Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Адыгея в составе судьи Хутыз С.И., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мазур Е.А., рассмотрев в судебном заседании дело №А01-2106/2016 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Ориенталь" (ИНН 0105066746, ОГРН 1120105001774, Республика Адыгея, г. Майкоп, ул. Промышленная, д. 56) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Республике Адыгея (ИНН 0105035988, ОГРН 1040100552711, Республика Адыгея, г. Майкоп, ул. Привокзальная, 331), третье лицо – Управление федеральной налоговой службы по Республике Адыгея (ИНН 0105043805, ОГРН 1040100552095, Республика Адыгея, г. Майкоп, ул. Привокзальная, 331) о признании недействительным решения от 30.06.2016 №11-20/19 в части,

при участии в судебном заседании от:

общества с ограниченной ответственностью "Ориенталь"- ФИО1 (доверенность от 26.10.2016 года)

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Адыгея – ФИО2 (доверенность от 09.01.2017),

УФНС по РА – ФИО3 (доверенность от 10.01.2017),

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Ориенталь" (далее -заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Республике Адыгея (далее - налоговая инспекция) о признании недействительным решения от 30.06.2016 №11-20/19 в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 3 724 007 рублей, налога на прибыль в сумме 4 307 728 рублей за 2014 -2015 годы, соответствующих сумм пени и штрафов. По мнению заявителя осуществляемая обществом деятельность по торговле табачными изделиями за наличный расчет по договорам розничной кули-продажи относится к розничной и развозной торговле подлежит обложению единым налогом на вмененный доход.

Налоговая инспекция в представленном суду отзыве указывает, что требование налогоплательщика необоснованно и просит в удовлетворении заявления отказать, считает, что общество преднамеренно не включало в состав доходов суммы реализации в адрес покупателей-плательщиков ЕНВД, не заключались договора купли-продажи и поставки с целью занижения сумм налога на добавленную стоимость и налога на прибыль.

Управление в отзыве на заявление считает доводы заявителя необоснованными и не подлежащими удовлетворению, поскольку неправомерное отражение финансовых результатов деятельности от оптовой торговле как результатов от розничной торговли направлено обществом на получение необоснованной налоговой выгоды в виде неполной уплаты налоговой по общей системе налогообложения.

Определением Арбитражного суда Республики Адыгея от 01.07.2017 рассмотрение дела отложено до 15.07.2017 года.

В судебном заседании лица, участвующие в деле поддержали свои доводы.

Изучив материалы дела и выслушав лиц, участвующих в деле, суд считает необходимым заявление общества о признании недействительного акта налоговой инспекции удовлетворить по следующим основаниям.

Общество с ограниченной ответственностью "Ориенталь" зарегистрировано в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Республике Адыгея по адресу: <...>, за основным регистрационным номером <***> (ИНН <***>).

Налоговая инспекция с 31.03.2016 года по 26.05.2016 года провела выездную проверку общества по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов с 01.01.2014 г. по 31.12.2015 г., налога на доходы физических лиц с 01.04.2014 г. по 31.03.2016 г., по результатам которой был составлен акт от 27.05.2016 года №11-20/16.

Рассмотрев материалы проверки, письменные возражения, а также материалы, полученные в ходе проведения дополнительных мероприятий, налоговая инспекция вынесла решение от 30.06.2016 года №11-20/19.

Согласно данному решению:

- общество было привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в сумме 1 677 932 (НДС - 747 202 рубля, налог на прибыль-861 546 рублей, ЕНВД - 33 821 рубль, НДФЛ- 1 677 932 рубля );

- начислена пеня за несвоевременную уплату налогов в сумме 824 692 рублей (НДС – 461 035 рублей, налог на прибыль - 346 816 рублей, ЕНВД - 16 327 рублей, НДФЛ -604 рубля);

- было предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 3 736 012 рублей, налог на прибыль - 4 307 728 рублей, ЕНВД - 169 105 рублей) .

Общество обжаловало решение налоговой инспекции в управление налоговой службы путем подачи апелляционной жалобы.

Решением УФНС России по Республике Адыгея от 02.09.2016 года №24 решение инспекции оставлено без изменения, апелляционная жалоба общества без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным решением налогового органа, общество обратилось в суд с заявлением о признании его недействительным в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 3 724 007 рублей, налога на прибыль в сумме 4 307 728 рублей за 2014 -2015 годы, соответствующих сумм пени и штрафов.

Рассматривая данное заявление, суд исходит из того, что в соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Основным видом деятельности общества с ограниченной ответственностью "Ориенталь" в проверяемом налоговой инспекцией периоде является оптово-розничная торговля табачными и сопутствующими изделиями.

Виды налогов и сборов, уплачиваемых налогоплательщиками на территории Российской Федерации, установлены главой 2 Налогового кодекса Российской Федерации "Система налогов и сборов в Российской Федерации".

В частности, пунктом 1 статьи 12 Налогового кодекса Российской Федерации установлены виды налогов и сборов, относящиеся к общей системе налогообложения: налог на прибыль организаций, налог на добавленную стоимость, налог на имущество организаций и другие; а пунктом 7 статьи 12 Налогового кодекса предусмотрена возможность введения законодателем специальных налоговых режимов, к которым пунктом 2 статьи 18 Налогового кодекса отнесена, в частности, система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности и упрощенная система налогообложения.

На основании пункта 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается названным Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Указанная система налогообложения может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и распространяется на налогоплательщиков, осуществляющих виды предпринимательской деятельности, предусмотренные пунктом 2 статьи 346.26 Кодекса.

Постановлением Совета народных депутатов муниципального образования "Город Майкоп" от 25.11.2005 № 764 "О системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" определены виды предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится единый налог на вмененный доход. В том числе: розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту торговли; розничная торговля, осуществляемая в объектах стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых не превышает 5 квадратных метров, за исключением реализации товаров с использованием торговых автоматов; розничная торговля, осуществляемая в объектах стационарной торговой сети, а также в объектах нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров; развозная (разносная) торговля (за исключением торговли подакцизными товарами, лекарственными препаратами, изделиями из драгоценных камней, оружием и патронами к нему, меховыми изделиями и технически сложными товарами бытового назначения).

Пунктом 4 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что уплата организациями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, за исключением объектов недвижимого имущества, налоговая база по которым определяется как их кадастровая стоимость в соответствии с настоящим Кодексом).

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением налога, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными Налоговым кодексом (пункт 7 статьи 346.26 Кодекса).

Подпунктом 6 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации к видам деятельности, подпадающим под систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, отнесено, в том числе, осуществление розничной торговли через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Из совокупности положений статьи 346.27 и пункта 1 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации вытекает, что объектом обложения единым налогом признается вмененный доход, под которым понимается потенциально возможный доход налогоплательщика, рассчитываемый с учетом совокупности условий, непосредственно влияющих на получение указанного дохода, и используемый для расчета величины единого налога на вмененный доход по установленной ставке.

При этом обязательным условием для применения в отношении объекта, в том числе объекта розничной торговли, единого налога на вмененный доход, является совокупность следующих фактов: объект используется для деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход; зал обслуживания покупателей объекта имеет площадь не более 150 квадратных метров; у налогоплательщика имеются инвентаризационные и правоустанавливающие документы, в которых определяется площадь торгового зала объекта, за исключением подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание посетителей.

К инвентаризационным и правоустанавливающим документам в целях обложения единым налогом на вмененный доход относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

В случае, когда хотя бы одно из приведенных условий не выполняется, объекта обложения единым налогом на вмененный доход у налогоплательщика не возникает.

Налогоплательщики, правомерно применяющие систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход по видам деятельности, в отношении которых на территории соответствующего муниципального образования введена указанная система налогообложения, не являются налогоплательщиками по тем же видам деятельности иных налогов (сборов).

Общество с ограниченной ответственностью "Ориенталь" в проверяемом налоговой инспекции применяло два налоговых режима: единый налог на вмененный доход и общую систему налогообложения. В части деятельности оптовой торговли табачными и сопутствующими изделиями - общую систему налогообложения, в части розничной торговли табачными изделиями и сопутствующими изделиями, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющими торговые залы и розничной торговли табачными изделиями, осуществляемой через объекты нестационарной торговой сети применяло систему налогообложения в виде ЕНВД.

На основании договора аренды от 01.05.2015 № 2 общество осуществляет деятельность по адресу: <...>, литер З, площадью 300 кв.м. В ходе осмотра территории (протокол от 11.04.2016 года № 5) налоговой инспекцией установлено, что по данному адресу находятся офисные и складские помещения, в том числе: склад оптовой и розничной торговли. Представлена экспликация к плану части строения арендованного обществом (площадь торгового зала 22.1 кв.м., склады площадью 131.4 кв.м. и 57, 5 кв.м., кабинеты площадью 20.8 кв. м. и 17.9 кв.м.)

Основанием для доначисления сумм налогов явилось то, предприятие неправомерно применяло ЕНВД в части деятельности розничной торговли, розничной развозной торговли за 2014-2015 годы в результате чего доходы от реализации табачных изделий занижены на 20 688 931 рубль, что привело к неполной уплате налога на добавленную стоимость за 2014 -2015 года - 3 736 012 рублей.

За 2014 года доначислен налог на добавленную стоимость в размере 1 834 083 рубля (1 квартал -183 687 рублей, 2 квартал - 474 308 рублей, 3 квартал - 619 670 рублей, 4 квартал - 556 418 рублей). За 2015 год - 1 901 929 рублей (1 квартал -352 843 рубля, 2 квартал - 37 997 рублей, 3 квартал - 617 170 рублей, 4 квартал -557 919 рублей).

Одновременно обществу доначислен налог на прибыль в сумме 4 307 728 рублей. За 2014 год в сумме 2 194 485 рублей (федеральный бюджет - 219 448 рублей, республиканский бюджет - 1 975 037 рублей), за 2015 год - 213 243 рубля (федеральный бюджет - 211 324 рубля, республиканский бюджет-1 901 919 рублей).

На основании договора аренды от 01.05.2015 № 2 общество осуществляет деятельность по адресу: <...>,А, литер З, площадью 300 кв.м. В ходе осмотра территории (протокол от 11.04.2016 года № 5) налоговой инспекцией установлено, что по данному адресу находятся офисные и складские помещения, в том числе: склад оптовой и розничной торговли. Представлена экспликация к плану части строения арендованного обществом (площадь торгового зала 22.1 кв.м., склады площадью 131.4 кв.м. и 57, 5 кв.м., кабинеты площадью 20.8 кв. м. и 17.9 кв.м.).

Согласно пункту 7 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

Следовательно, налогоплательщики, совмещающие ЕНВД с общей системой налогообложения, обязаны вести раздельный учет.

Доначисляя спорные суммы, налоговая инспекция указала на отсутствие ведения обществом раздельного учета, ссылаясь на опрос главного бухгалтера и реализацию табачных изделий оптом и розницу в одном здании. Иных доказательств, подтверждающих отсутствие ведения налогоплательщиком раздельного учета инспекцией не представлено.

Глава 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации не устанавливает порядок ведения раздельного учета плательщиками ЕНВД. Поэтому налогоплательщик вправе самостоятельно разработать такой порядок.

В ходе проверки налогоплательщик представил оборотно-сальдовые ведомости ( в разрезе субсчетов), книги покупок , продаж, счета-фактуры, товарные накладные, товарно-транспортные накладные, приказы об ученой политике на 2014 -2015 годы, различные справки.

Из представленного суду приказа об учетной политике общество с ограниченной ответственностью "Ориенталь" на 2014 и 2015 годы следует, что раздельный учет облагаемых операций по НДС и движения товаров по розничному складу отражался заявителем на счете 41.2 "Товары в розничной торговле", включающей в себя покупную стоимость товаров с налогом на добавленную стоимость и сумму торговой надбавки 42 "торговая наценка". При осуществлении оптовой торговли товары должны отражаться в учет по покупной стоимости, на счете 41.1 "Товары на складах". включающей в себя покупную стоимость товаров. При ведении учета товаров по стоимости приобретения разница между покупной и продажной стоимостью отдельно в учете не отражается (то есть счет 42 "торговая оценка " не используется) она может быть выявлена на счете 90 " продажи" как разница между суммой , отгруженной покупателю по договору купли-продажи на счете 90.1.1 "выручка, не облагаемая ЕНВД" и суммой, отраженной на счете 90.02.1 "выручка , не облагаемая ЕНВД" , и суммой отраженной на счете 90.02.1.2 "себестоимость не облагаемая ЕНВД" с учетом счета 90.3. "НДС". Начисление НДС производится по отгрузке товара. Пунктом 1.7. учетных политик общества установлено, что расходы на продажу следует распределять пропорционально выручки оптовой и розничной торговли ГСМ, материалы, услуги банка, процент по кредитам банка, заработную плату, руководителя и бухгалтерии, НДС вести раздельный учет НДС по ставке 18 и 19%, НДС по товарам и услугам, предназначенный для различных систем налогообложения распределять пропорционально выручки ( статья 170 НК РФ гл.21 НК РФ) и учитывать в стоимость товаров и услуг, относящихся к ЕНВД.

В связи с чем, суд приходит к выводу, что налоговой инспекцией надлежащих доказательств отсутствия ведения обществом раздельного учета не представлено, поскольку налогоплательщик подтвердил его ведение с помощью первичных документов, регистров бухгалтерского учета, иных самостоятельно разработанных документов для нужд раздельного учета.

Как следует из материалов проверки, налоговая инспекция квалифицировала осуществляемую обществом деятельность по реализации табачных изделий юридическим лицам - ООО "Динсма" (ИНН <***>), ООО "Метрополис" (ИНН <***>) , ООО "АНиК" (ИНН <***>), ООО "Азалия" (ИНН <***>) , ООО "Коннова" (ИНН <***>), как оптовую торговлю, подлежащую обложению налогами по общей системе налогообложения. Всего приобретено у общества в 2014 - 2015 годы ООО "Динсма" товар на сумму 674 205 рублей, ООО "Метрополис" - 720 791 рубль , ООО "АНиК" - 1 987 469 рублей, ООО "Азалия" -1 372 973 рубля, ООО "Коннова" - 76 000 рублей. Указанные покупатели, осуществляют розничную торговлю товарами и в проверяемом инспекцией периоде применяли систему налогообложения - ЕНВД.

В соответствии со статьей 11 Налогового кодекса Российской Федерации институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в данном Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

Согласно статье 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В силу пунктов 1, 2 статьи 497 Гражданского кодекса Российской Федерации договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров (продажа товара по образцам).

Если иное не предусмотрено законом или договором, договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара (статья 493 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В отличие от договора розничной купли-продажи по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (статья 506 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 № 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки", квалифицируя правоотношения при реализации товаров, необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа. При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе, приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.).

Однако в случае, если данные товары приобретаются указанным покупателем у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении Президиума от 05.07.2011 № 1066/11, одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде ЕНВД, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети, предусмотренные статьей 346.26 НК РФ.

Таким образом, розничная торговля характеризуется приобретением товара именно в торговой точке по розничной цене.

В этой связи к розничной торговле в целях применения системы налогообложения в виде ЕНВД относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами, как за наличный, так и безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи физическим и юридическим лицам для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, т.е. не для последующей реализации или использования в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

При этом следует иметь в виду, что организации и индивидуальные предприниматели, реализующие товары, не несут обязанности осуществления контроля за последующим использованием покупателем приобретаемых товаров (для предпринимательской деятельности или для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью).

Согласно пункту 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.03.2013 № 157 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением положений главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации" ЕНВД, уплачиваемый в отношении розничной торговли, осуществляемой исключительно через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети (подпункты 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ), охватывает в том числе и сделки по реализации через названные объекты товаров юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям.

Материалами дела установлено и подтверждено контрагентами, что договоры с обществом не заключались, счета-фактуры не выставлялись. Приобретенный товар сопровождался выдачей товарного чека, кассового чека и накладной-прайс со всем перечнем имеющейся у продавца продукции.

Физические лица, производившие выборку и приобретение табачных изделий, не предоставляли обществу документы, подтверждающие полномочия на право представления интересов от ООО "Динсма" (ИНН <***>), ООО "Метрополис" (ИНН <***>), ООО "АниК" (ИНН <***>), ООО "Азалия" (ИНН <***>), ООО "Коннова" (ИНН <***>).

Указанное обстоятельство подтверждается пояснениями обществ и доказательств обратного не предоставлено.

ООО "Динсма" в ходе встречных проверок (вх. от 14.03.2016) налоговой инспекции подтвердило, что договоры с обществом в 2014-2015 году не заключало, закупку табачных изделий осуществляла со склада общества за наличный расчет, путем самовывоза. При покупке выдавались расходные документы: товарный чек с кассовым чеком, или перечень товара с кассовым чеком.

ООО "АниК" в письме от 15.03.2016 года, направленном в налоговую инспекцию указало, что книги покупок и продаж не вело, для ежедневного приобретения товара у общества выдавало деньги и.о. зав магазином.

Руководитель ООО "Коннова" ( вх. от 21.03.2016 года) пояснил, что договоры с обществом не заключало, закупка табачных изделий осуществлялась за наличный расчет.

ООО "Метрополис" (вх. от 26.04.2016 года) представило в ходе встречных проверок налоговой инспекции товарные чеки и накладные.

ООО "Азалия" (вх. от 17.03.2016 года) указало, что закупку сигаретной продукции производило непосредственно на складе поставщика и получало от общества товарный и кассовый чек, так как оплата производилась наличными денежными средствами. Товарный чек выписывался без наименования покупателя, так как покупатель не идентифицировался.

Факторами, которые могут свидетельствовать о ведении продавцом оптовой торговли, выступают предварительное согласование существенных условий договора поставки (наименование и количество товара). Если в целях реализации товара, например, заключаются договоры, в которых определяются ассортимент товаров, сроки их поставки, порядок и форма расчетов за поставляемые товары, а также оформляются и передаются покупателям накладные, счета-фактуры, ведутся журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то такая деятельность относится к предпринимательской в сфере оптовой торговли.

Налоговым органом не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что выбор и заказ товара, его отгрузка и оплата осуществлялись покупателями - юридическими лицами вне объекта стационарной торговой сети и что реализация табачных изделий юридическим лицам производилась по ценам, отличным от цен при розничной торговле физическим лицам.

Таким образом, реализация товаров на основании заключенных с юридическими лицами договоров подпадает под понятие розничной купли-продажи, следовательно, у налогового органа не имелось оснований для начисления заявителю спорных сумм налогов.

В связи с чем инспекцией, необоснованно доначислен налог на добавленную стоимость в сумме 869 677 рублей, налог на прибыль в сумме 966 307 рублей, соответствующие суммы пени и штрафов.

В ходе налоговой проверки налоговая инспекции также пришла к выводу, что общество неправомерно применяло ЕНВД в части деятельности розничной развозной торговли табачных изделий, в результате чего, доходы от реализации табачных изделий в части оптовой торговли неправомерно занижены. В связи с чем, доначислен налог на прибыль в сумме 3 171 479 рублей, налог на добавленную стоимость в сумме 2 854 330 рублей, соответствующие пени и штрафы.

Согласно пункту 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт- Петербурга в отношении определенных видов предпринимательской деятельности.

К таким видам относится розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети (статья 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации).

Развозная торговля - розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. К данному виду торговли относится торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата.

Согласно статье 8 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, при организации торговой деятельности и ее осуществлении самостоятельно определяют: вид торговли (оптовая и (или) розничная торговля); форму торговли (в стационарных торговых объектах, вне стационарных торговых объектов, в том числе на ярмарках, выставках, развозная торговля, разносная торговля, дистанционный способ продажи товаров, продажа товаров с использованием автоматов и иные формы торговли); способ торговли (с использованием торговых объектов и (или) без использования торговых объектов) и т.д.

Из пояснений общества и оспариваемого решения следует, что оно в 2014 - 2015 годах вело развозную торговлю вне стационарной торговой сети с использованием арендованных автомобилей.

Из представленных суду договоров аренды подтверждается аренда транспортных средств. По договору аренды от 15.08.2013 года общество арендовало у ФИО4 автомобиль ГАЗ 33021(номерной знак <***>), по договору от 20.08.2013 года - у ФИО5 - ГАЗ 2705 (номерной знак <***>), по договору от 20.08.2013 года - у ФИО5 - ГАЗ 2705 (номерной знак <***>), по договору от 27.12.2014 года у ООО "XXI ВЕК - Сигма" - фургон марки 3035 ВА ( номерной знак <***>), по договору от 02.08.2014 года у ООО "XXI ВЕК - Сигма" ГАЗ 2705 (номерной знак - <***>), ), по договору от 02.08.2014 года у ООО "XXI ВЕК - Сигма" ГАЗ 2705 (номерной знак - <***>), по договору от 02.08.2014 года у ООО "XXI ВЕК - Сигма" ГАЗ 2705 (номерной знак - Е 7410 ОА 123), по договору от 01.01.2014 года у ООО "XXI ВЕК - Сигма" ИЖ 27175-030 (номерной знак - <***>), по договору от 01.01.2014 года у ООО "XXI ВЕК - Сигма" ИЖ 27175-030 (номерной знак - В 958 УВ61), по договору от 01.01.2014 года у ООО "XXI ВЕК - Сигма" ИЖ 27175-030 (номерной знак - В 906 УВ61), по договору от 01.01.2014 года у ООО "XXI ВЕК - Сигма" ГАЗ 2705 (номерной знак - <***>).

Налоговый орган в оспариваемом решении указал, что арендованные автомобили в 2014 - 2015 гг. не переоборудовались в автолавки, автомагазины, кассовые аппараты на автомобили не устанавливались.

Вместе с тем, материалы налоговой проверки не содержат доказательств того, что инспекция в ходе контрольных мероприятий проводила осмотр автотранспортных средств, используемых ООО "Ориенталь", на предмет установления обоснованности применения налогоплательщиком ЕНВД при осуществлении развозной торговли.

Кроме того, отсутствие в арендованных автомобилях кассовых аппаратов не опровергает обстоятельств того, что общество при ведении деятельности, с которой исчислялся и уплачивался ЕНВД, осуществляло с покупателями расчеты исключительно наличными денежными средствами.

Не соблюдение налогоплательщиком ограничений для оптовой и розничной торговли табачными изделиями, предусмотренных статьей 19 Федерального Закона от 23.02.2013 г. № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» является основанием для применения к обществу иных мер ответственности.

В соответствии с частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Из материалов дела следует, что налоговый орган рассчитал суммы налогов на основании представленных обществом справок - пояснений, показаний водителей, а также товарных чеков.

Суд изучив материалы проверки, приходит к выводу, что налоговым органом не представлено достаточных доказательств в подтверждение выводов об отсутствии оснований для применения единого налога на вмененный доход в отношении осуществляемой обществом в 2015-2015 году розничной развозной торговли.

Согласно пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налогового правонарушения, предусмотренного статьей 129.3 настоящего Кодекса, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Так как материалами дела не доказан факт занижения налогоплательщиком налоговой базы при исчислении налогов, то и оснований для привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ и доначисления сумм пени в порядке статьи 75 Налогового кодекса РФ не имелось.

В соответствии с пунктом 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений - незаконными.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что заявление общества о признании недействительным решения налоговой инспекции в обжалуемой части следует удовлетворить.

При обращении в суд общество уплатило государственную пошлину в размере 3 000 рублей (чек-ордер от 21.09.2016 года).

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 13.11.2008 № 7959/08 по делу № А46-6118/2007 указано, что в случае признания обоснованным полностью или частично заявления об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) налоговых органов (должностных лиц), судебные расходы подлежат возмещению соответственно этим органом в полном размере.

В связи с изложенным, суд взыскивает с налоговой инспекции судебные расходы в размере 3 000 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

заявление общества с ограниченной ответственностью "Ориенталь" (ИНН <***>, ОГРН <***>) удовлетворить.

Признать недействительным решение от 30.06.2016 №11-20/19 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенное Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №1 по Республике Адыгея (ИНН <***>, ОГРН <***>), в отношении общества с ограниченной ответственностью "Ориенталь" (ИНН <***>, ОГРН <***>) в части:

- доначисления налога на добавленную стоимость за 2014-2015 годы в размере 3 724 007 рублей,

- доначисления налога на прибыль за 2014-2015 год в размере 4 307 728 рублей,

- привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в сумме 1 606 347 рублей (НДС-744 801 рубль 40 копеек, налог на прибыль - 861 545 рублей 60 копеек,

- доначисления соответствующих сумм пени.

Обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Республики Адыгея от 26.09.2017 года по делу № А01-2106/2016, отменить.

Взыскать с Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службе №1 по Республике Адыгея (ИНН <***>, ОГРН <***>), зарегистрированной по адресу: <...>, в пользу общества с ограниченной ответственностью "Ориенталь" (ИНН <***>, ОГРН <***>, <...>) расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 рублей.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья С.И.Хутыз