Гражданский кодекс часть 1

	председательствующего		ФИО1
	судей		Морозова А.П. ФИО2
	при ведении протокола судебного заседания при участии в заседании:		помощником судьи Коноваловой Т.Г.
от истца: ГУП РК «Черноморнефтегаз»		ФИО3 (доверенность от 02.04.2021 №27/178), ФИО4 (доверенность от 11.01.2021 №09-2021),
от ответчика: АО «КРЫМТЭЦ»

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи при содействии Двадцать первого арбитражного апелляционного суда кассационную жалобу акционерного общества «КРЫМТЕПЛОЭЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ» на решение Арбитражного суда Республики Крым от 09.12.2020 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2021 по делу №А83-2122/2020,

У С Т А Н О В И Л:

Государственное унитарное предприятие Республики Крым «Черноморнефтегаз», 1149102099717, ИНН <***> (далее - ГУП РК «Черноморнефтегаз») обратилось в Арбитражный суд Республики Крым с иском к акционерному обществу «КРЫМТЕПЛОЭЛЕКТРОЦЕНТРАЛЬ», ОГРН <***>, ИНН <***> (далее –АО «КРЫМТЭЦ») о взыскании 15 885 064 руб. 13 коп. задолженности по договору поставки природного газа от 02.07.2018 №354.

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 09.12.2020, оставленным без изменения постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2021, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Обжалуя законность вынесенных судебных актов, ссылаясь на неправильное применение норм материального и процессуального права, а также несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, АО «КРЫМТЭЦ» обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Крым от 09.12.2020 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2021 отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Заявитель кассационной жалобы указывает, что стороны при заключении договора поставки природного газа четко определили предмет договора, а именно: для каких целей будет использован природный газ – выполнение пусконаладочных работ, на какой объект он будет поставляться – ТЭЦ Сакских тепловых сетей ПГУ-120, и для чего предназначен объект – производство тепловой и электрической энергии в режиме комбинированной выработки.

Ответчик ссылается на то, что, исходя из пункта 5.1 спорного договора, материалы дела содержат доказательства того, что в спорный период объем реализованной АО «КРЫМТЭЦ» электроэнергии произведен в период пусконаладочных работ, следовательно, вывод суда о том, что производство электроэнергии осуществлено именно в период пусконаладочных

АО «КРЫМТЭЦ» считает, что представленные в материалы дела акты приема-передачи электроэнергии подтверждают факт ее реализации в спорный период как одно из условий для применения оптовой цена газа в расчетах.

Заявитель указывает на злоупотребление правом со стороны истца, поскольку при наличии указанных выше обстоятельств, ГУП РК «Черноморнефтегаз» необоснованно отказало в применении стоимости газа, подлежащей применению для генерирующей компании на основании пункта 1.2 приказа Федеральной антимонопольной службы от 11.05.2018 №610/18.

В письменном отзыве на кассационную жалобу ГУП РК «Черноморнефтегаз» с доводами жалобы не согласилось, ссылаясь на их несостоятельность, просит отказать в ее удовлетворении, полагая, что судами первой и апелляционной инстанций приняты законные и обоснованные судебные акты.

В порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное заседание по рассмотрению настоящей жалобы откладывалось до 26.08.2021.

В порядке статьи 18 АПК РФ определением Арбитражного суда Центрального округа от 26.08.2021 произведена замена судьи
ФИО5 на судью Морозова А.П.

Проверив в порядке статьи 286АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в оспариваемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав пояснения представителей истца и ответчика, арбитражный суд кассационной инстанции находит судебные акты подлежащими отмене в силу следующих обстоятельств.

Судами установлено, 02.07.2018 между ГУП РК «Черноморнефтегаз» (поставщик) и АО «КРЫМТЭЦ» (покупатель) заключен договор поставки природного газа №354 (с учетом дополнительных соглашений) (далее - договор), по условиям которого поставщик обязуется поставлять покупателю, а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ горючий природный в соответствии с условиями договора.

За период с 01.12.2018 по 31.12.2018 поставщик планировал поставить и транспортировать покупателю природный газ в объеме 18990,000 тыс.м³ на сумму 124 434 975 руб. 42 коп.

Стоимость планового объема потребления газа по договору определяется как произведение планируемого договорного объема потребления газа, определенного в пункте 2.2 договора, и цены газа, предусмотренный пунктом 5.1 договора.

19.12.2018 стороны заключили дополнительное соглашение №4 к договору, которым внесли изменения в пункт 2.2 договора, изложив его в следующей редакции: «Договорной объем поставки газа составляет 56023,336 тыс.м³, в том числе поставляемого до 01.07.2018 - 13,090 тыс.м³, с 01.07.2018 по 30.11.2018 - 37020,246 тыс.м³, с 01.12.2018 по 31.12.2018 - 18990,000 тыс.м³.», а также внесли изменения в пункт 5.3 договора, согласно которому стоимость потребленного газа составила 36 710 318 руб. 14 коп.

В соответствии с пунктом 5.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 21.09.2018 №1 за оптовую цену на газ по договору принимается оптовая цена на газ, реализуемый ГУП РК «Черноморнефтегаз» потребителям Республики Крым и города федерального значения Севастополя, которая составляет 5553,1 руб. за 1000 м³ газа (без НДС), кроме того НДС -999,56 руб. Всего к оплате за 1000 м³ газа - 6552,66 руб.

В случае документального подтверждения покупателем реализации электрической и тепловой энергии, произведенной в период проведения пусконаладочных работ, за оптовую цену на газ по договору в части объемов газа, направленных на производство реализованной тепловой и электрической энергии, принимается оптовая цена на газ, реализуемый ГУП РК «Черноморнефтегаз» потребителям Республики Крым и города федерального значения Севастополя, которые производят электрическую и тепловую энергию в режиме комбинированной выработки (с установленной мощностью менее 470 Мвт) в целях дальнейшей реализации, утвержденная приказом ФАС России от 11.05.2018 №610/18 и составляет 4997,00 руб. за 1000 м³ газа (без НДС), кроме того НДС - 899,46 руб. Всего к оплате за 1000 м³ газа - 5896,46 руб.

Документальное подтверждение реализации электрической и тепловой энергии, произведенной в период проведения пусконаладочных работ, предоставляется покупателем по окончании каждого месяца не позднее 5-го числа месяца, следующего за месяцем поставки газа.

Пунктом 6.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 19.12.2018 №4 установлено, что оплата планового договорного объема природного газа на декабрь 2018 осуществляется покупателем в течении 3 рабочих дней со дня подписания настоящего дополнительного соглашения.

Во исполнение условий договора поставщик в период с 01.07.2018 по 31.12.2018 осуществил поставку природного газа для заказчика на общую сумму 362 431 589 руб. 73 коп., что подтверждается подписанными сторонами актами приема-передачи природного газа, который, в свою очередь, был оплачен АО «КРЫМТЭЦ» не в полном объеме, что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями на общую сумму 346 546 525 руб.60 коп. (т.1, л.д. 98-115).

Таким образом, разница между поставленным и оплаченным природным газом составила 15 885 064 руб. 13 коп.

Претензией от 07.10.2019 №19/03-6844 истец обратился в адрес ответчика с требованием погасить образовавшуюся задолженность по договору, которая оставлена без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ГУП РК «Черноморнефтегаз» с настоящим иском в арбитражный суд.

Рассматривая спор по существу и удовлетворяя исковые требования, суд первой и апелляционной инстанций, руководствуясь положениями, содержащимися в параграфах 1, 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), Федеральном законе от 31.03.1999 №69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее - Закон №69-ФЗ) и Правилах поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 №162 (далее - Правила №162), принимая во внимание факт поставки истцом в спорный период и принятия ответчиком газа горючего природного в объеме, согласованном сторонами в актах приема-передачи газа, а также наличие со стороны АО «КРЫМТЭЦ» неисполненного в полном объеме обязательства по оплате за поставленный газ, пришли к выводу об удовлетворении исковых требований в заявленном размере.

При этом, отклоняя довод ответчика о том, что при расчете цены на газ в декабре 2018 года истец должен руководствоваться оптовой ценой, установленной пунктом 1.2 приказа Федеральной антимонопольной службы России №610/18 от 11.05.2018 и пунктом 5.1 спорного договора, которая составляет 4997,00 рублей за 1 тыс.м³ газа, поскольку в указанный период ответчиком осуществлялась реализация электрической и тепловой энергии, полученной в период проведения пусконаладочных работ, суды исходили из того, что заказчик, в нарушение статьи 65 АПК РФ, не доказал тот факт, что в заявленный период проводились именно пусконаладочные работы для выработки электроэнергии в целях ее реализации.

Суд кассационной инстанции считает, что выводы суда первой и апелляционной инстанций не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и требованиям действующего законодательства исходя из следующего.

В соответствии с положениями пунктов 5, 30 Правил №162, поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями ГК РФ, федеральных законов, Правил №162 и иных нормативных правовых актов. Поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключенным договором. Порядок расчетов и сроки платежей определяются договорами поставки газа в соответствии с Правилами №162.

Как видно из материалов дела, между истцом и ответчиком заключен договор на поставку природного газа от 02.07.2018 №354.

В пункте 2.1 договора стороны согласовали предметом договора, согласно которому поставщик обязуется поставлять покупателю, а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ горючий природный в соответствии с условиями договора.

Покупатель подтверждает, что поставка газа осуществляется на сертифицированное газоиспользующее оборудование, принадлежащее ему на законном основании, которое подключено в соответствии с техническими условиями на присоединение к газораспределительной системе, эффективному использованию газа с учетом требований Федерального закона от 23.11.2009 №261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и соответствует проекту газоснабжения, а также то, что все требования нормативно-технической документации для получения газа им выполнены и соблюдены и газ используется для пусконаладочных работ на объекте ТЭЦ Сакских тепловых сетей ПГУ-120, предназначенном для производства тепловой и электрической энергии в режиме комбинированной выработки (с установкой мощностью менее 470 Мвт) в целях реализации.

В соответствии с положениями статьи 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

В пункте 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 №49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» условия договора подлежат толкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ, другими положениями ГК РФ, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статьи 3, 422 ГК РФ).

Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Таким образом, исходя из смысла пункта 2.1 договора с учетом положений статьи 431 ГК РФ, стороны определили, что газ поставляется исключительно в целях реализации электрической и тепловой энергии, произведенной в период проведения пусконаладочных работ на объекте ТЭЦ Сакских тепловых сетей ПГУ-120.

Из материалов дела следует, что за период с 01.07.2018 по 31.12.2018 истец поставил, а ответчик принял газ горючий природный на сумму 362 431 589 руб. 73 коп., что подтверждается актами приема-передачи природного газа за указанный период.

Объем газа, указанный в данных актах, АО «КРЫМТЭЦ» не оспаривает.

Разногласия сторон сводятся к тому, какая цена газа подлежит применению в расчетах по спорному договору.

По мнению ответчика, при расчетах цены на газ в спорный период истец должен руководствоваться ценой, установленной пунктом 1.2 приказа Федеральной антимонопольной службы от 11.05.2018 №610/18 и пунктом 5.1 спорного договора, которая составляет 4997,00 рублей за 1 тыс.м³ газа, поскольку в данный период ответчиком осуществлялась реализация электрической и тепловой энергии, произведенной в период проведения пусконаладочных работ.

На основании статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В силу пункта 29 Правил №162 цены на газ и тарифы на его транспортировку указываются в договорах в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти.

В соответствии с пунктом 5.1 договора в редакции дополнительного соглашения от 21.09.2018 №1 стороны определили, что за оптовую цену на газ по договору принимается оптовая цена на газ, реализуемый ГУП РК «Черноморнефтегаз» потребителям Республики Крым и города федерального значения Севастополя, которая составляет 5553,1 руб. за 1000 м³ газа (без НДС), кроме того НДС -999,56 руб. Всего к оплате за 1000 м³ газа - 6552,66 руб.

Письмом ФАС России от 18.12.2018 №АГ/103929/18 разъяснено, что необходимым условием для применения стоимости газа, указанной в пункте 1.2 приказа ФАС России от 11.05.2018 №610/18 является подтверждение факта производства электрической энергии в период проведения пусконаладочных работ и ее реализации на основании договоров субъектам розничных рынков.

АО «КРЫМТЭЦ» в подтверждение факта реализации электроэнергии, произведенной в период проведения пусконаладочных работ в декабре 2018 года были направлены в адрес истца и представлены в материалы дела копии актов приема-передачи электроэнергии на реализацию от 31.12.2018 №К-005305 и №К-005503, а также копии договоров комиссии от 29.12.2016 №0544-RSV и 0544-BMA.

Оспаривая указанные акты приема-передачи электроэнергии на реализацию от 31.12.2018 №К-005305 и №К-005503, ГУП РК «Черноморнефтегаз» ссылается на то, что в них не указано, что реализованная электроэнергия производилась ответчиком именно в ходе пусконаладочных работ и именно на объекте ТЭЦ Сакских тепловых сетей ПГУ-120, что, по мнению истца, имеет важное значение, поскольку АО «КРЫМТЭЦ» осуществляет генерацию электрической и тепловой энергии на иных принадлежащих ему производственных мощностях – Симферопольская ТЭЦ, Камыш-Бурунская ТЭЦ.

Вместе с тем, как следует из предмета спорного договора, он заключен сторонами в отношении конкретного объекта - ТЭЦ Сакских тепловых сетей ПГУ-120 для производства электрической и тепловой энергии именно в период выполнения пусконаладочных работ в целях ее реализации, ссылки на иные объекты в договоре не имеется.

Доказательства того, что объем реализованной в спорной период электроэнергии, указанной в актах приема-передачи электроэнергии за декабрь 2018 года, выработан ответчиком на иных производственных объектах, истцом в подтверждение обоснованности своих доводов не представлены.

Таким образом, суд кассационной инстанции считает, что имеющиеся между сторонами разногласия в части объема реализованной в порядке исполнения спорного договора электроэнергии при рассмотрении настоящего спора судом разрешены не были.

В силу части 2 статьи 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Согласно части 1 статьи 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

Таким образом, выводы судов первой и апелляционной инстанций основаны на неполно исследованных фактических обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах, а также с неправильным применением норм материального права, в связи с чем обжалуемые акты в силу пункта 3 части 1 статьи 287 АПК РФ подлежат отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В силу части 2 статьи 287 АПК РФ арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела.

При новом рассмотрении дела суду первой инстанции необходимо учесть изложенное, всесторонне исследовать все фактические обстоятельства и доказательства в их совокупности и взаимной связи и, правильно применив нормы материального права, дать правовую оценку доводу АО «КРЫМТЭЦ» относительно того, что при расчете цены на газ в период с сентября 2018 года по декабрь 2018 года ГУП РК «Черноморнефтегаз» должен руководствоваться ценой, установленной пунктом 1.2 приказа Федеральной антимонопольной службы от 11.05.2018 №610/18 и пунктом 5.1 спорного договора с учетом условий договора на поставку природного газа от 02.07.2018 №354 и разъяснений, изложенных в письме ФАС России от 18.12.2018 №АГ/103929/18.

С учетом направления дела на новое рассмотрение, заявленное АО «КРЫМТЭЦ» ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения дела №А83-18668/2020, не подлежит рассмотрению судом кассационной инстанции в силу статей 143 и 144 АПК РФ.

С учетом того обстоятельства, что в рамках дела №А83-18668/2020 назначена экономическая экспертиза, в том числе за спорный период – декабрь 2018 год, суду при новом рассмотрении спора целесообразно обсудить вопрос об объединении дел в одно производство.

Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, частями 1-3 статьи 288, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Республики Крым от 09.12.2020 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2021 по делу №А83-2122/2020 отменить и дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Крым.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий	ФИО1

Судьи		А.П. Морозов ФИО2