Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе судьи Истоминой Л.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем Ташмурзиным И.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению открытого акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» к Департаменту строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры о признании бездействия незаконным,

с участием представителей сторон:

от заявителя – ФИО1 по доверенности от 05.06.2010 № 10/24, ФИО2 по доверенности от 05.03.2011 № 11/25,

от Департамента строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры – ФИО3 по доверенности от 27.04.2011 № 3/11,

от открытого акционерного общества «Югорская территориальная энергетическая компания» - ФИО4 по доверенности от 17.05.2011 № 0044, ФИО5 по доверенности от 18.05.2011 № 0046,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре – ФИО6 по доверенности № 1 от 11.01.2011,

от открытого акционерного общества «Тюменьэнергосбыт» - ФИО7 по доверенности от 01.06.2010 № 5/29-10,

от муниципального предприятия «Городские электрические сети» - ФИО8 по доверенности от мая 2011 № 1570, ФИО9 по доверенности от мая 2011
№ 1571,

от Федеральной службы по тарифам России, общества с ограниченной ответственностью «Газпром трансгаз Югорск», общества с ограниченной ответственностью «Нижневартовская энергосбытовая компания» - не явились,

установил:

открытое акционерное общество «Тюменская энергосбытовая компания» (далее - ОАО «Тюменская энергосбытовая компания», ОАО «ТЭК», заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Департаменту строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (далее – Департамент), в котором просило: признать незаконным бездействие, выразившееся в необоснованном непринятии решения о лишении открытого акционерного общества «Югорская территориальная энергетическая компания» (далее - ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания», ОАО «ЮТЭК») статуса гарантирующего поставщика и об изменении зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» путем включения в нее зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания»; в порядке устранения допущенного нарушения обязать принять решение о лишении ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» статуса гарантирующего поставщика и изменении зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» путем включения в нее зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания»; направить в установленном порядке в Федеральную службу по тарифам России соответствующие сведения для внесения изменений в Федеральный информационный реестр гарантирующих поставщиков и зон их деятельности, в связи с лишением ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» статуса гарантирующего поставщика и изменением зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» (т. 1 л.д. 4-14).

В ходе судебного разбирательства заявитель уточнил заявленные требования, просил:

1. признать незаконным бездействие, выразившееся в необоснованном непринятии решения о лишении ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» статуса гарантирующего поставщика и об изменении зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» путем включения в нее зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания», а также в непредоставлении им в установленный законодательством срок ответа на обращение ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» (исх. № 09/412 от 14.09.2010);

2. в порядке устранения допущенного нарушения обязать Департамент строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в установленный арбитражным судом срок:

2.1. выполнить государственную функцию, связанную с реализацией полномочий в сфере регулирования деятельности гарантирующих поставщиков электрической энергии, по вопросу принятия решения о лишении ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» статуса гарантирующего поставщика и об изменении границ зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Тюменская энергосбытовая компания»;

2.2. направить в адрес ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» мотивированный ответ на обращение ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» (исх. № 09/412 от 14.09.2010).

Арбитражный суд на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принял к рассмотрению заявление об уточнении требований.

Определением суда от 14.03.2011 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – Управление ФАС по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре).

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2011 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Тюменьэнергосбыт» (далее – ОАО «Тюменьэнергосбыт»).

Определением суда от 03.05.2011 с учетом постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2011 по делу в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены гарантирующие поставщики, действующие на территории Ханты-Мансийского автономного округа – Югры: муниципальное предприятие «Городские электрические сети» (далее – МУ «ГЭС»), общество с ограниченной ответственностью «Газпром трансгаз Югорск» (далее – ООО «Газпром трансгаз Югорск»), общество с ограниченной ответственностью «Нижневартовская энергосбытовая компания» (далее – ООО «НЭСКО»).

Определением суда от 13.05.2011 по делу в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен еще один гарантирующий поставщик – открытое акционерное общество «Сургутнефтегаз», который протокольным определением суда от 26.05.2011 исключен из состава третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, поскольку, как выяснилось в ходе судебного разбирательства, не осуществляет деятельность на территории Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Представители заявителя в судебном заседании настаивали на удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в заявлении, дополнениях и возражениях на отзывы (т. 1 л.д. 4-14, т. 3 л.д. 45-47, т. 3 л.д. 48-52, т. 3 л.д. 70-75, т. 22 л.д. 75-32, 85-90).

В обоснование своих требований заявитель указывает, что в нарушение пункта 40 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006
№ 530 (далее – Правила розничных рынков), Департамент строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, как уполномоченный исполнительный орган государственной власти Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в сфере электроэнергетики, не принял решение о лишении статуса гарантирующего поставщика ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» и об изменении зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» путем включения в нее зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания», в связи с тем, что последнее в нарушение пункта 40 Правил розничных рынков до 01.01.2010 не получило право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей его зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика.

По мнению заявителя, такое решение должно быть принято уполномоченным органом не позднее тридцати дней после получения от ОАО «ТЭК» соответствующего заявления исх. № 09/412 от 14.09.2010.

Также заявитель указывает, что Департамент не дал мотивированный ответ на его обращение о принятии решения о лишении ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» статуса гарантирующего поставщика, чем нарушил право заявителя на рассмотрение его обращения в установленный Федеральным законом от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» и Регламентом рассмотрения обращений граждан в исполнительных органах государственной власти Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, утвержденным постановлением Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 19.01.2009 № 6, тридцатидневный срок.

Представитель Департамента строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в судебном заседании возражал против удовлетворения требований заявителя по мотивам, приведенным в отзыве на заявление (т. 1 л.д. 26-28) и дополнениях к нему
(т. 6 л.д. 1-3).

В частности, по мнению Департамента, на момент подачи ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» заявления в арбитражный суд (т.е. на 18.10.2010) уполномоченным органом исполнительной власти Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, осуществляющим полномочия по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков, в соответствии с постановлением Правительства Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 08.02.2007 № 30-п была определена Региональная служба по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа – Югры. Департамент полномочиями по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков наделен постановлением Правительства автономного округа от 29.10.2010 № 282-п, т.е. уже после обращения заявителя в арбитражный суд. Кроме того, все материалы по контролю за деятельностью гарантирующих поставщиков и документы о присвоении статуса гарантирующих поставщиков были переданы Департаменту строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры Региональной службой по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа – Югры только 17.11.2010, в подтверждение чего представлен акт приема-передачи вышеуказанных документов от 17.11.2011.

Департамент строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры полагает, что нормативные правовые акты, устанавливающие порядок рассмотрения обращений граждан, на которые ссылается заявитель, не регулируют вопросы, связанные с рассмотрением обращений юридических лиц, и указывает, что ответ на обращение ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» от 14.09.2010 исх. № 09/412 им был дан 01.11.2010 за
исх. № 945, т.е. незамедлительно после наделения Департамента статусом уполномоченного органа по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков.

Кроме того в судебном заседании представитель Департамента представил совместное с Управлением ФАС по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре заключение об отсутствии оснований для лишения ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика в связи с установлением обстоятельств, предусмотренных пунктом 41 Правил розничных рынков.

Представители ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» в судебном заседании возражали против удовлетворения требований заявителя по основаниям, изложенным в отзывах и дополнениях к нему (т. 2 л.д. 52-61, т. 4 л.д. 1-5, т. 6 л.д. 97-101, т. 7 л.д. 42-55, т. 22 л.д. 1-18). Считали, что заявленные ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» требования являются необоснованными и не подлежащими удовлетворению, поскольку право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в срок до 01.01.2010 им (ОАО «ЮТЭК») не было получено в результате того, что смежные с ним субъекты оптового рынка целенаправленно затягивали процедуру согласования необходимых документов, тем самым препятствуя доступу ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» на оптовый рынок электроэнергии. В связи с этим, по мнению ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания», оно не может быть лишено статуса гарантирующего поставщика в силу пункта 41 Правил розничных рынков. Указали, что в настоящее время вопрос о лишении его статуса гарантирующего поставщика Федеральной службой по тарифам уже снят, поскольку решением Правления этой службы от 30.12.2010 ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» получило право на участие в 2011 году в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке электрической энергии по трем точкам поставки. Общество полностью готово войти по всем остальным точкам поставки с начала следующего года. Также ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» полагает, что на момент обращения заявителя в Департамент строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры о лишении ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» статуса гарантирующего поставщика, последний в силу отсутствия полномочий не имел права на принятие решения по поставленному в обращении вопросу.

Федеральная служба по тарифам, надлежащим образом извещенная о времени и месте судебного разбирательства, не обеспечила явку своих представителей в суд. В отзыве на заявление (т. 7 л.д. 34-36) указала, что при рассмотрении вопроса о законности (незаконности) действий (бездействия) органа исполнительной власти, уполномоченного в области государственного регулирования тарифов Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, необходимо, в том числе, установить наличие либо отсутствие обстоятельств, указанных в пункте 41 Правил розничной торговли.

Представитель Управления ФАС по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре с заявленными требованиями не согласился по основаниям, изложенным в отзыве и заключении. Указал, что, исходя из представленных третьим лицом документов, следует, что ОАО «ЮТЭК» добросовестно выполнило все действия, предусмотренные Правилами оптового рынка и Правилами недискриминационного доступа и необходимые для получения доступа на оптовый рынок электрической энергии. В соответствии с пунктом 41 Правил розничных рынков ОАО «ЮТЭК» не может быть лишено статуса гарантирующего поставщика, поскольку третьим лицом доказано, что право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке им не получено в результате нарушения органами или организациями, на основании решений и (или) действий которых представляется такое право, установленного порядка предоставления права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке.

Представитель ОАО «Тюменьэнергосбыт» в судебном заседании полагал, что у заявителя отсутствует нарушенное право. По мнению третьего лица, право заявителя на расширение зоны его деятельности может быть нарушено только в случае лишения ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика и не включения зоны деятельности последнего в зону деятельности ОАО «ТЭК». В рассматриваемом случае ОАО «ТЭК» не доказало наличие у него нарушенного права, а только предположило неполучение дополнительного дохода за счет расширения зоны его деятельности. Также ОАО «Тюменьэнергосбыт», исходя из анализа документов, представленных ОАО «ЮТЭК» в материалы дела, считает, что последнее не получило право на участие в торговле электрической энергией на оптовом рынке в установленный срок в результате нарушения органами и организациями установленного порядка предоставления права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке, а потому в силу пункта 41 Правил розничных рынков не может быть лишено статуса гарантирующего поставщика

Представители МУ «ГЭС» полагали, что заявленные ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» требования необоснованны и не могут подлежать удовлетворению, поскольку Департамент строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры ни постановлением Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры
от 29.07.2010 № 143, ни Правилами розничных рынков не наделен полномочием по лишению сбытовой организации статуса гарантирующего поставщика.

ООО «Газпром трансгаз Югорск», надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, не обеспечило явку своих представителей в суд, в отзыве на заявление сообщило, что в случае удовлетворения заявленных требований зона деятельности ООО «Газпром трансгаз Югорск», как гарантирующего поставщика, не изменится, так как оно поставляет электроэнергию в секторе децентрализованного электроснабжения, а потому просит суд решение оставить на свое усмотрение.

Согласно отзыву ООО «НЭСКО», также надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения дела и не обеспечившего явку своих представителей в суд, в случае удовлетворения заявленных требований его права и права других гарантирующих поставщиков, осуществляющих деятельность на территории Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, будут нарушены, поскольку поставит их перед необходимостью урегулирования отношений с ОАО «ТЭК», что, в свою очередь, существенно ограничит конкуренцию на рынке электрической энергии на территории Ханты-Мансийского автономного округа – Югры. Также, ознакомившись с представленными в материалы настоящего дела документами, ООО «НЭСКО» считает доказанными нарушения органами и организациями установленного порядка предоставления права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке, в связи с чем просит суд в удовлетворении заявленных требований отказать в части лишения ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в совокупности с доводами, изложенными в заявлении, отзывах на заявление, арбитражный суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, приказом Региональной службы по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 11.05.2007 № 37-Э
ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» и ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» согласовано присвоение статуса гарантирующих поставщиков в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре, а также определена зона их деятельности, как гарантирующих поставщиков, на территории Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (т.1 л.д. 39-41).

Решением Региональной энергетической комиссии Тюменской области, Ханты-Мансийского автономного округа и Ямало-Ненецкого автономного округа от 09.07.2007 № 44 ОАО «ТЭК» и ОАО «ЮТЭК» согласованы границы зон деятельности на территории Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, как организациям, получившим статус гарантирующего поставщика в соответствии с пунктом 36 Правил розничных рынков (т. 2 л.д. 98-101).

Приказом Федеральной службы по тарифам от 04.07.2007 № 148-э ОАО «ЮТЭК» включено в Федеральный информационный реестр гарантирующих поставщиков и зон их деятельности (т. 2 л.д.107-108), со сроком деятельности в качестве гарантирующего поставщика до определения победителя первого очередного конкурса на право осуществления деятельности в качестве гарантирующего поставщика (выписка № 85 из Федерального информационного реестра гарантирующих поставщиков и зон их деятельности от 10.02.2007 (т. 2. л.д. 105-106)).

Согласно свидетельству о внесении в Реестр субъектов оптового рынка от 03.07.2008 (т. 2 л.д. 109), выданному некоммерческим партнерством «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы», ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» включено в Реестр субъектов оптового рынка под регистрационным номером 2.3.0277 в соответствии с решением Правления НП «АТС» о присвоении статуса субъекта оптового рынка (протокол № 38 от 03.07.2008).

В соответствии с пунктом 40 Правил розничных рынков, если организации статус гарантирующего поставщика присвоен в соответствии с подпунктом «б» или «в» пункта 36 данных Правил, такая организация должна получить право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, с 1 января очередного года, но не позднее 1 января 2010 года. В противном случае она лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности с 1 января 2010 года.

Как установлено в судебном заседании, по состоянию на 01.01.2010
ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей его зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, не получило, что подтверждается выпиской из сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации на 2010 год с учетом изменений, внесенных приказом Федеральной службы по тарифам от 20.11.2009 № 309-э/1 (т. 1 л.д. 116-130).

ОАО «ТЭК» письмом исх. № 09/391 от 02.09.2010 обратилось к руководителю Региональной службы по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (далее – РСТ) принять решение о лишении ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика электрической энергии на основании пункта 40 Правил розничных рынков, изменить границы зоны деятельности ОАО «ТЭК» путем включения в порядке абзаца 3 пункта 55 Правил розничных рынков в его зону деятельности территории, соответствующей зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика ОАО «ЮТЭК» (т. 1 л.д. 109-110).

Не получив ответа, 14.09.2010 общество обратилось с аналогичным заявлением в Департамент строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, как правопреемнику РСТ (т. 1 л.д. 113-115).

По истечении более тридцати дней с подачи вышеуказанного заявления, 18.10.2010 ОАО «ТЭК», полагая, что Департамент строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, как уполномоченный орган исполнительной власти Ханты-Мансийского автономного округа – Югры по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков, необоснованно не принял решение о лишении ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований в полном объеме, арбитражный суд исходит из следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики (в том числе производства в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии) и потребителей электрической и тепловой энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003
№ 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Федеральный закон «Об электроэнергетике»).

Согласно статье 2 Федерального закона «Об электроэнергетике» законодательство Российской Федерации об электроэнергетике основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, данного Федерального закона и иных регулирующих отношения в сфере электроэнергетики федеральных законов, а также указов Президента Российской Федерации и постановлений Правительства Российской Федерации, принимаемых в соответствии с указанными федеральными законами.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 26.03.2003 № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» до даты окончания переходного периода реформирования электроэнергетики оптовый рынок электрической энергии (мощности) и розничные рынки электрической энергии функционируют на основании правил переходного периода, которые утверждаются Правительством Российской Федерации.

Во исполнение данной нормы Правительство Российской Федерации постановлением от 31.08.2006 № 530 утвердило Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, разделом II которых установлен порядок присвоения статуса гарантирующего поставщика, разделом IV правила деятельности гарантирующих поставщиков на розничных рынках.

В пункте 6 вышеобозначенного постановления от 31.08.2006 № 530 Правительство Российской Федерации рекомендовало органам государственной власти субъектов Российской Федерации в месячный срок определить уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющий предусмотренные Правилами функции по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков.

На основании указанного нормативного акта Правительство Ханты-Мансийского автономного округа – Югры приняло постановление от 08.02.2007 № 30-П, которым уполномоченным органом, осуществляющим предусмотренные Правилами функционирования розничных рынков функции по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков, определило Региональную службу по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

В дальнейшем, в соответствии с пунктом 4 постановления Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 13.04.2010 № 68 «О формировании исполнительных органов государственной власти и государственных органов Ханты-мансийского автономного округа – Югры» (далее – постановление № 68 от 13.04.2010) функции Региональной службы по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в сфере электроэнергетики были переданы вновь образованному исполнительному органу государственной власти автономного округа – Департаменту строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

В соответствии с пунктом 3 постановления Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 29.07.2010 № 143 «О Департаменте строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры» Департамент является правопреемником Региональной службы по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа – Югры в части исполнения функций сфере электроэнергетики.

Согласно пункту 1, подпункту 6.8.5 пункта 6.8, подпункту 6.9.3. пункта 6.9 Положения о Департаменте, утвержденного вышеуказанным постановлением, Департамент является исполнительным органом государственной власти Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, осуществляющим функции по реализации единой государственной политики и нормативному правовому регулированию, оказанию государственных услуг в сфере электроэнергетики; осуществляет анализ функционирования электроэнергетики, регулирование деятельности гарантирующих поставщиков, в части обеспечения надежного энергоснабжения населения, определение перспективного развития отрасли; участвует в назначении или замене гарантирующих поставщиков электроэнергии и определении или изменении границ зон их деятельности в порядке, установленном основными положениями функционирования розничных рынков.

Как следует из свидетельства серия 86 № 001838090 (т. 3 л.д. 141), в единый государственный реестр юридических лиц запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, внесена 27.08.2010, до этого момента действовал Департамент развития жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

Положение о РСТ в редакции, не содержащей функции РСТ в сфере электроэнергетики, было утверждено постановлением Губернатора Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 30.06.2010 № 112.

Вместе с тем, в силу пункта 4.1 постановления № 68 от 13.04.2010 положение о РСТ в прежней редакции, которой данный орган был наделен вышеуказанной функцией, продолжало действовать до момента вступления в силу Положения о Департаменте строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу о том, что полномочия в сфере электроэнергетики, в том числе по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков, у РСТ прекратились и, соответственно, возникли у Департамента с момента образования последнего и внесения записи в единый государственный реестр, т. е. с 28.08.2010.

При указанных обстоятельствах, доводы Департамента строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры и ОАО «ЮТЭК» о том, что на момент подачи ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» заявления в арбитражный суд (т.е. на 18.10.2010) Департамент не был наделен полномочиями по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков, в связи с чем не мог принять решение о лишении (или не лишении) ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика, суд находит несостоятельными.

Суд находит также необоснованной ссылку Департамента и третьих лиц о том, что полномочиями по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков Департамент стал обладать только после издания постановления Правительства Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 29.10.2010 № 282-п, которым внесены изменения в постановление Правительства автономного округа от 08.02.2007 № 30-п «Об уполномоченном органе, осуществляющем функции по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков» в части изменения уполномоченного органа исполнительной власти автономного округа по осуществлению предусмотренных Правилами розничных рынков функций по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков с РСТ на Департамент.

Так, в силу статьей 34, 40, 43 Устава (Основного закона) Ханты-Мансийского автономного округа – Югры, Закона Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 02.04.2010 № 62-оз «О системе исполнительных органов государственной власти Ханты-Мансийского автономного округа – Югры» наделение исполнительных органов государственной власти соответствующими функциями путем утверждения положений о них относится к исключительной компетенции Губернатора автономного округа; Правительство Ханты-Мансийского автономного округа – Югры участвует в формировании исполнительных органов государственной власти автономного округа только путем утверждения их штатных расписаний.

Кроме того, в силу статьи 14 Закона Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 25.02.2003 № 14-оз «О нормативных правовых актах Ханты-Мансийского автономного округа – Югры» постановления Губернатора автономного округа имеют более высокую юридическую силу по отношению к постановлениям Правительства автономного округа.

На основании изложенного, постановление Правительства Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 29.10.2010 № 282-п, на которое ссылается Департамент, обосновывая отсутствие у себя полномочий по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков на момент обращения ОАО «ТЭК» в арбитражный суд, следует расценивать как акт, принятый во исполнение пункта 3 постановления Губернатора автономного округа от 30.06.2010 № 112 «О Региональной службе по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа – Югры» и пункта 4 постановления Губернатора автономного округа от 29.07.2010 № 143 «О Департаменте строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры», предписывающих приведение соответствующих нормативных правовых актов автономного округа в соответствие с названными актами Губернатора автономного округа.

Таким образом, судом установлено наличие у Департамента строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры полномочий на совершение действий по регулированию деятельности гарантирующих поставщиков, назначению или замене гарантирующих поставщиков электроэнергии и определению или изменению границ зон их деятельности в порядке, установленном основными положениями функционирования розничных рынков.

Однако суд не может не учитывать тот факт, что при передаче государственной функции и реорганизации государственных структур не был нормативно разрешен организационный вопрос о сроках передачи соответствующей документации и архива.

Как установлено в судебном заседании, документы по гарантирующим поставщикам электрической энергии в количестве 2 164 листов были переданы из РСТ в Департамент по акту приема передачи только 17.11.2010 исх. № 3588/2010 (т. 2 л.д. 37-39), что объективно препятствовало даче мотивированного ответа в течение 30 дней после получения заявления одного из гарантирующих поставщиков, претендующих на зону деятельности другого гарантирующего поставщика.

Действующим законодательством Российской Федерации, а также подзаконными актами органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации не установлен конкретный срок для дачи ответа на обращения организаций (юридических лиц), как и не установлен предельный срок, в течение которого должно быть принято решение о лишении статуса гарантирующего поставщика электрической энергии после наступления соответствующего события.

Безусловно, несмотря на пробел в законодательстве в этой части, данное обстоятельство не снимает с уполномоченных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации возложенной на них обязанности дать на обращение организации адекватный ответ и осуществить государственную функцию в разумный срок.

Как справедливо указывает заявитель в своих дополнениях, каждый, обратившийся в государственный орган, должен в разумный срок извещаться о результатах рассмотрения его обращения.

В рассматриваемом случае, по убеждению суда, срок для решения поставленного перед Департаментом вопроса о лишении ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика электрической энергии (и, соответственно, подготовка мотивированного ответа на обращение ОАО «ТЭК») с 14.09.2010 по 14.10.2010 с учетом фактических обстоятельств дела, необходимости сбора дополнительной информации, исследования и анализа документов, требуемых для принятия обоснованного решения, не является таковым.

Более того принятие одностороннего решения о лишении статуса ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» гарантирующего поставщика электрической энергии в указанный срок (который заявитель находит разумным) без документации, переданной РСТ, и установления факта о наличии или отсутствии обстоятельств, препятствующих выходу гарантирующего поставщика на оптовый рынок, являлось бы незаконным и нарушило права и законные интересы неопределенного круга лиц.

Данный вывод суда основывается на следующем.

Как было выше указано, порядок присвоения статуса гарантирующего поставщика, правила деятельности гарантирующих поставщиков на розничных рынках урегулированы Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, которые устанавливают правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии в течение переходного периода реформирования электроэнергетики, а также определяют условия взаимодействия субъектов оптового рынка электрической энергии (мощности) и розничных рынков в целях обеспечения устойчивого функционирования электроэнергетики, качественного и надежного снабжения потребителей электрической энергией, порядок присвоения статуса гарантирующего поставщика, правила деятельности гарантирующих поставщиков на розничных рынках.

В силу подпунктов «б», «в» пункта 36 Правил розничных рынков до определения победителя первого конкурса гарантирующими поставщиками на территории соответствующего субъекта (субъектов) Российской Федерации с даты вступления в силу настоящих Правил являются в том числе:

- энергоснабжающие организации, которые на дату вступления в силу настоящих Правил осуществляют поставку электрической энергии в объеме не менее 50 млн. кВт/ч в год для снабжения граждан-потребителей и (или) финансируемых за счет средств бюджетов различных уровней потребителей, энергопринимающие устройства которых присоединены к принадлежащим таким организациям на праве собственности или на ином законном основании электрическим сетям, либо энергосбытовые организации, которые в порядке правопреемства или на ином законном основании приобретают (приобрели) права и обязанности таких энергоснабжающих организаций по договорам энергоснабжения;

- энергосбытовые организации, принимающие (принявшие) на себя на основании соглашения с единым хозяйствующим субъектом на железнодорожном транспорте обязательства по снабжению электрической энергией потребителей (юридических и физических лиц), энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или на ином законном основании указанному единому хозяйствующему субъекту.

В пункте 40 Правил розничных рынков предусмотрено, если статус гарантирующего поставщика присвоен в соответствии с подпунктом «б» или «в» пункта 36 Правил организации, не имеющей права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в отношении соответствующих ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика групп точек поставки (за исключением случаев, когда такая организация осуществляет функции гарантирующего поставщика на территории технологически изолированных территориальных электроэнергетических систем либо на территории Амурской области, Приморского края, Хабаровского края, Южно-Якутского района Республики Саха (Якутия), Еврейской автономной области), эта организация должна получить право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, с 1 января очередного года, но не позднее 1 января 2010 года. В противном случае она лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности с 1 января 2010 года. Если такая организация не получает право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке и утрачивает статус гарантирующего поставщика до 1 января 2010 года и в ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика статус гарантирующего поставщика присваивается до 1 января 2010 года в соответствии с данными Правилами иной организации, требование указанного абзаца распространяется также на эту иную организацию.

В случае если на основании актов сверки взаиморасчетов, направленных в соответствии с пунктом 39 Правил либо представленных организациями, осуществляющими поставку электрической энергии или оказание услуг по передаче электрической энергии соответствующему гарантирующему поставщику на розничном рынке до получения им допуска к торговой системе оптового рынка, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов выявлена неурегулированная задолженность за 2 и более расчетных периода, а также если такая задолженность подтверждена вступившим в законную силу решением суда, указанная в абзаце первом вышеуказанного пункта организация лишается статуса гарантирующего поставщика.

Из приведенных норм следует, что для лишения организации статуса гарантирующего поставщика необходимо наличие двух условий:

а) организация не имеет права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, с 1 января очередного года, но не позднее 1 января 2010;

б) организация имеет неурегулированную задолженность за два и более расчетных периода, подтвержденную актом сверки или судебным решением.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ОАО «ЮТЭК» на 1 января 2010 года не получило права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей его зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика.

По состоянию на 01.01.2010 ОАО «ЮТЭК» неурегулированной задолженности за 2 и более расчетных периода, а также задолженности, подтвержденной вступившим в законную силу решением суда, не имело.

Согласно пункту 41 Правил розничных рынков указанная в пункте 40 настоящих Правил организация не может быть лишена статуса гарантирующего поставщика, если будет доказано, что право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке не получено такой организацией в результате нарушения органами или организациями, на основании решений и (или) действий которых предоставляется такое право, установленного порядка предоставления права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке.

Порядок и условия получения статуса участника оптового рынка электроэнергии, а также порядок осуществления торговли электрической энергией на оптовом рынке определены в Правилах оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 № 643 (далее - Правила оптового рынка).

В соответствии с пунктом 4 Правил оптового рынка участники оптового рынка участвуют в отношениях купли-продажи электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке после получения в установленном порядке статуса субъекта оптового рынка и выполнения всех условий участия в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в соответствии с данными Правилами и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Согласно свидетельству от 03.07.2008, выданному некоммерческим партнерством «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы», (т. 2 л.д. 109) ОАО «ЮТЭК» является субъектом оптового рынка электрической энергии.

Согласно пункту 17 Правил оптового рынка организации, предоставившие организации коммерческой инфраструктуры документы, подтверждающие выполнение

требований, установленных пунктом 16 Правил, и согласовавшие с системным оператором и организацией коммерческой инфраструктуры группы точек поставки, становятся субъектами оптового рынка с даты включения их в реестр субъектов оптового рынка при условии заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

На основании пункта 19 Правил оптового рынка субъект оптового рынка участвует в торговле электрической энергией и (или) мощностью на оптовом рынке с использованием зарегистрированных за ним групп точек поставки (в том числе условных) после заключения им договора оказания услуг по оперативно- диспетчерскому управлению в электроэнергетике (если он относится к кругу лиц, подлежащих обязательному обслуживанию при оказании услуг по оперативно- диспетчерскому управлению в электроэнергетике), договора об оказании услуг по передаче электрической энергии (в случае если поставщик (покупатель) электрической энергии в соответствии с законодательством Российской Федерации обязан оплачивать

такие услуги), содержащего в случае заключения указанного договора покупателем электрической энергии или представляющим его лицом положения, предусматривающие оплату услуг всех сетевых организаций, стоимость которых в установленном порядке включена в тариф на электрическую энергию (мощность) для данного покупателя на розничном рынке, а также всех договоров и соглашений, предусмотренных подпунктом «в» пункта 34 и подпунктом «е» пункта 35 данных Правил, заключение которых в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка необходимо для участия в отношениях по купле-продаже электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке.

Согласно пункту 18 Правил оптового рынка федеральный орган исполнительной власти в области регулирования тарифов принимает решения об определении объемов производства (потребления) электрической энергии и (или) мощности в согласованных в соответствии с пунктом 17 данных Правил группах точек поставки (в том числе условных) в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) (далее по тексту - прогнозный баланс).

Из изложенного следует, что для принятия участия в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика субъекту оптового рынка необходимо быть включенным в прогнозный баланс на предстоящий период регулирования (календарный год).

Пунктом 27 Правил оптового рынка предусмотрено, что балансовые решения в отношении покупателей электрической энергии (мощности), включенных в реестр субъектов оптового рынка, принимаются федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. Таким органом является Федеральная служба по тарифам (далее по тексту – ФСТ России).

В соответствии с указанным пунктом Правил оптового рынка балансовые решения в отношении покупателей электрической энергии (мощности), включенных в реестр субъектов оптового рынка принимаются ФСТ России при условии обеспечения соответствия тарифов, устанавливаемых на розничном рынке органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, предельным уровням тарифов, подтверждаемого обоснованными расчетами указанного органа исполнительной власти, учитывающими в том числе величину компенсации в текущем периоде регулирования возможных убытков (с учетом снижения затрат) гарантирующих поставщиков и иных энергосбытовых (энергоснабжающих) организаций, с которыми покупателем (потребителем, переходящим на обслуживание к данному покупателю) заключены договоры энергоснабжения или купли-продажи электрической энергии (мощности), а также оценку возможных социально-экономических последствий для соответствующего субъекта Российской Федерации. Порядок формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации утвержден Приказом ФСТ-225-э/4 от 04.09.2007 (далее по тексту – Порядок формирования сводного прогнозного баланса).

В соответствии с пунктом 10 Порядка формирования сводного прогнозного баланса энергоснабжающие, энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации разрабатывают предложения по формированию сводного прогнозного баланса в увязке с экономическими показателями и направляют их в органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов на согласование. Согласованные с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов вышеуказанные предложения энергоснабжающие, энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации направляют для утверждения сводного прогнозного баланса согласно графику прохождения документов.

Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов при взаимодействии с системным оператором проверяют соответствие разработанных энергоснабжающими, энергосбытовыми организациями, гарантирующими поставщиками и сетевыми организациями предложений по формированию сводного прогнозного баланса требованиям пункта 13 указанного порядка, формируют консолидированные по соответствующему субъекту Российской Федерации предложения по формированию сводного прогнозного баланса и направляют их в Федеральную службу по тарифам.

Согласно пункту 11 Порядка формирования сводного прогнозного баланса при отсутствии согласования органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов указанных в пункте 10 Порядка предложений, формируемых энергоснабжающими, энергосбытовыми организациями, гарантирующими поставщиками и сетевыми организациями, указанные организации и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов представляют свои предложения по формированию сводного прогнозного баланса в установленные графиком прохождения документов для формирования сводного прогнозного баланса сроки и адреса с приложением конкретных пунктов разногласий и их обоснований для рассмотрения и принятия решения ФСТ России.

Таким образом, при формировании сводного прогнозного баланса ФСТ России принимает сведения, направляемые органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области регулирования тарифов о социально-экономических последствиях для субъекта Российской Федерации при выходе на оптовый рынок электрической энергии определенной энергоснабжающей организации.

Такими органами в силу возложенных на них полномочий по состоянию на 01.01.2010 являлись Региональная службы по тарифам Ханты-Мансийского автономного округа – Югры и Региональная энергетическая комиссия Тюменской области, Ханты-Мансийского и Ямало-Ненецкого автономных округов (далее - РЭК ТО, ХМАО, ЯНАО).

С целью включения в прогнозный баланс электрической энергии и мощности на 2008, 2009 и 2010 годы ОАО «ЮТЭК» направляло необходимые сведения и документы в РЭК ТО, ХМАО, ЯНАО, что подтверждается имеющими в материалах дела
(т.т. 15,16) письмами ОАО «ЮТЭК» в адрес РЭК ТО, ХМАО, ЯНАО (от 18.03.2007 исх. № 656/0, от 15.10.2007 исх. № 2817/10, от 31.03.2008 исх. № 349/01, от 31.03.2009 исх. № 0779/). Данными письмами ОАО «ЮТЭК» направлял свои предложения по формированию сводного прогнозного баланса на соответствующий год, просил согласовать эти предложения, включить их в консолидированные данные по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре. К письмам были приложены заполненные формы документов, предусмотренные Порядком формирования баланса. Факт получения РЭК ТО, ХМАО, ЯНАО вышеуказанных писем с предложениями ОАО «ЮТЭК» по формированию сводного прогнозного баланса с приложениями к ним подтверждается материалами дела.

Однако предложения ОАО «ЮТЭК» по балансу электрической и мощности учтены не были и ОАО «ЮТЭК» в сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии на 2008, 2009, 2010 годы включено не было.

В соответствии с пунктом 12 приказа Федеральной службы по тарифам от 10.06.2009 № 125-э/1 «Об утверждении порядка формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации» о результатах рассмотрения предложений по формированию сводного прогнозного баланса, в том числе об изменениях внесенных в предложения вышеназванных организаций, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов информируют участников формирования баланса с указанием конкретных изменений и их обоснованием в сроки, определенные графиком прохождения документов.

Вместе с тем, несмотря на то, что ОАО «ЮТЭК» направляло РЭК ТО, ХМАО, ЯНАО свои предложения по формированию сводного прогнозного баланса на 2010 год (письмо от 31.03.2009 № 0779/01) и сообщало о том, что является субъектом оптового рынка и планирует получить право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке с 01.01.2010 (т. 15) ответ на свои предложения ОАО «ЮТЭК» от РЭК ТО, ХМАО, ЯНАО не получило, в сводный прогнозный баланс на 2010 год включено не было, в связи с чем третье лицо получило доступ на оптовый рынок электрической энергии лишь в 2011 году.

В соответствии со статьей 30 Федерального закона «Об электроэнергетике» одним из основных принципов организации оптового рынка является свободный недискриминационный доступ к участию в оптовом рынке всех продавцов и покупателей электрической энергии, соблюдающих установленные Правительством Российской Федерации правила оптового рынка и удовлетворяющих требованиям в отношении субъектов оптового рынка, установленным статьей 35 названного Закона.

Обязательным условием допуска на оптовый рынок электрической энергии (мощности) в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004
№ 861, является необходимость согласования со смежными субъектами оптового рынка документов, подтверждающих обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности), порядок информационного обмена и порядок использования приборов коммерческого учета для определения объемов производства (потребления) электрической энергии (мощности) на границах балансовой принадлежности субъектов оптового рынка.

При этом смежные с заявителем субъекты оптового рынка в течение 30 дней со дня получения указанных документов обязаны согласовать с ним документы, подтверждающие обеспечение коммерческого учета произведенной (потребленной) на оптовом рынке электрической энергии (мощности), порядок информационного обмена и порядок использования приборов коммерческого учета для определения объемов производства (потребления) электрической энергии (мощности) на границах балансовой принадлежности субъектов оптового рынка.

Как установлено судом по состоянию на 01.01.2010 для ОАО «ЮТЭК» смежными участниками оптового рынка электрической энергии (мощности) являлись ОАО «Томская энергосбытовая компания», ЗАО «Единая энергосберегающая компания», ОАО «Тюменская энергосберегающая компания», ООО «РУСЭНЕРГОРЕСУРС»,
ООО «РН-Энерго».

Зона деятельности ОАО «ЮТЭК» подразделяется на 18 групп точек поставки (ГТП), под которыми понимается совокупность, состоящая из одной или нескольких точек поставки, относящихся к одному узлу расчетной модели и (или) к единому технологически неделимому энергетическому объекту, ограничивающая территорию, в отношении которой покупка или продажа электрической энергии (мощности) на оптовом рынке осуществляются только одним участником оптового рынка, и используемая для определения и исполнения участником оптового рынка связанных с поставкой и оплатой электрической энергии (мощности) обязательств. ГТП определяют ОАО «Системный оператор Единой энергетической системы» и ОАО «Администратор торговой системы» (ОАО «АТС») в соответствии с положением о порядке получения статуса субъектов оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка электрической энергии и мощности.

В соответствии с пунктом 6.7 Регламента коммерческого учета электроэнергии и мощности, утвержденного 14.07.2006 протоколом № 96 заседания Наблюдательного совета НП «АТС», смежные с заявителем участники обязаны согласовать Перечни средств измерений для целей коммерческого учета в течение 30 календарных дней с даты их получения, в противном случае представить заявителю обоснование причины несоответствия предоставленных Перечней средств измерений для целей коммерческого учета установленным требованиям.

Согласно приобщенным к материалам дела документам ОАО «ЮТЭК», начиная с 2007 года, предпринимало необходимые меры к получению права на участие в торговле электрической энергией на оптовом рынке.

Из представленной переписки со смежными участниками оптового рынка видно, что первоначально ОАО «ЮТЭК», как гарантирующий поставщик 2 уровня, намеревалось получить выход на оптовый рынок электрической энергии (мощности)
с 01.01.2008, что подтверждается письмами ОАО «ЮТЭК» от 14.09.2007 № 2583/01
(т. 2 л.д.79), от 19.10.2007 исх. № 2874/01 (т. 8 л.д.109), от 21.11.2007 исх. № 3207/01
(т. 8. л.д. 124-126), от 21.11.2007 исх. № 3205/01 (т. 2 л.д. 80), от 13.11.2007
исх. № 3103/01 (т. 8 л.д. 119-120). В дальнейшем ОАО «ЮТЭК» совершало необходимые действия для получения доступа на оптовый рынок с 1 января 2009 года и с 1 января 2010 года.

С целью получения права на участие в торговле электрической энергией на оптовом рынке ОАО «ЮТЭК» неоднократно обращалось к смежным участникам оптового рынка для согласования необходимых перечней средств измерения по соответствующим группам точек поставки, что подтверждается перепиской ОАО «ЮТЭК» со смежными участниками оптового рынка - ОАО «Томская энергосбытовая компания» и ОАО «Тюменская энергосберегающая компания» (т. 2 л.д.62-82;
т. 4 л.д. 59-71; т. 8 л.д. 1-117; т. 9. л.д. 45-74; т. 10; т. 11; т. 12; т. 13; т. 14 л.д.1-7, 35-82; т. 17; т. 18 л.д.1-13, 21-80, 82; т. 19; т. 20; т. 21).

Вместе с тем, анализ представленной переписки свидетельствует о нарушениях установленного порядка предоставления права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке со стороны смежных с ОАО «ЮТЭК» участников оптового рынка при процедуре согласования документов, необходимых ОАО «ЮТЭК» для получения права торговли на оптовом рынке.

Судом установлено, что при согласовании перечней измерений для целей коммерческого учета электрической энергии по ГТП смежные поставщики значительно нарушали установленный законодателем тридцатидневный срок. При направлении замечаний указывали не все причины, в связи с чем ОАО «ЮТЭК» при устранении первых замечаний был вынужден заново пересматривать документацию, что также затягивало процедуру его вхождения на оптовый рынок по всем точкам поставки. Кроме того имели место и необоснованные причины отклонения перечня измерений со стороны ОАО «ТЭК», в связи с чем ОАО «ЮТЭК» было вынуждено неоднократно вносить изменения в перечни средств измерений в сечении с другими смежными субъектами оптового рынка.

Также, согласно имеющимся в материалах дела документам, ОАО «ЮТЭК» обращалось в Комиссию при Наблюдательном совете НП «Совет рынка» по рассмотрению обращений (жалоб) на действия (бездействия) субъектов (далее – Конфликтная комиссия), с жалобами от 21.11.2007 № 3207/01, от 27.05.2009 № 13, от 24.04.2010 на действия ОАО «Томская энергосбытовая компания» и о препятствовании допуску ОАО «ЮТЭК» на оптовый рынок электрической энергии (мощности)
(т. 8. л.д. 124-126, т. 9 л.д.79-81).

Вместе с тем, предметом разбирательства на заседаниях Конфликтной комиссии указанные жалобы не явились, в связи с тем, что были отозваны ОАО «ЮТЭК» (т. 8 л.д. 128, т. 9 л.д. 83, т. 18 л.д. 82) по причине урегулирования возникшего конфликта (ОАО «Томская энергосбытовая компания» и ЗАО «Единая энергоснабжающая компания» после обращения ОАО «ЮТЭК» в Конфликтную комиссию необходимые перечни средств измерений согласовали).

Вывод о том, что доступу ОАО «ЮТЭК» к торговле электроэнергией на оптовом рынке препятствовало затягивание процедуры согласования Перечней средств измерений со стороны смежных с ОАО «ЮТЭК» участников оптового рынка
(ОАО «Тюменская энергосбытовая компания», ЗАО «Единая энергосберегающая компания», ОАО «Томская энергосбытовая компания») содержится и совместном заключении Управления Федеральной антимонопольной службы Ханты-Мансийского автономного округа – Югры и Департамента строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 26.05.2011, подготовленного в соответствии с определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 03.05.2011, на предмет наличия (отсутствия) обстоятельств, указанных в пункте 41 Правил розничных рынков, исходя из анализа приобщенных к материалам дела документов (переписке).

Согласно заключению компетентных органов ОАО «ЮТЭК» добросовестно выполняло все действия, предусмотренные Правилами оптового рынка и Правилами недискриминационного доступа и необходимые для получения доступа на оптовый рынок электрической энергии. Факты, обстоятельства, содержащиеся в документах ОАО «ЮТЭК», указывают на затягивание смежным субъектами оптового рынка электроэнергии процедуры согласования Перечня измерений и, как следствие, доступа ОАО «ЮТЭК» к торговой системе оптового рынка.

При этом, доказательств того, что предпринятые ОАО «ЮТЭК» меры для получения права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке на 2010 год были недостаточными, заявителем не представлено, равно как и мотивированных доводов относительно того, какие еще меры должно было предпринять ОАО «ЮТЭК» для получения указанного права в срок до 01.01.2010.

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в срок до 01.01.2010 не получено ОАО «ЮТЭК» в результате нарушения уполномоченными органами и организациями, на основании решений и действий которых предоставляется такое право, установленного порядка предоставления права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке.

Таким образом, оснований для принятия решения о лишении ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика у Департамента строительства, энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в силу пункта 41 Правил розничной торговли не имелось.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный акт (решение или действие) не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, действие (бездействие) государственного органа, может быть признано незаконным арбитражным судом по заявлению заинтересованного лица при наличии одновременно двух условий: если такое действие (бездействие) не соответствует закону или иному правовому акту и нарушает права заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

С учетом вышеизложенных обстоятельств, у суда отсутствуют основания для признания незаконным бездействия Департамента строительства энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, выразившимся в необоснованном непринятии решения о лишении ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» статуса гарантирующего поставщика и об изменении зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» путем включения в нее зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания».

Кроме того суд полагает, что непринятие решения о лишении ОАО «ЮТЭК» статуса гарантированного поставщика и не направление мотивированного ответа на обращение ОАО «ТЭК» в период с 14.09.2010 по 14.10.2010 права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности не нарушило.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя о признании незаконным бездействия, выразившегося в ненаправлении ответа, суд также учитывает объяснения заявителя, приведенные в т. 3 л.д. 52, согласно которым непредоставление Департаментом в течение тридцати дней ответа на обращение ОАО «ТЭК» явилось лишь поводом для его обращения в суд. Непосредственным основанием для обращения в суд послужило неправомерное, по его мнению, бездействие государственного органа, которое выразилось в невыполнении им в нарушение законодательства возложенной на него государственной функции, связанной с реализацией полномочий в сфере регулирования деятельности гарантирующих поставщиков, по вопросу принятия решения о лишении ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика и об изменении границ зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «ТЭК», при наличии тому достаточных правовых оснований.

Таким образом, даже в случае признания факта бездействия Департамента по направлению в адрес ОАО «ТЭК» ответа на обращение от 14.09.2010, данное обстоятельство не повлечет каких-либо благоприятных последствий для заявителя, в связи с тем, что суд не установил факт необоснованного непринятия уполномоченным органом решения по вопросу о лишении ОАО «ЮТЭК» статуса гарантирующего поставщика.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 12.10.2010 № ВАС-9663/10, постановлении Президиума от 01.02.2010 № 13065/10, требования заявителя о признании незаконным бездействия не могут быть удовлетворены судом только путем констатации факта нарушения оспариваемыми действиями положений закона, если установление такого нарушения не повлечет благоприятных последствий для заявителя.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд при рассмотрении дел об оспаривании бездействия государственного органа осуществляет проверку оспариваемого бездействия на предмет его соответствия закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушает ли данное бездействие права и законные интересы заявителя.

Решение о признании бездействия незаконным в соответствии с положениями, предусмотренными частями 2 и 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимается арбитражным судом при установлении названных обстоятельств с указанием в резолютивной части на обязанность государственного органа совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный срок.

Суд полагает, что направление ответа на обращение ОАО «ТЭК» за пределами тридцатидневного срока после его получения (ответ подготовлен Департаментом и получен заявителем 01.11.2010), не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, поскольку у него не возникло права на изменение зоны деятельности.

На основании изложенного, суд отказывает в удовлетворении требований ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» о признании незаконным бездействия Департамента строительства энергетики и жилищно-коммунального комплекса Ханты-Мансийского автономного округа – Югры и производных от них требований о возложении на ответчика обязанности выполнить государственную функцию, связанную с реализацией полномочий в сфере регулирования деятельности гарантирующих поставщиков электрической энергии, по вопросу принятия решения о лишении ОАО «Югорская территориальная энергетическая компания» статуса гарантирующего поставщика, об изменении границ зоны деятельности гарантирующего поставщика ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» и направлению в адрес ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» мотивированного ответа на обращение ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» исх. № 09/412 от 14.09.2010.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры

РЕШИЛ:

отказать в удовлетворении требований открытого акционерного общества «Тюменская энергосбытовая компания» в полном объеме.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры.

Судья Л.С. Истомина