Гражданский кодекс часть 1

Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» и Общество с ограниченной ответственностью "ГЕОМОНТАЖСТРОЙ" обратились в Арбитражный суд города Москвы с заявлениями к Федеральной антимонопольной службе о признании незаконными решения и предписания № 223ФЗ-716/20 от 11.09.2020 года.

В судебном заседании 19.04.2021г. в порядке ст. 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 26.04.2021г.

Представители заявителей в судебное заседание явились, настаивали на удовлетворении заявленных требований.

Представитель ответчика в судебное заседание явился, возражал против удовлетворения требований заявителя по основаниям, указанным в письменном отзыве.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, извещен судом надлежащим образом о времени и месте проведения судебного разбирательства по правилам ст. 123 АПК РФ.

Выслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, арбитражный суд установил, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным.

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 г. № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК он может признать такой акт недействительным.

Таким образом, из существа приведенных норм следует, что для признания недействительным обжалуемого заявителем решения ФАС России необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие его закону и наличие нарушения им прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

В соответствии с п. 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно п. 5.3.1.12 упомянутого Положения, ФАС России осуществляет контроль за соблюдением заказчиками, контрактными службами, контрактными управляющими, комиссиями по осуществлению закупок и их членами, уполномоченными органами, уполномоченными учреждениями, специализированными организациями, операторами электронных площадок законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Так, в силу ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 18.07.2011г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон о закупках) названный закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг государственными корпорациями, государственными компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов, государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов.

В соответствии с частью 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, по правилам настоящей статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Статьей 6 Закона № 223-ФЗ установлено, что контроль за соблюдением требований настоящего Федерального закона осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 21.05.2014 № ВАС-5634/14, требования ст. 18.1 Закона о защите конкуренции распространяются на все закупочные процедуры (торги). Положения названной нормы права допустимо применять в совокупности с иными нормативными актами, регулирующими проведение закупок (торгов).

ОАО «РЖД» и ООО "ГЕОМОНТАЖСТРОЙ" не согласны с обжалуемыми ненормативными актами ответчика, считают их подлежащими признанию недействительными, поскольку вынесены с нарушением норм материального права, не основаны на фактических обстоятельствах дела, а также нарушают права и законные интересы Заявителей.

Удовлетворяя заявленные требования, Арбитражный суд руководствуется следующим.

Как следует из материалов дела, ОАО «РЖД» (далее - Заказчик), руководствуясь Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках, 223-ФЗ), Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО "РЖД", утвержденным решением совета директоров ОАО «РЖД» от 28 июня 2018 г. (протокол № 26) (Далее - Положение ОАО «РЖД»), разместил в Единой информационной системе (далее - ЕИС) документацию на проведение открытого конкурса в электронной форме № 438/ОКЭ-С-КАВ/20 на право заключения договора оказания услуг по техническому обслуживанию и текущему содержанию котельного оборудования Северо-Кавказской дирекции по эксплуатации зданий и сооружений-структурного подразделения Северо- Кавказской железной дороги - филиала ОАО "РЖД". Извещение № 32009370884 опубликовано на сайте https://zakupki.gov.ru/ 07.08.2020.

Протоколом рассмотрения и оценки заявок № 438/ОКЭ-С-КАВ/20/1, опубликованным в ЕИС 26.08.2020 г., открытый конкурс в электронной форме № 438/ОКЭ-С-КАВ/20 признан несостоявшимся в связи с тем, что по итогам рассмотрения конкурсных заявок к участию в конкурсе допущен один участник - ООО «Геомонтажстрой» (далее -Заявитель). Указанным протоколом Заказчиком принято заключить договор с единственным допущенным к участию в открытом конкурсе участником - ООО «Геомонтажстрой» по цене, согласованной в установленном ОАО «РЖД» порядке, но не выше цены, указанной в заявке участника.

Не согласившись с выводами комиссии Заказчика, ООО «Энергостар» (ИНН <***>, ОГРН <***>) подал жалобу на действия комиссии заказчика при проведении аукциона в электронной форме в Федеральную антимонопольную службу России. Основные доводы жалобы:

1. Комиссия Заказчика приняла решение об отклонении заявки участника и об отказе в допуске по основаниям, не предусмотренным Документацией.

2. Документы, на которые ссылается Заказчик в протоколе рассмотрения заявок никогда не поступали в ООО «ЭнергоСтар», либо не являются жалобами, претензиями, исковыми заявлениями со стороны контрагента в связи с ненадлежащим исполнением участником обязательств по договорам.

Комиссией Заказчика допущено нарушение части 6 статьи 3 Закона о закупках в части отклонения заявки ООО «Энергостар» по надуманным основаниям, не предусмотренным Документацией, положением Заказчика и Законом о закупках.

По результатам рассмотрения жалобы ООО «Энергостар» на действия (бездействие) заказчика при закупке товаров, работ, услуг в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее- ФАС) приняла Решение № 223ФЗ-716/20 от 11.09.2020 года, в соответствии с которым:

1. признала жалобу ООО «Энергостар» обоснованной;

2. признала ОАО «РЖД» нарушившим часть 6 статьи 3, пункт 9 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»,

3. выдала ОАО «РЖД», ООО «РТС-тендер» обязательное к исполнению предписание, направленное на устранение выявленного нарушения,

4. передала материалы дела для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Предписанием № 223ФЗ-716/20 от 11.09.2020 года Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок обязала Заказчика, Оператора площадки (ООО «РТС-тендер» ИНН <***>, ОГРН <***>):

1. отменить протоколы, составленные в ходе проведения Конкурса, уведомить участников об отмене протоколов;

2. назначить новую дату рассмотрения и оценки заявок на участие в Конкурсе, новую дату подведения итогов Конкурса, уведомить участников Конкурса о новой дате рассмотрения заявок, дате подведения итогов Конкурса.

3. Заказчику осуществить повторное рассмотрение заявок, поданных на участие в Конкурсе, в соответствии с требованиями закона 223-ФЗ, Положения ОАО «РЖД» с учетом принятого Комиссией ФАС России решения от 11.09.2020 № 223ФЗ-716/20.

4. Заказчику при рассмотрении заявок, поданных на участие в Конкурсе, не учитывать пункт 1.9.1 документации при проведении Конкурса.

5. Не позднее трех дней со дня совершения действий, указанных в пунктах 1-4 настоящего предписания, разместить в единой информационной системе в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru) информацию о совершении действий, указанных в пунктах 1-4 настоящего предписания.

6. Осуществить дальнейшее проведение процедуры Конкурса в порядке, установленном Законом о закупках, Положением о закупке, Документацией, с учетом принятого Комиссией ФАС России решения от 11.09.2020 № 223ФЗ-716/20.

Суд соглашается с позицией заявителя о том, что участник № 2 (ООО «ЭНЕРГОСТАР») отклонен обосновано в связи с предоставлением документов, содержащую информацию об участнике закупок, несоответствующую действительности.

Порядок проведения торгов отдельными видами юридических лиц, а также возможность оспаривания их результатов регламентирован Законом № 223-ФЗ и принимаемым Заказчиком Положением о закупке товаров, работ и услуг. Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность Заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе, порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (ч. 1 ст. 1, ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ).

В соответствии с Положением о закупке товаров, работ, услуг для нужд ОАО "РЖД", утвержденным решением совета директоров ОАО «РЖД» от 28 июня 2018 г., в ЕИС размещена конкурсная документация открытого конкурса в электронной форме № 438/ОКЭ-С-КАВ/20 на право заключения договора оказания услуг по техническому обслуживанию и текущему содержанию котельного оборудования Северо-Кавказской дирекции по эксплуатации зданий и сооружений-структурного подразделения Северо-Кавказской железной дороги - филиала ОАО "РЖД". Конкурсной документацией предусмотрено, что участником конкурса признается любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника конкурса, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника конкурса, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника конкурса, и подавшие в установленные сроки и в установленном порядке конкурсную заявку на участие в конкурсе.

При этом, согласно п. 3.1.2., 3.3.1. части 3 Конкурсной документации к участию в конкурсе допускаются участники, соответствующие обязательным и квалификационным требованиям, конкурсные заявки которых соответствуют требованиям технического задания, конкурсной документации, представившие надлежащим образом оформленные документы, предусмотренные конкурсной документацией. Для подтверждения соответствия требованиям конкурсной документации в составе конкурсной заявки должны быть представлены все необходимые документы и информация в соответствии с требованиями конкурсной документации.

Требования, предъявляемые к участникам, указываются в части 1 конкурсной документацией. В частности п. 1.9. установлены квалификационные требования к участникам:

Участник должен иметь опыт оказания услуг по техническому обслуживанию и/или текущему содержанию котельного оборудования, стоимость которых составляет не менее 20% (двадцати процентов) начальной (максимальной) цены договора (цены лота) без учета НДС, установленной в Техническом задании - приложении № 1.1 конкурсной документации. При этом учитывается стоимость всех оказанных участником закупки (с учетом правопреемственности) услуг (по выбору участника закупки) по техническому обслуживанию и/или текущему содержанию котельного оборудования. В случае участия в закупке нескольких лиц на стороне одного участника, соответствие квалификационному требованию рассматривается в совокупности на основании информации, представленной в отношении лиц, выступающих на стороне участника. В подтверждение опыта оказания услуг участник в составе заявки представляет:

- документ, подготовленный в соответствии с Формой сведений об опыте оказания услуг, представленной в приложении № 1.3 конкурсной документации о наличии требуемого опыта;

- акты об оказании услуг; и

- договоры оказания услуг (представляются все листы договоров со всеми приложениями и дополнительными соглашениями);

- копии документов, подтверждающих правопреемство в случае предоставления в подтверждение опыта договоров, заключаемых иными лицами, не являющимися участниками закупки (договор о правопреемстве организации, передаточный акт и др.).

Если договор и документы, подтверждающие его исполнение, размещены в Единой информационной системе в сфере закупок и являются доступными участникам рынка для ознакомления, участник вправе в Форме сведений об опыте оказания услуг, представленной в приложении № 1.3 конкурсной документации, указать реестровый номер договора в Единой информационной системе в сфере закупок. При этом в случае, если участником указан реестровый номер договора в Единой информационной системе в сфере закупок и такой договор и документы, подтверждающие его исполнение, доступны для ознакомления, участник вправе не предоставлять в составе заявки копии договоров оказания услуг, а также копии документов, подтверждающих исполнение таких договоров (акты об оказании услуг).

В соответствии с п. 3.6.4. части 3 конкурсной документации, Участник конкурса не допускается к участию в конкурсе в случаях, установленных конкурсной документацией, в том числе следующих случаях:

3.6.4.1 непредставление определенных конкурсной документацией документов и/или предоставления информации об участнике конкурса или о товарах, работах, услугах, закупка которых осуществляется, несоответствующей действительности;

3.6.4.2. несоответствие участника конкурса предусмотренным конкурсной документацией требованиям.

При этом, согласно п. 3.6.10.,3.6.11. допускается, что Заказчик вправе до подведения итогов конкурса в письменной форме запросить у государственных и иных учреждений, юридических и физических лиц информацию и документы, необходимые для подтверждения достоверности сведений, представленных в составе заявки, а также для подтверждения соответствия участника, предлагаемых им товаров, работ, услуг, требованиям конкурсной документации.

Кроме того, Заказчик вправе проверять достоверность сведений, информации и документов, содержащихся в конкурсных заявках участников, путем получения сведений из любых официальных источников, использование которых не противоречит законодательству Российской Федерации, в том числе официальных сайтов государственных органов и организаций в сети Интернет.

В соответствии с поданными участниками заявками, участники, в том числе Заявитель и ООО «Энергостар», согласились с тем, что:

- результаты рассмотрения заявки зависят от проверки всех данных, представленных участником, а также иных сведений, имеющихся в распоряжении заказчика;

- за любую ошибку или упущение в представленной участником заявке ответственность целиком и полностью будет лежать на участнике;

- заказчик вправе отказаться от проведения конкурса в порядке, предусмотренном конкурсной документацией без объяснения причин.

-по итогам конкурса заказчик вправе заключить договоры с несколькими участниками конкурса в порядке и в случае, установленных конкурсной документацией.

При проверке официально заявленных Участником № 2 (ООО «Энергостар») сведений об опыте оказания услуг по предмету конкурса в составе заявки (в документе по форме приложения № 1.3 к конкурсной документации) выявлено предоставление недостоверных сведений об отсутствии претензий (в графе 9 Таблицы «Форма сведений об опыте оказания услуг»)

В графе «Наличие жалоб, претензий, исковых заявлений со стороны контрагента в связи с ненадлежащим исполнением участником обязательств по договору» Участником № 2 указано на отсутствие претензий по договорам № 3659/ЗКТЭ-МОСК/19/1/1 (реестровый номер договора в ЕИС 57708503727190196520000), от 14.10.2019 г. № 3625906 (реестровый номер договора в ЕИС 57708503727190190130000).

Как следует из объяснений Заказчика, представленных в материалы дела ФАС по рассмотрению жалобы ООО «ЭНЕРГОСТАР», в рамках проведения проверки достоверности представленных сведений Севера-Кавказским региональным центром безопасности направлены соответствующие запросы в адрес Московского регионального центра безопасности. В полученном ответе Московская дирекция по эксплуатации зданий и сооружений ДЭЗ сообщает о наличии претензий к выполненным работам по договору 3659/ЗКТЭ-МОСК/19/1/1 от 23.10.2019 г.. Выявлены следующие претензионные Письма и Жалобы:

- Письмо от 25.05.2020 г. МИСХ-696 МСК НГЧ-б (с уведомлением), Письмо от 30.03.2020 г. № 275 (с уведомлением),

- Письмо от 05.02.2020 № 75,

- Претензионное письмо от 19.11.2019 г. № 868/МоскНГЧ-13 (с уведомлением),

- Претензионное письмо от 23.12.2019 г. № 967/МоскНГЧ-13 (с уведомлением).

Также, имеются претензионные письма со стороны Заказчика по договору от 14.10.2019 г. №3625906:

- Письмо от 11.08.2020 г. №ИСХ-420/МДТВю (с уведомлением),

- Письмо от 08.04.2020 г. № 38/МДТВт (с уведомлением).

Согласно п. 74 Положения о договорной и претензионной работе в ОАО «РЖД», утвержденного приказом ОАО «РЖД» от 30.03.2016 М 15 (ред. от 21.03.2019) исполнение договора или отдельных его обязательств фиксируется подписанием сторонами документа (акта, накладной и т.п.) о поставленных товарах, выполненных работах, оказанных услугах, и т.д. Формы документов, фиксирующих исполнение обязательств по договору, определяются внутренними документами ОАО «РЖД» или условиями договора. Документом, подтверждающим исполнение обязательств по договору является Акт по форме ФПУ-26, определенной альбомом форм первичной учетной документации, утвержденной Распоряжением ОАО «РЖД» 15.12.2008 г. № 2866Р. Ссылка на предоставление именно этого документа содержится в названных договорах, как на документ, подтверждающий сдачу результата работ.

Однако в Единой информационной системе отсутствуют документы, подтверждающие исполнение договора № 3659/ЗКТЭ-МОСК/19/1/1 (реестровый номер договора в ЕИС 57708503727190196520000) по указанной форме.

Учитывая изложенное, в случае установления недостоверности информации, содержащейся в документах, представленных участником в составе заявки, заказчик, руководствуясь п 3.6.4. части 3 конкурсной документации, обязан отстранить такого участника конкурса на любом этапе проведения конкурса, что и было сделано Заказчиком.

На основании вышеизложенного, действия Заказчика по отклонению заявки участника № 2 (ООО «Энергостар») полностью обоснованы требованиями конкурсной документации и прямо вытекают из Положения ОАО «РЖД» (п. 287. Положения: «Участник не допускается к участию в открытом конкурсе в случае непредставления определенных конкурсной документацией документов и/или предоставления информации об участнике или о товарах, работах, услугах, закупка которых осуществляется, не соответствующей действительности).

Заказчик вправе устанавливать квалификационные требования к участникам закупки.

Полномочия Заказчика по установлению в конкурсной документации квалификационных требований к участникам закупки обоснованы экономическими интересами Заказчика и прямо предусмотрены действующим Положением ОАО «РЖД».

Согласно п. 199 Положения ОАО «РЖД» помимо обязательных требований к участникам в документации о конкурентной закупке могут устанавливаться иные единые требования к участникам, в том числе квалификационные требования, в зависимости от технических, технологических, функциональных (потребительских) характеристик товаров, работ, услуг, требований, предъявляемых к их безопасности, и/или иных показателей, связанных с определением соответствия участника закупки требованиям, предъявляемым законодательством Российской Федерации, нормативными документами ОАО "РЖД" к поставщикам (исполнителям, подрядчикам). К таким требованиям относится наличие:

1) финансовых ресурсов для исполнения договора;

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и/или других материально-технических ресурсов для исполнения договора;

3) опыта осуществления поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг по предмету закупки, стоимость которых составляет не менее чем 20 процентов начальной (максимальной) цены договора (цены лота), указанной в извещении, документации о закупке. При этом учитывается стоимость всех поставленных, выполненных, оказанных участником закупки (с учетом правопреемственности) товаров, работ, услуг (по выбору участника закупки) по предмету закупки;

4) деловой репутации;

5) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения договора.

В соответствии с Техническим заданием услуги по техническому обслуживанию котельного оборудования оказываются для обеспечения бесперебойного теплоснабжения объектов Заказчика и обеспечения постоянного и периодического контроля за надлежащим техническим состоянием котельного оборудования. В течение отопительного периода обеспечивается своевременное и бесперебойное наполнение топочного котла топливом для обеспечения нормативного температурного режима.

Услуги должны быть оказаны в соответствии с требованиями: Федеральных норм и правил в области промышленной безопасности «Правила промышленной безопасности опасных производственных объектов, на которых используется оборудование, работающее под избыточным давлением», утвержденные Приказом Ростехнадзора от 25 марта 2014 г. № 116; Федерального закона Российской Федерации от 27 июля 2010 г., № 190-ФЗ «О теплоснабжении»; Федерального закона «О газоснабжении в Российской Федерации» от 31.03.1999 года № 69-ФЗ; Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденный приказом Министерства энергетики РФ от 24.03.2004 № 115; РД-10-319-99 Типовая инструкция по безопасному ведению работ для персонала котельных, утвержденная Постановлением Госгортехнадзора России от 19.08.1999 г. № 49; ГОСТ Р 54961-2012. Национальный стандарт Российской Федерации. «Системы газораспределительные. Сети газопотребления. Общие требования к эксплуатации. Эксплуатационная документация», утвержденная Приказом Росстандарта № 251-ст от 22.08.2012 г.; Федерального закона от 26.06.2006 г. № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерении»; Инструкции по подготовке к работе в зимний период и организации снегоборьбы на железных дорогах, в других филиалах и структурных подразделениях ОАО «РЖД», а также его дочерних и зависимых обществах, утвержденной распоряжением ОАО «РЖД» от 22.10.2013 г. № 2243р (с учетом изменений в соответствии с распоряжением ОАО «РЖД» от 04.09.2018 г. № 1953р).

В соответствии с требованиями действующего законодательства по своим параметрам котельные относятся к опасному производственному объекту, что накладывает на организацию, осуществляющую их обслуживание специальные требования, в том числе по соблюдению правил и норм в сфере промышленной безопасности при эксплуатации опасного производственного объекта, по количеству обслуживающего персонала, его квалификации. Учитывая это, квалификационные требования к участникам закупки по наличию опыта оказания услуг направлены на удовлетворение потребности заказчика в получении надлежащего результата закупки, безопасную работу объектов котельного оборудования Заказчика, рациональное расходование денежных средств.

При этом, квалификационные требования, установленные заказчиком, в равной мере применяются ко всем участником закупки и, следовательно, не приводят к исключению из числа участников закупки хозяйствующих субъектов по причинам, не связанным с обеспечением удовлетворения его потребностей, а сама по себе невозможность участия в закупке отдельных хозяйствующих субъектов, не отвечающих предъявленным заказчиком требованиям, не означает, что действия последнего влекут необоснованное ограничение конкуренции.

Письмом Минэкономразвития России от 25.07.2016 N Д28и-1863 подтверждено право заказчика требовать наличия у участников закупки соответствующего оборудования, квалифицированного персонала, а также опыта выполнения аналогичных работ, при условии, что требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Таким образом, установив в конкурсной документации квалификационные требования, Заказчик не нарушил положения ч. 6 ст. 3 Закона N 223-ФЗ, т.к. требования, предъявляемые к участникам закупки, а также критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применены в равной степени ко всем участникам закупки.

При вынесении оспариваемого решения и предписания ФАС России не учтено, что согласно требований Закона о закупках, Федерального закона "О защите конкуренции", подтвержденного позицией Верховного суда РФ ("Обзор судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018) рассмотрение жалобы антимонопольным органом должно ограничиваться только доводами, составляющими предмет обжалования (ч. 13 ст. 3 Закона о закупках). Таким образом, антимонопольный орган не вправе выходить за пределы доводов жалобы, по собственной инициативе устанавливать иные нарушения в действиях (бездействии) заказчика при рассмотрении жалоб.

Учитывая изложенное, ФАС не вправе был принимать решение о неправомерности предъявления Заказчиком квалификационных требований к участникам закупки (т.к. такого довода не содержалось в жалобе) и более того не вправе был выдавать предписание Заказчику «при рассмотрении заявок, поданных на участие в Конкурсе, не учитывать пункт 1.9.1 документации при проведении Конкурса».

Принятое ФАС России незаконное решение № 223ФЗ-716/20 от 11.09.2020 года и Предписание № 223ФЗ-716/20 от 11.09.2020 года, нарушают права и законные интересы обоих заявителей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создают препятствия для осуществления предпринимательской деятельности заявителей. Выполняя предписание ФАС, ОАО «РЖД» отменил Протокол рассмотрения и оценки заявок № 438/ОКЭ-С-КАВ/20/1 и соответственно не заключил с заявителем договор оказания услуг по техническому обслуживанию и текущему содержанию котельного оборудования Северо-Кавказской дирекции по эксплуатации зданий и сооружений-структурного подразделения Северо- Кавказской железной дороги - филиала ОАО "РЖД.

Принимая во внимание вышеизложенное, права и охраняемые законом интересы Заявителей в сфере предпринимательской и экономической деятельности нарушены обжалуемым ненормативным правовым актом, который не обоснован, не соответствует закону и вынесен за пределами компетенции антимонопольного органа.

Кроме того, как указано в постановлении Арбитражного суда Московского округа по делу № А40-178958/16, права заявителя являются нарушенными в случае, если ответчиком предприняты меры административного воздействия в виде направления материалов дела соответствующему должностному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении производства об административном правонарушении. Учитывая, что выявленные нарушения образуют признаки состава административного правонарушения ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 7.32.3 КоАП, ОАО «РЖД» на основании оспариваемого решения будет привлечено к административной ответственности.

Следовательно, признание недействительными решения и предписания повлечет за собой восстановление нарушенных прав и законных интересов ОАО «РЖД» в судебном порядке, что предусмотрено статьей 198 АПК РФ, частью 23 статьи 18.1, статьей 52 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, совокупность условий, необходимых в соответствии со статьей 198 АПК РФ для удовлетворения заявленных требований, присутствует.

Принимая во внимание вышеизложенное, права и охраняемые законом интересы Заявителя в сфере предпринимательской и экономической деятельности нарушены обжалуемыми ненормативными правовыми актами, которые не обоснованы, не соответствуют закону и вынесены за пределами компетенции антимонопольного органа.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие требованиям действующего законодательства, признать недействительными решение и предписание ФАС России от 11.09.2020 года по делу № 223ФЗ-716/20.

Взыскать с ФАС России в пользу ОАО «РЖД» госпошлину в размере 3 000 рублей.

Взыскать с ФАС России в пользу ООО "ГЕОМОНТАЖСТРОЙ" госпошлину в размере 3 000 рублей.

Возвратить ООО "ГЕОМОНТАЖСТРОЙ" из федерального бюджета 3 000 рублей госпошлины.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья С.О.Ласкина