии или в его головные институты: в области расходометрии – ВНИИР г. Казань, в области определения ФХП – ВНИИМ г. Санкт-Петербург для получения экспертного заключения. Окончательное решение по спорному вопросу принимает арбитражный суд. До разрешения спора количество газа определяется в соответствии с пунктом 4.9 договоров, а качество – по пункту 4.4 договоров (пункт 4.5 договоров).

Из пункта 4.9 договоров следует, что при наличии разногласий сторона, не согласная с определением количества поставленного газа, отражает в акте свое особое мнение и обращается в Арбитражный суд Ярославской области для урегулирования спора. До принятия решения судом объем поставленного газа устанавливается по расчетам поставщика. При отказе покупателя от оформления акта поданного-принятого газа (обжалования в суде), акт, подтвержденный ГРО, является основанием для выставления счетов-фактур по договорам.

Договор транспортировки газа от границы газотранспортной системы ООО «Газпром трансгаз Ухта», с сетями газораспределения ГРО открытого акционерного общества «Ярославльоблгаз» (далее – ОАО «Ярославльоблгаз») заключает поставщик (пункты 2.5 договоров).

30.12.2011 ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль», ООО «Газпром трансгаз Ухта» и ОАО «Ярославльоблгаз» подписали трехстороннее техническое соглашение, в рамках которого истец и третье лицо договорились об исполнении договоров поставки и транспортировки газа со сроком действия до 31.12.2015.

В пункте 3.4 соглашения определено, что качество подаваемого газа должно соответствовать ГОСТ 5542-87 «Газы горючие природные для промышленного и коммунально-бытового назначения» во взаимосвязи с ГОСТ 31369-2008 (ИСО 6976:1995) «Газ природный. Вычисление теплоты сгорания, плотности, относительной плотности и числа Воббе на основе компонентного состава», ГОСТ 31370-2008 (ИСО 10715:1997) «Газ природный. Руководство по отбору проб» и комплексом стандартов ГОСТ 31371.1-2008 (ИСО 6974.1:2000) – ГОСТ 31371.6-2008 «Газ природный. Определение состава методом газовой хроматографии с оценкой неопределенности». Химический анализ газа осуществляется в лабораториях ООО «Газпром трансгаз Ухта» и потоковыми СИ, установленными на объектах ООО «Газпром трансгаз Ухта». При лабораторном проведении анализа качества газа допускается применение ГОСТ 17310-2002 «Газы. Пикнометрический метод определения плотности», компонентный состав газа определяется по ГОСТ 31371.7-2008 «Газ природный. Определение состава методом газовой хроматографии с оценкой неопределенности», теплота сгорания определяется по ГОСТ 31369-2008 (ИСО 6976:1995) «Газ природный. Вычисление теплоты сгорания, плотности, относительной плотности и числа Воббе на основе компонентного состава».

Усредненные показатели качества газа выдаются в виде паспорта качества. Места отбора и периодичность определения плотности и показателей качества газа по ГОСТ 5542-87 указаны в приложении № 4 к соглашению.

По условиям соглашения и прилагаемым к нему приложениям химический анализ газа осуществляется в лабораториях ООО «Газпром трансгаз Ухта» и потоковыми СИ, установленными на его объектах. Автоматическое определение параметров качества газа производится с использованием потокового хроматографического комплекса, установленного на линии выхода ГРС-2 «Ярославль».

На ГРС-2 Ярославль установлен поточный газоанализатор хроматографический DANI типа PGC 90.50 зав. № 0712070397, который введен в действие 01.01.2007 и внесен в государственный реестр измерений № 14604-10. В спорный период замеры калорийности газа проводились указанным выше потоковым хроматографом.

Во исполнение условий договоровистец в октябре - ноябре 2015 года поставил ответчику природный газ, что по существу сторонами не оспаривается, подтверждается актами поданного-принятого газа и товарными накладными (том 1, л.д.68-77, том 3, л.д.21-32).

Ненадлежащая и несвоевременная оплата Компанией поставленного в спорный период газа послужила основанием для обращения Общества в суд с иском о взыскании основного долга в сумме 699 407 030 руб. 76 коп., из которых 528508 667 руб. 93 коп. по договору 60-4-0001/13, 170 898 362 руб. 83 коп. по договору № 60-4-5001/13, 1 143 587 руб. 39 коп. процентов за период с 26.11.2015 по 04.12.2015 по ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за газ, поставленный в октябре 2015 года, 10 431 609 руб. 50 коп. процентов по ст. 317.1 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 05.12.2015 по 28.01.2016 на сумму задолженности за октябрь 2015 года и 35% плановой поставки газа в ноябре 2015 года, с 29.01.2016 по день фактического исполнения обязательства.

Общество с учетом поступившей оплаты задолженностей просит взыскать с ОАО «ТГК-2» 391 475 руб. 46 коп. основного долга, в том числе по договору 60-4-0001/13 в сумме 295 874 руб. 25 коп., по договору № 60-4-5001/13 в сумме 95 601 руб. 21 коп., а также 1 143 587 руб. 39 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 26.11.2015 по 04.12.2015.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее – Правила № 162). Правила № 162 обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки газа через трубопроводные сети.

Обязательство по своевременной оплате газа основано на подписанном сторонами договоре.

Договор между поставщиком и покупателем заключается в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, Правил и иных нормативных правовых актов. Поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключенным договором. Порядок расчетов и сроки платежей определяются договорами поставки газа в соответствии с Правилами поставки газа (пункты 5, 30 Правил №162).

В силу статьи 548 Гражданского кодекса Российской правила, применяемые к договору энергоснабжения, применяются к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, если иное не установлено законом или иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются. Учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа (пункты 21, 22 Правил №162).

На основании статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Цены на газ и тарифы на его транспортировку указываются в соответствующих договорах в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти (пункт 29 Правил №162).

Судом первой инстанции установлено и заявителем подтверждается факт поставки истцом в октябре – ноябре 2015 года природного газа в объеме, указанном в актах сдачи-приемки газа.

Возражения ответчика сводятся к несогласию с применением тарифа на транспортировку ОАО «Газпром газораспределение Ярославль», утвержденного приказом ФСТ России от 15.05.2015 № 158-э/21 и специальной надбавки к тарифу на транспортировку, утвержденной приказом Департамента энергетики и регулирования тарифов от 30.12.2013 № 196-сн/пг, ввиду отсутствия общей границы ОАО «ТГК-2» с сетями ОАО «Яргазсервис» по точке поставки Ляпинская котельная.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции не соглашается с правовой позициейОАО «ТГК-2» и выполненными ответчиком расчетами на основании следующего.

Правоотношения истца и ответчика по поставке природного газа урегулированы договором от 17.09.2012 № 60-4-0001/13 в редакции дополнительных соглашений от 05.03.2013, 14.05.2013, 26.11.2013, 30.03.2015, 29.04.2015 и 30.11.2012 и договором от 30.11.2012 № 60-4-5001/13 в редакции дополнительных соглашений от 05.03.2013, 26.11.2013, 30.03.2015, 29.04.2015.

В соответствии с п. 4.9. Договоров при наличии разногласий Сторона, не согласная с определением количества поставленного газа, отражает в акте свое особое мнение и обращается в Арбитражный суд Ярославской области для урегулирования спора. До принятия решения судом объем поставленного газа устанавливается по расчетам Поставщика.

Однако ответчик не заявлял особого мнения и не обращался в суд с несогласием поставленного в исковой период газа. Более того, отчет по месячному потреблению газа по каждой точке поставки сформирован истцом на основе показаний приборов учета газа, передаваемых ежедневно ответчиком.

Стоимость поставки газа определена пунктом 5.1 договоров и состоит из 1) цены на газ по Договору (без НДС) на выходе из сетей формируемой из регулируемой оптовой цены на газ, определяемой в пределах между устанавливаемыми федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов) минимальным и максимальным уровнями цен, рассчитываемых на основе утвержденной этим органом исполнительной власти формулы цены на газ, предусматривающей достижение равной доходности поставок на внешний и внутренний рынки и учитывающей стоимость альтернативных видов топлива, платы за снабженческо-сбытовые услуги (далее по тексту - ПССУ); стоимости транспортировки (без НДС) (исходя из фактического объема транспортировки), исходя из тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО и специальной надбавки к тарифу на транспортировку газа по сетям ГРО (с учетом дополнительных налоговых платежей, возникающих в связи с введением специальной надбавки), определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

На основании Положения о Федеральной службе по тарифам, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 332, в соответствии с Основными положениями формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение оборудования к газораспределительным сетям на территории РФ, утвержденными постановлением Правительства РФ от 29.12.2000 № 1021, Методическими указаниями по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденными приказом ФСТ России от 15.12.2009 № 411-э/7, Приказом от 15.05.2015 № 158-э/21 ФСТ России утвердило размер платы за снабженческо-сбытовые услуги потребителям газа ООО «Газпром межрегионгаз Ярославль», и тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ОАО «Газпром Ярославль», ОАО «Рыбинскгазсервис» на территории Ярославской области.

Таким образом, тарифы на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям АО «Газпром газораспределение Ярославль» установлены уполномоченным органом, тарифы на услуги ООО «Росстройгаз» не установлены.

В материалах дела имеется письмо от 04.12.2015 № СС-04/2395, в котором АО «Газпром газораспределение Ярославль» направило в ФАС России запрос на подтверждение тарифов на услуги по транспортировке природного газа по газораспределительным сетям в 2014 - 2015 гг. при условии того, что газопровод высокого давления по адресу: Ярославская область г. Ярославль, от Тормозного шоссе до пр. Машиностроителей, протяженностью 7,679 км. в указанный период находился в собственности ответчика, в ответ на которое ФАС России письмом от 14.12.2015 № АГ/71526/15 подтвердило АО «Газпром газораспределение Ярославль», что при расчете тарифов на услуги по транспортировке природного газа по газораспределительным сетям учитываются затраты на техническое обслуживание и эксплуатацию газораспределительных сетей, находящихся в собственности газораспределительной организации, или принадлежащих ей на других законных основаниях. Кроме того, в письме указан порядок расчета и применения тарифов на услуги по транспортировке газа в транзитном потоке в соответствии с Методическими указаниями по регулированию тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям, утвержденными Приказом ФСТ России от 15.12.2009 №411-э/7.

Оценив в совокупности в порядке, предусмотренном нормами статьи 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что объем оказанных истцом услуг доказан, стоимость их исчислена в соответствии с условиями договоров и представленным документальным обоснованием, соответствует нормативно-правовому регулированию в сфере газоснабжения, в том числе в вопросах тарифообразования.

Доводы заявителя жалобы и ООО «Росстройгаз» относительно изменения тарифа на транспортировку газа до Ляпинской котельной с 20.10.2015 с учетом протяженности сетей судом апелляционной инстанции исследованы и не могут быть признаны состоятельными в рассматриваемом споре в отношении конкретного искового периода, когда иные тарифы не были установлены уполномоченными органами.

Поскольку факт поставки газа в спорный период ответчиком не оспаривается, разногласий по объему не заявлено, возражения по применению измененного тарифа на транспортировку признаны необоснованными, Компания несет обязательство оплатить полученный газ в сумме, рассчитанной истцом с учетом поступивших платежей.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения принятых обязательств не допускается.

Истцом в связи с несвоевременной оплатой за поставленный ресурс также предъявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 26.11.2015 по 04.12.2015 в сумме 1 143 587 руб. 39 коп. по ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за газ, поставленный в октябре 2015 года.

В соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения.

Таким образом, уплата процентов за пользование чужими денежными средствами является мерой гражданско-правовой ответственности, выражающейся в наличии неблагоприятных для должника последствий нарушения принятого на себя денежного обязательства.

Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами судом проверен и признан обоснованным. Основания для освобождения ответчика от ответственности по уплате процентов из материалов дела не усматривается.

При таких обстоятельствах, рассматривая апелляционную жалобу ОАО «ТГК-2» по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции, апелляционный суд установил процессуальные нарушения и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, что является основанием для отмены решения Арбитражного суда Ярославской области от 04.02.2016 по пункту 4 части 4 и пункту 1 части 1 статьи 270 АПК РФ.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь статьей 49, пунктом 4 части 1 статьи 150, статьями 258, 268, пунктом 3 статьи 269, пункту 4 части 4 и пункту 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 04.02.2016 по делу № А82-16572/2015 отменить, принять новый судебный акт.

Отказ общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ярославль» от иска в части начисления на сумму 10 431 609 руб. 50 коп. и до даты фактической оплаты основного долга законных процентов принять. Производство по делу в данной части прекратить.

Взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ярославль» 391 475 руб. 46 коп. основного долга, в том числе по договору 60-4-0001/13 в сумме 295 874 руб. 25 коп., по договору № 60-4-5001/13 в сумме 95 601 руб. 21 коп., 1 143 587 руб. 39 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 26.11.2015 по 04.12.2015.

Взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в доход федерального бюджета 28350 руб. 63 коп. государственной пошлины за рассмотрение иска.

Арбитражному суду Ярославской области выдать исполнительный лист.

Открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания № 2" выдать справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины в размере 1 000 рублей, уплаченной при подаче апелляционной жалобы платежным поручением № 13257 от 24.12.2014.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Судьи

Т.М. Поляшова

ФИО7

А.Б. Савельев