Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Алтай в составе судьи Черепановой И. В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Аткуновой А.С., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Закрытого акционерного общества "Горнолыжный комплекс "Манжерок" (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: ул. Ленинская, 18, с. Манжерок, Майминский район) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Алтай (ОГРН <***>, ИНН <***>, ул. Чорос-Гуркина, 40, г. Горно-Алтайск)

- о признании недействительным решения № 239 от 20.07.2015г. об отказе в возмещении полностью суммы НДС в сумме 1838236 руб.;

- о признании недействительным решения №24328 от 20.07.2015г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

при участии представителей:

от заявителя – ФИО1, в лице генерального директора Закрытого акционерного общества "Горнолыжный комплекс "Манжерок", действующего на основании выписки из Протокола № 02-15 от 19.06.2015; ФИО2, по доверенности № 23/15 от 04.08.2015; ФИО3, по доверенности № 04/16 от 25.01.2016 (сроком до 29.02.2016);

от ответчика – ФИО4, по доверенности № 18 от 12.01.2016 (сроком до 15.04.2016); ФИО5, по доверенности № 24 от 12.01.2016 (сроком до 15.04.2016); ФИО6, по доверенности № 20 от 12.01.2016 (сроком до 15.04.2016).

установил:

Закрытое акционерное общество «Горнолыжный комплекс «Манжерок» (далее – ЗАО «ГЛК Манжерок», общество) обратилось в арбитражный суд с требованиями к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Алтай (далее –МРИ ФНС № 5, налоговый орган):

- о признании недействительным решения № 239 от 20.07.2015 об отказе в возмещении полностью суммы НДС в сумме 1838236 руб.;

- о признании недействительным решения № 24328 от 20.07.2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанное заявление принято производству.

В заявлении общество указало, что Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №5 по Республике Алтай (далее также - налоговый орган, ответчик) в отношении Закрытое акционерное общество «Горнолыжный комплекс «Манжерок» (далее также - ЗАО "Горнолыжный комплекс «Манжерок", заявитель, налогоплательщик) по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки (акт камеральной налоговой проверки от 25.05.2015 г. №40357) вынесено Решение № 239 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению от 20.07.2015 г. (далее - Решение №239) об отказе в возмещении ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» налога на добавленную стоимость в сумме 1 838 236,00 рублей и решение от 20.07.2015 г. №24328 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее - Решение №24328) (далее также - оспариваемые решения), в соответствии с которым:

- налогоплательщик привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 части первой Налогового кодекса РФ, в виде штрафа в сумме 1 340 827,40 рублей;

- доначислен налог в сумме 6 704 137 рублей;

- начислены пени в сумме 266 095,12 рублей руб. за несвоевременную уплату налога.

В рамках соблюдения досудебного порядка урегулирования спора (пункт 2 статьи 138 части первой Налогового кодекса РФ) заявителем оспариваемое решение обжаловано в установленном порядке путем подачи апелляционной жалобы №829 от 20.08.2015 г. в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы по Республике Алтай. Решением №04-14/09939 указанного вышестоящего налогового органа от 23.10.2015 г. оспариваемое решение оставлено без изменения, а жалоба - без удовлетворения.

В обоснование своих возражений против принятых решений заявитель ссылается на следующее:

- на момент заключения договора 01.10.2011 г. № 01/2011 на выполнение функций Заказчика по организации и разработки, проектной, рабочей документации, выполнению комплекса СМР, монтажа инженерного оборудования, осуществлении строительного контроля и сдачи в эксплуатацию горнолыжного комплекса «Манжерок» (далее - Договор № 01/2011 от 01.10.2011 г.) доля участия ООО «Сбербанк Капитал» в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» составляла ноль процентов, также доля участия ООО «Сбербанк Капитал» в ООО «ЕвроСтройПроект» составляла ноль процентов, соответственно ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок», ООО «ЕвроСтройПроект», ООО СБК «Инвест», ООО «Сбербанк Капитал» не являлись взаимозависимыми лицами. Доказательства того, что ООО «СБК Инвест», ООО «Сбербанк Капитал» могли повлиять и повлияли на результат сделки, а именно по договору №01/2011 от 01.10.2011 г. в момент заключения сделки между ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» и ООО «ЕвроСтройПроект» в Решении № 24328 не отражены. Сама по себе взаимозависимость между ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» и ООО «ЕвроСтройПроект» в момент заключения сделки не может свидетельствовать о необоснованности налоговой выгоды.

- минимальная стоимость уставного капитала, отсутствие транспортных средств, недвижимого имущества, отсутствие персонала (на момент заключения договора) не может само по себе опровергать реальность совершенных сделок и фактического оказания услуг. ООО «ЕвроСтройПроект» на момент заключения договора № 01/2011 от 01.10.2011 г. являлось членом СРО ОСТЭК (зарегистрировано 15.09.2011 г. на основании решения совета партнеров указанной саморегулируемой организации), для чего требуется выполнение соответствующих условий (штатная численность, квалификация работников, уплата членских взносов и т.д.). А сам заявитель не мог фактически выполнить работы собственными силами в связи с отсутствием у него допуска к выполнению работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства.

- выводы ИФНС о не соразмерности стоимости услуг технического заказчика, с объемом фактически выполненных подрядных и проектных работ по договору № 01/2011 от 01.10.2011 г. не обоснованы, ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» при заключении договора № 01/2011 от 01.10.2011 г. при установлении стоимости услуг в месяц исходили из того, что ООО «ЕвроСтройПроект» выполнит свои обязательства по договору в полном объеме. Кроме того, в силу требований раздела V.1 Налогового кодекса РФ налоговые органы вправе осуществлять контроль соответствия цен, применяемых в сделках лицами, являющимися взаимозависимыми, рыночному уровню в порядке ст. 105.3 НК РФ. Как указано в Письме ФНС России от 16.09.2014 N ЕД-4-2/18674@, Письме Минфина России от 26.12.2012 № 03-02-07/1-316, в этом случае налоговому органу необходимо доказать получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, в частности, уменьшения налоговой базы посредством манипулирования ценой в сделках.

Однако, подобные доводы в Решении № 24328 отсутствуют, также как отсутствует оценка соответствия уровня стоимости услуг по договору №01/2 011 от 01.10.2011 г. рыночному уровню на момент заключения сделки.

- несоответствие суммы НДС, восстановленной в 4 квартале 2014 г. с представленными ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» пояснениями и первичными документами на выполнение строительно-монтажных и проектных работ, вызвана тем, что в уточенной декларации по НДС за 4 квартал 2014 Обществом ошибочно восстановлена сумма в размере 8 542 373 рублей, т.е. большая сумма, тем самым Общество увеличило свои налоговые обязательства на сумму 1 525 424 рублей. Несоответствие суммы НДС связано с ошибочно излишним отражением в налоговой декларации суммы НДС к возмещению большей, чем следовало отразить (всего на сумму 1 525 424 рублей). Ошибка Общества совершена в пользу налогового органа и не может трактоваться против Общества.

- довод налогового органа о том, что ежемесячные отчеты, предоставляемые ООО «ЕвроСтройПроект» в адрес ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» имеют формальный характер и не содержат сведений о конкретных объемах оказанных услуг, не обоснован, поскольку в представленных отчетах и актах выполненных работ ООО «ЕвроСтройПроект» указан перечень работ в соответствии с договором № 01/2011 от 01.10.2011 г. ООО «ЕвроСтройПроект» осуществляло реальную предпринимательскую деятельности, в частности, оказание услуг по организации разработки проектной, рабочей документации, выполнению комплекса строительных работ, осуществление строительного контроля. Данное обстоятельство подтверждается также тем, что ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» приняты результаты работ по заключенным ООО «ЕвроСтройПроект» договорам подряда. Информация о неисполнении налоговых обязательств ООО «ЕвроСтройПроект» в акте отсутствует.

- факты о том, что руководитель ООО «ЕвроСтройПроект» (на момент заключения сделки ФИО7) основной доход получал в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» и сотрудники ООО «ЕвроСтройПроект» одновременно получали доходы в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» не образуют состава налогового правонарушения.

- с доводом о том, что первичные документы со стороны ООО «ЕвроСтройПроект» подписывались должностным лицом (ФИО8), имеющим формальное отношение к финансово-хозяйственной деятельности Общества, заявитель не согласен, поскольку он противоречит данным Единого государственного реестра юридических лиц, в связи с этим не может служить доказательством формального исполнения обязанностей генерального директора ФИО8

- финансирование строительства и проектирования осуществлялось на основании п. 7.2. Договора № 01/2011 от 01.10.2011 г. в форме авансирования в размере 30 процентов от общей стоимости строительства горнолыжного комплекса «Манжерок». В соответствии с условиями Договора № 01/2011 от 01.10.2011 г. процент авансирования не зависел от объема выполненных работ, процент аванса был установлен Договором № 01/2011 г. от 01.10.2011 г., и при увеличении объема работ сумма аванса пропорционально увеличивалась. ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» не является стороной договорных отношений между ООО «ЕвроСтройПроект» и ООО «КСК-Строй», как заказчика и генерального подрядчика и не может навязывать условия исполнения договора генерального подряда № 1 от 27.04.2012., в связи с чем ссылка налогового органа, что ООО «ЕвроСтройПроект» в нарушение условий договора генерального подряда перечислило в адрес ООО «КСК-Строй» более 159 млн. рублей, Заказчиком поэтапно перечислялись значительные суммы денежных средств при условии, что работы в таком объеме еще не были выполнены, не обоснована.

- ни ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок», ни ООО «Сбербанк Капитал», ни департамент строительства ОАО «Сбербанк России» не осуществляли технический надзор и контроль за строительством горнолыжного комплекса «Манжерок» в силу отсутствия допуска к определенному виду работ или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов, капитального строительства, а также допуска к определенному виду работ или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов, капитального строительства по подготовке проектной документации.

- налоговым органом ошибочно квалифицированы восстановленные суммы НДС в размере 8 542 373 руб. как связанные с расторжением договора.

Понятие "необоснованная налоговая выгода" налоговым законодательством Российской Федерации не определено. Выводы налогового органа о получении ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» необоснованной налоговой выгоды не являются аргументированными. Все участники цепочки поставок услуг уплатили НДС в бюджет в полном объеме. То есть источник для возмещения налога из бюджета был сформирован. В случае возмещения ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» спорной суммы НДС бюджет не пострадает. Обществом правомерно принят к вычету НДС. В 4 квартале 2014 года Обществом были приняты на учет услуги Заказчика на сумму 56 000 000 рублей, а также результат работ (услуг) подрядчиков, привлеченных Заказчиком с целью исполнения Договора № 01/2011 всего на сумму 75 002 752,62 рубля (вкл. ОАО «СИАСК» и ООО «АльпПроект»). С суммы предварительной оплаты услуг Заказчика (всего 56 000 000 рублей) к вычету был принят НДС в размере 7 016 949 руб. (что подтверждается счетами фактурами, книгами покупок за соответствующий период). Приняты на учет услуги стоимостью 56 000 000 рублей, к вычету заявлен НДС в размере 8 542 373 рубля. Восстановлению подлежит сумма ранее принятая к вычету - 7 016 949 руб. Фактически в уточенной декларации по НДС за 4 квартал 2014 г. Обществом ошибочно восстановлена сумма в размере 8 542 373 рублей, т.е. большую сумма, тем самым увеличив свои налоговые обязательства на сумму 1 525 424 рублей.

Инспекция в отзыве на заявление требование общества не признала, указав на создание фиктивного документооборота, без намерения создать соответствующие правовые последствия. Просит в удовлетворении заявленных требований отказать.

В судебном заседании заявитель поддержал доводы, изложенные в заявлении по тем же основаниям.

Налоговый орган в судебном заседании поддержал позицию, изложенную в отзыве и дополнениях к нему, указав, что установленные в ходе проверки обстоятельства в своей совокупности позволили сделать вывод о необоснованной налоговой выгоде налогоплательщика. Что касается уточненных налоговых деклараций, поданных контрагентом ЗАО «ГЛК «Манжерок» - ООО «ЕвроСтройПроект», то данные декларации поданы им после нахождения спора в суде, в связи с чем не могут быть приняты во внимание. На момент проведения проверки, таковых в наличии не имелось.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению.

Как следует из материалов дела, Закрытым акционерным обществом "Горнолыжный комплекс "Манжерок" ИНН <***> КПП 041101001 по ТКС с ЭЦП 09.02.2015 г. в Межрайонную ИФНС России № 5 по Республике Алтай представлена уточненная № 1 налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2014 г., в которой сумма НДС, исчисленная к возмещению из бюджета, составляет 1 838 236.00 руб.

На основании ст. 88 Налогового кодекса РФ проведена камеральная налоговая проверка. По результатам проверки Межрайонной ИФНС России № 5 по Республике Алтай, вынесено решение № 239 об отказе в возмещении полностью суммы НДС заявленной к возмещению в размере 1838236 руб. и на основании статьи 101 Налогового кодекса РФ, решено привлечь к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в сумме 1340827.40, а также начислить пени по состоянию на_20.07.2015 г. в сумме 266095.12 руб., доначислить сумму неуплаченного налога на добавленную стоимость в размере 6704137.00 руб.

Основанием для вынесения указанных решений послужило то, что в ходе налоговой проверки выявлены обстоятельства, которые, по мнению налогового органа, свидетельствуют о признаках недобросовестности общества как налогоплательщика, о фиктивном документообороте.

Не согласившись с решением ЗАО «ГЛК «Манжерок» обратилось в суд с требованием с требованием о признании указанных решений недействительным.

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, и иные лица, вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Кодексом.

Особенности порядка рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц содержатся в главе 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу статей 65, 200 АПК РФ обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган.

Суд оценил заявленные требования и пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и выполнять законные требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах.

Согласно статье 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (п. 2 ст. 171 НК РФ).

Налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ (п. 1 ст. 172 НК РФ).

В соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 года № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее - Постановление № 53) под налоговой выгодой для целей данного постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом следует учитывать, что возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной (пункты 3, 4 Постановления № 53).

Пункт 5 Постановления № 53 указывает, что о необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств: невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств; учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций; совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета. В случае наличия особых форм расчетов и сроков платежей, свидетельствующих о групповой согласованности операций, суду необходимо исследовать, обусловлены ли они разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями).

В силу пункта 6 Постановления № 53 судам необходимо иметь в виду, что следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной: создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции; взаимозависимость участников сделок; неритмичный характер хозяйственных операций; нарушение налогового законодательства в прошлом; разовый характер операции; осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика; осуществление расчетов с использованием одного банка; осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций; использование посредников при осуществлении хозяйственных операций. Однако эти обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, указанными в пункте 5 данного Постановления, могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

В пункте 9 Постановления № 53 указано, что судам необходимо учитывать, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому, если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды при отсутствии намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

При этом налогоплательщик в опровержение указанных утверждений вправе приводить доводы в обоснование выбора контрагента, имея в виду, что по условиям делового оборота при осуществлении указанного выбора субъектами предпринимательской деятельности оцениваются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но также деловая репутация и платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта. Налогоплательщик также вправе приводить доказательства, свидетельствующие о том, что исходя из условий заключения и исполнения договора, он не мог знать о том, что соответствующая сделка заключается от имени организации, не осуществляющей реальной предпринимательской деятельности и не исполняющей ввиду этого налоговых обязанностей в связи со сделками, оформляемыми от его имени.

Таким образом, нормы НК РФ, в том числе положения главы 21 названного Кодекса, связывают возникновение прав и обязанностей при исчислении и уплате в бюджет налогов с осуществлением налогоплательщиком реальных операций (фактов хозяйственной деятельности).

Судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, достоверны.

В связи с этим, применяя постановление № 53 к обстоятельствам по настоящему делу, подлежит оценке достоверность представленных заявителем и налоговым органом доказательств на предмет их влияния во взаимной связи и совокупности на решение вопроса об обоснованности принятых инспекцией решений.

Упомянутые обстоятельства касаются тех сведений, полученных налоговым органом в результате проведения мероприятий налогового контроля, которые привели его к выводу об уменьшении обществом налоговой обязанности путем совершения действий, не обусловленных разумными экономическими причинами или целями делового характера, так и доводов общества об объективной связи понесенных им расходов по приобретению спорного оборудования с последующим его использованием в предпринимательских целях.

Наличие или отсутствие разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика устанавливается судом с учетом оценки доказательств о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Как разъяснено Конституционным Судом Российской Федерации в определении от 25.07.2001 № 138-О, обязанность доказывания недобросовестности налогоплательщика возложена на налоговые органы. Однако данное положение закона не освобождает налогоплательщика от обязанности доказывания достоверности сведений, содержащихся в документах, представляемых в налоговый орган в подтверждении своего права на получение налоговых вычетов.

Следовательно, налоговые последствия в виде применения налоговых вычетов по НДС и возмещения НДС правомерны лишь при наличии документов, отвечающих требованиям достоверности и подтверждающих реальные хозяйственные операции.

Требование о достоверности первичных учетных документов содержится в статье 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», что означает необходимость проверки достоверности сведений, содержащихся в представленных налогоплательщиком в обоснование права на налоговый вычет документах.

Анализ правовой позиции, изложенной в пункте 3 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 15.02.2005 № 93-0, статьи 172 НК РФ - «Порядок применения налоговых вычетов», и буквального смысла абзаца второго ее пункта 1 позволяют сделать однозначный вывод о том, что обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), поскольку именно последний выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиками.

Таким образом, по смыслу действующего законодательства, представляемые в государственные органы физическими и юридическими лицами документы с целью подтверждения соответствующего права на вычет и возмещение налога, должны содержать достоверную информацию.

При соблюдении указанных требований НК РФ налогоплательщик вправе претендовать на получение налогового вычета при исчислении налога на добавленную стоимость, и указанное право возникает у налогоплательщика только в случае соблюдения установленных законом требований, как в отношении формы, так и содержания представленных налогоплательщиком документов.

В силу пункта 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности (пункт 2 статьи 71 АПК РФ).

Суд оценил доводы налогового органа о создании участниками гражданско-правовых сделок искусственного документооборота без фактического исполнения договора с целью получения налогоплательщиком налоговой выгоды в виде налоговых вычетов по НДС, а также доводы ЗАО «ГЛК «Манжерок» о реальности исполнения договора и считает требования ЗАО «ГЛК «Манжерок» не подлежащими удовлетворению в силу следующего.

Так из материалов дела следует, что ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" ИНН <***> КПП 041101001 состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Республике Алтай с 28.04.2004 г.

Адрес места нахождения: 649113, РОССИЯ, РА, <...>.

09.02.2015 г. Закрытым акционерным обществом "Горнолыжный комплекс "Манжерок" ИНН <***> КПП 041101001 по ТКС с ЭЦП в Межрайонную ИФНС России № 5 по Республике Алтай представлена уточненная №1 налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2014 г., в которой сумма НДС, исчисленная к возмещению из бюджета, составляет 1 838 236.00 руб.

На основании ст. 88 Налогового кодекса РФ проведена камеральная налоговая проверка.

В соответствии со статьей 93 части первой Налогового Кодекса Российской Федерации в адрес ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" ИНН <***> КПП 041101001 выставлено требование о предоставлении документов (информации) № 7117 от 27.01.2015 г., документы представлены 05.02.2015 № 24640699 в связи с представлением уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2014 г. ЗАО «ГЛК Манжерок» ИНН <***> выставлено требование о предоставлении документов № 953 от 20.03.2015 г.

ЗАО «ГЛК Манжерок» в Межрайонную ИФНС России № 5 по Республике Алтай представлен пакет документов для подтверждения правомерности применения налоговых вычетов и суммы НДС, заявленной к возмещению из бюджета по налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2014 г.: счета-фактуры за 4 квартал 2014 г., акты выполненных работ за 4 квартал 2014 г., товарные накладные за 4 квартал 2014 г., финансово-хозяйственные договоры, акты сверок за 4 квартал 2014 г., журнал учета полученных и выставленных счетов-фактур за 4 квартал 2014 г., книга покупок за 4 квартал 2014 г., карточки бухгалтерских счетов за 4 квартал 2014 г., книга продаж за 4 квартал 2014 г., дополнительный лист к книге покупок за 4 квартал 2014 г., дополнительный лист к книге продаж за 4 квартал 2014 г.

По данным налоговой декларации по налогу на прибыль за 12 месяцев 2014 года установлено, что сумма дохода от реализации товаров (работ, услуг) сложилась за счет выручки от реализации товаров (работ, услуг) собственного производства, которая составила 37 266 608 руб., реализации прочего имущества – 442 963 руб. Сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) сложилась от оказания услуг по проживанию в гостиницах, услуг подъемника (ПККД, БКД), сдачи помещений в аренду.

Основная доля (95,9%) налоговых вычетов по НДС при приобретении товаров (работ, услуг) сложилась от взаимоотношений ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" ИНН <***> КПП 041101001 с 3 предприятиями. 0,3% налоговых вычетов по НДС сложилась в результате включения в состав вычетов суммы налога, исчисленной с сумм частичной оплаты, подлежащей вычету с даты отгрузки товаров (работ, услуг).

Сумма налоговых вычетов в размере 7 151 254.00 руб. (30,9% от общей суммы налоговых вычетов) сложилась по контрагентам:

1. ООО «Альп-Проект» ИНН <***> КПП 500701001 выполнение работ на сумму 15 700 000,00 руб., в том числе НДС 2 391 101,69 руб. (10,3% в общей сумме налоговых вычетов).

2. ООО «СК «Электромонтаж-Алтай» ИНН <***> КПП 222301001 выполнение строительно-монтажных работ двухцепной ВЛЗ-10 кВ Л20-1 на сумму 17 826 357,94 руб., в том числе НДС 3 879 268,02 руб. (16,8% в общей сумме налоговых вычетов).

Сумма налоговых вычетов 15 902 387,45 руб. (68,8% от общей суммы налоговых вычетов) сложилась в результате:

- ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> за услуги по выполнению функций заказчика по договору №01/2011 на сумму 56 000 000,00 руб., в том числе НДС 8 542 373,00 руб. и выполнение строительно-монтажных работ на общую сумму 67 017 124,62, в том числе НДС 7 360 014,45 руб.

Сумма налоговых вычетов 15 902 387,45 руб. (68,8% от общей суммы налоговых вычетов) сложилась в результате взаимоотношений с ОО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> за услуги по выполнению функций заказчика по договору № 01/2011 на сумму 56 000 000,00 руб., в том числе НДС 8 542 373,00 руб. и выполнение строительно-монтажных работ на общую сумму 67 017 124,62, в том числе НДС 7 360 014,45 руб.

Между ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> и ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ИНН <***> заключен договор № 01/2011 на выполнение функций Заказчика от 01.10.2011 г.

По настоящему договору Застройщик (ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ИНН <***>) поручает, а Заказчик (ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***>) обязуется оказать услуги по организации разработки, проектной, рабочей документации, выполнению комплекса СМР, монтажа инженерного оборудования, осуществлении строительного контроля и сдачи в эксплуатацию горнолыжного комплекса «Манжерок». Ввод Объекта в эксплуатацию будет осуществляться на основании актов приемочной комиссии по форме КС-14, которые подлежат уточнению после утверждения в установленном порядке Проекта застройки. Период строительства объекта определен с 2011 г. по 2013 г. Общая стоимость строительства Объекта составляет 426 359 156, 91 руб., в том числе НДС 18 % 65 037 837, 49 руб.:

- стоимость строительно-монтажных и проектно-изыскательских работ Объекта строительства составляет 388 359 156, 91 руб., в том числе НДС 18% 59 241 227, 33 руб.

Финансирование строительства и проектирования осуществляется в форме авансирования. Застройщик на основании заявки и счета-фактуры Заказчика перечисляет на счет Заказчика авансовый платеж в размере 30 % что составляет 116 507 747, 07 руб., НДС 18 % 20 971 394, 97 руб. Заказчик по мере необходимости составляет и передает Застройщику на рассмотрение и утверждение заявку с приложением документов (Акт приемки-передачи проектной документации, КС-2, КС-3, счет-фактура и другие документы. Застройщик обязан оплачивать последующие платежи в течение 8 (восьми) календарных дней с момента получения соответствующей заявки Заказчика с приложением подтверждающих документов.

Между ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> и ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ИНН <***> заключено дополнительное соглашение № 1 к договору № 01/2011, в соответствии с которым внесены изменения в договор в связи с увеличением объема работ. Согласно дополнительному соглашению общая стоимость строительства объекта составляет 729 185 525,31 руб., в том числе НДС 111 231 690,30 руб.

01.07.2013 заключено дополнительные соглашение № 2 к договору 01/2011 от 01.10.2011, в соответствии с которым внесены следующие изменения: общая стоимость строительства объектов составляет 787 441 340,14 руб., в том числе НДС 18% - 120 118 170,53 руб.:

- стоимость строительно-монтажных работ составляет 657 319 331,44 руб., в т.ч. НДС 18% - 100 269 050,56 руб.;

- стоимость проектно-изыскательных работ составляет 56 122 008,70 руб., в т.ч. НДС 18% - 8 560 984,38 руб.

Финансирование строительства и проектирования осуществляется в форме авансирования в соответствии с графиком финансирования объекта строительства. Застройщик на основании заявки и счета-фактуры Заказчика перечисляет на счет Заказчика авансовый платеж в размере 29,06% и составляет 207 355 657,60 руб., включая НДС 18% - 31 630 524,03 руб.

Перечень обязанностей заказчика по этому договору предусмотрен разделом 5 договора №01/2011 от 01.10.2011.

При этом на ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> не возложена обязанность по выполнению строительно-монтажных и проектно-изыскательных работ.

В соответствии с п. 3 ст. 4 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» заказчиком признается лицо, на которое в соответствии с договором возложена обязанность по реализации инвестиционного проекта. Если заказчик самостоятельно не осуществляет строительно-монтажные работы, в таком случае он рассматривается как посредник между подрядными организациями, ведущими строительные работы, и застройщиком, осуществляющим финансирование строительства.

В целях применения положений главы 21 Налогового кодекса РФ во взаимоотношениях с застройщиком организацию, выполняющую функции заказчика, и не выполняющую одновременно функции подрядчика, надлежит квалифицировать в качестве посредника и применять к заказчику нормы статьи 156 Налогового Кодекса РФ. Согласно нормы статьи 156 Налогового Кодекса РФ налогоплательщики при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров определяют налоговую базу как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров.

В этом случае, при исчислении налоговой базы по НДС учитывается только сумма вознаграждения заказчика. Денежные средства, перечисленные застройщиком на выполнение строительно-монтажных работ, в расчет налоговой базы по налогу на добавленную собственность не включаются.

Поскольку у инвестора (застройщика) отсутствует учет затрат на строительство, то есть не ведется учет принятых строительных работ и услуг, то ему для применения вычетов в порядке п. 5 ст. 172 Налогового кодекса РФ необходимо ждать окончания строительства, когда заказчик передаст ему все документально подтвержденные расходы по строительству и предъявит застройщику сводный счет-фактуру на завершенные строительно-монтажные работы. В соответствии с п. 6 ст. 171 Налогового кодекса РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (разборке), монтаже (демонтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и сумм налога, приобретенные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

Реализовать право на вычет по завершенному строительством объекту застройщик может только на основании счета-фактуры в соответствии со ст. 169 Налогового кодекса РФ. Заказчик выставляет сводный счет-фактуру, составляемый на основании счетов-фактур, полученных заказчиком от подрядных организаций по выполненным строительно-монтажным работам, и от проектных организаций. Сводные счета-фактуры с приложениями, полученные застройщиком от заказчика, регистрируются в журнале учета полученных счетов-фактур и регистрируются в книге покупок по мере возникновения права на применение вычета по НДС по соответствующему объекту капитального строительства в соответствии с Правилами ведения журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, применяемых при расчетах по НДС, утвержденные Постановлением Правительства от 26.12.2011 г. № 1137.

В ходе камеральной налоговой проверки декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2014 года налоговым органом установлены и нашли свое подтверждение в судебном заседании следующие признаки получения закрытым акционерным обществом «Горнолыжный комплекс «Манжерок» необоснованной налоговой выгоды по операциям услуг заказчика, предоставляемых ООО «ЕвроСтройПроект»:

- в рамках проверки установлена взаимозависимость участников сделки ООО «ЕвроСтройПроект» и ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок», в связи с участием аффилированных лиц ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок", ООО «СБК Инвест» и ООО «Сбербанк Капитал»;

- ООО «Евростройпроект» не обладало необходимыми ресурсами для осуществления хозяйственной деятельности (минимальная стоимость уставного капитала, отсутствие основных средств, транспорта и имущественных объектов, осуществление деятельности за счет займов аффилированных лиц, численность на момент заключения сделки – 1 человек);

- стоимость услуг технического заказчика не соразмерна с объемом выполненных подрядных и проектных работ;

- основная сумма доходов ООО «ЕвроСтройПроект» 99,4 процентов получена от сделки с ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» в рамках договора № 01/2011 от 10.10.2011 года, что характеризует создание Общества как финансового инструмента;

- ежемесячные отчеты, предоставляемые ООО «ЕвроСтройПроект» в адрес ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» имеют формальный характер и не содержат сведений о конкретных объемах оказанных услуг;

- ежемесячные отчеты ООО «ЕвроСтройПроект» за период ноябрь 2013 – март 2014 года содержали работы, требующие наличия технического образования и специальных познаний в области строительства и инженерии. Однако, должностное лицо, подписавшее отчеты не имеет даже технического образования;

- руководитель ООО «ЕвроСтройПроект» (должностное лицо на момент заключения сделки ФИО7) основной доход получал в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок»;

- сотрудники ООО «ЕвроСтройПроект» одновременно получали доходы в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок»;

- первичные документы со стороны ООО «ЕвроСтройПроект» подписывались должностным лицом (ФИО8), имеющим формальное отношение к финансово-хозяйственной деятельности Общества;

- ООО «ЕвроСтройПроект» в нарушение условий договора генерального подряда перечислило в адрес ООО «КСК-строй» более 159 млн. руб. Заказчиком поэтапно перечислялись значительные суммы денежных средств при условии, что работы в таком объеме еще не были выполнены;

- фактически технических надзор и контроль за строительством горнолыжного комплекса «Манжерок» осуществляли самостоятельно сотрудники ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» и сотрудники владельца контрольного пакета акций Общества в лице технического отдела ООО «Сбербанк Капитал», а в последующем - департамента строительства ОАО «Сбербанк России»;

Указанные выводы подтверждаются следующими доказательствами.

Из анализа выписки по расчетным счетам ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ИНН <***> установлено, что ООО «Сбербанк Капитал» ИНН <***> (акционер) заключило договор купли-продажи акций общества № 63/12/10-74-12 от 28.03.2012 г. Согласно выписке банка ООО «Сбербанк Капитал» за акции обыкновенные именные в 2012 году перечислило 941 666 000,00 руб. ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» 30.05.2012 г. перечислило в адрес ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> аванс 207 000 000,00 руб. на строительно-монтажные работы и проектно-изыскательные работы в соответствии с дополнительным соглашением № 1 от 05.04.2012 к договору № 01/2011 от 10.10.2011.

Согласно данным удаленного доступа к Федеральным информационным ресурсам, ведение и администрирование которых осуществляет МИ ФНС России по ЦОД, установлено, что за период с 2011 год по 2014 год руководство ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> осуществляли следующие должностные лица:

- ФИО9 с 11.04.2011 по 31.07.2011;

- ФИО7 с 01.08.2011по 03.05.2012;

- ФИО8 с 04.05.2012.

Согласно информационного ресурса «Сведения о доходах по форме 2-НДФЛ», ФИО9 за 2011 год доходы в ООО «ЕвроСтройПроект» не получал. ФИО7 за 2011-2012 год одновременно доходы получал в ЗАО «ГЛК «Манжерок» ИНН <***> и в ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***>. Из анализа выписки банка ООО «ЕвроСтройПроект» установлено, что в адрес руководителя ООО «ЕвроСтройПроект» ФИО8 ежемесячно в 2012 – 2014 году перечислялась заработная плата. Также установлено, что ФИО8 в 2013 году получал доход в ООО «Сбербанк Капитал», при этом сумма получаемого дохода в ООО «Сбербанк Капитал» в разы превышает размер заработной платы в качестве руководителя ООО «ЕвроСтройПроект».

На момент подписания договора № 01/2011 от 01.10.2011 г., заключенного между ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" и ООО «ЕвроСтройПроект» на оказание услуг заказчика, доля участия ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" в ООО «ЕвроСтройПроект» составляла 60 %.

ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" являлось соучредителем ООО «ЕвроСтройПроект» в период с 01.08.2011 г. по 15.05.2012 г.

13.09.2012 года по настоящее время единственным учредителем ООО «ЕвроСтройПроект» является ООО "СБК Инвест" ИНН <***>.

Согласно данным удаленного доступа к Федеральным информационным ресурсам, ведение и администрирование которых осуществляется МИФНС России по ЦОД установлено, что учредителем ООО «СБК Инвест» ИНН <***> с 18.12.2009 г. является ООО «Сбербанк Капитал» ИНН <***> (доля участия 99,99%). ООО «Сбербанк Капитал» ИНН <***>, в свою очередь, является действующим владельцем обыкновенных акций ЗАО «ГЛК Манжерок» ИНН <***> (указанное лицо обладает контрольным пакетом акций).

Из анализа выписки по расчетным счетам за 2012 год ООО «ЕвроСтройПроект» установлено, что Общество получало заемные средства от ООО "СВК ПРОМ" ИНН <***>, ООО СБК «Инвест» ИНН <***>, ООО "Спецпроект" ИНН <***>. Учредителем указанных выше организаций является ООО «Сбербанк Капитал» ИНН <***>.

ООО «ЕвроСтройПроект» полученные заемные средства направляло в адрес Московского филиала ОАО "Российский аукционный дом " ИНН <***> в качестве задатка для участия в аукционах. ОАО "Российский аукционный дом " вернуло в адрес ООО «ЕвроСтройПроект» денежные средства с назначением платежа «возврат задатка согласно протокола проведения аукциона». Далее эти денежные средства перечислялись ООО «ЕвроСтройПроект» в адрес ООО "СВК ПРОМ" ИНН <***>, ООО СБК «Инвест» ИНН <***>, ООО "Спецпроект" ИНН <***> с назначением платежа «возврат основного долга по договору займа и процентов по займу».

Полученные заемные средства направляло в адрес Московского филиала ОАО "Российский аукционный дом " ИНН <***> в качестве задатка для участия в аукционах. Также установлено, что ОАО "Российский аукционный дом " вернуло в адрес ООО «ЕвроСтройПроект» денежные средства с назначением платежа «возврат задатка согласно протокола проведения аукциона». Далее эти денежные средства перечислялись ООО «ЕвроСтройПроект» в адрес ООО "СВК ПРОМ" ИНН <***>, ООО СБК «Инвсет» ИНН <***>, ООО "Спецпроект" ИНН <***> с назначением платежа «возврат основного долга по договору займа и процентов по займу».

Суммы предоставленных вышеуказанными обществами заемных средств значительно превышает сумму уставного капитала ООО «ЕвроСтройПроект» (сумма уставного капитала общества составляет 25 тыс. руб.), а Общество с момента государственной регистрации не имеет на балансе основных средств, позволяющих обеспечить возвратность средств.

Таким образом, установлено, что финансово-хозяйственная деятельность Общества, требующая финансового обеспечения исполнения договорных отношений и участия в конкурсах, осуществляется за счет заемных средств аффилированных лиц, участником которых является ООО «Сбербанк Капитал».

За 2011 год руководитель ООО «ЕвроСтройПроект» ФИО7 ИНН <***> (являлся руководителем на момент заключения договора с ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок») получал доходы одновременно в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» и в ООО «ЕвроСтройПроект».

Сумма доходов, полученных в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» в 2011 и 2012 году, в разы превышает сумму доходов, полученных в ООО «ЕвроСтройПроект».

Из чего следует обоснованный вывод, что основным местом работы ФИО7 являлось ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок», а в ООО «ЕвроСтройПроект» сотрудник осуществлял трудовую деятельность по совместительству.

Из анализа выписки банка ООО «ЕвроСтройПроект» установлено, что в адрес руководителя ООО «ЕвроСтройПроект» ФИО8 ежемесячно в 2012 – 2014 году перечислялась заработная плата (сумма заработной платы минимальна).

Руководитель организации ФИО8 является учредителем ООО «Информтехинвест» ИНН <***> (доля участия 1%, соучредителем указанной организации является ООО «Сбербанк Капитал» - доля участия 99%)( Согласно данным удаленного доступа к Федеральным информационным ресурсам, ведение и администрирование которых осуществляется МИФНС России по ЦОД).

Кроме этого ФИО8 в 2013 году получал доход в ООО «Сбербанк Капитал», при этом сумма получаемого дохода в ООО «Сбербанк Капитал» в разы превышает размер заработной платы в качестве руководителя ООО «ЕвроСтройПроект».

Руководитель Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» - Момчило Момчилович получал доходы в 2011г. в ЗАО «Спецлизинг» и ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок", в 2012г. в ООО“ЕвроСтройПроект» и ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок", в 2013г. с января по ноябрь в ООО“ЕвроСтройПроект».

Ежемесячная заработная плата руководителя Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» Момчило Момчиловича в разы превышает размер заработной платы руководителя организации ФИО8 Заработная плата ФИО8 в ООО «ЕвроСтройПроект» незначительно превышает размеры минимальных выплат оплаты труда, что свидетельствует о формальном отношении указанного должностного лица к финансово-хозяйственной деятельности ООО «ЕвроСтройПроект».

В соответствии с п.1 ст. 20 Налогового кодекса Российской Федерации, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

В соответствии с п.1, п.2 п.п. 3 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организации, в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов.

В силу изложенного, судом установлено, что ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» и ООО «ЕвроСтройПроект» являются взаимозависимыми организациями, в связи с участием одних лиц ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок", ООО «СБК Инвест» и ООО «Сбербанк Капитал». ООО «ЕвроСтройПроект» имеет минимальную стоимость уставного капитала при отсутствии транспортных средств, недвижимого имущества, персонала (на момент заключения договора), позволяющих реально исполнять сделки, в том числе по выполнению функций заказчика по договору №01/2011.

Из анализа налоговых деклараций по НДС за 2009-2014 гг. следует, что сумма налога, предъявленная покупателю при перечислении суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), подлежащая вычету у покупателя составляет 40 076 985 руб., в соответствии с п.3 ст. 170 НК РФ сумма налога, подлежащая восстановлению за аналогичный период составляет 24 029 335 руб., из них в 4 квартале 2014 г. восстановлено 20 537 302,00 руб.

ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" ИНН <***> КПП 041101001 в книгу покупок за 4 квартал 2014 г. включило счета-фактуры от 27 контрагентов.

Сумма налоговых вычетов 15 902 387,45 руб. (68,8% от общей суммы налоговых вычетов) сложилась в результате:

ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> состоит на налоговом учете в ИФНС России № 29 по г. Москве с 11.04.2011 г. Юридический адрес: 119602, <...>.

Основной вид деятельности: строительство зданий и сооружений.

Руководитель организации ФИО8. Учредитель организации ООО "СБК Инвест" ИНН <***>.

С 06.12.2011 года создано Алтайской обособленное подразделение ООО «ЕвроСтройПроект», адрес регистрации обособленного подразделения МАЙМИНСКИЙ Р-Н,,МАНЖЕРОК С, ЛЕНИНСКАЯ УЛ,18.

Руководитель обособленного подразделения Момчило Момчилович. Алтайское обособленное подразделение ООО «ЕвроСтройПроект» снято с учета в Межрайонной ИФНС России № 5 по Республике Алтай 23.12.2014 г.

При этом из представленных в материалы дела доказательств следует, что ранее услуги заказчика оказывались организацией ЗАО «СпецЛизинг» ИНН <***>.

Межу ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" и ЗАО «СпецЛизинг» ИНН <***> был заключен договор оказания услуг заказчика-застройщика от 01.01.2008 г. № 010108/2. Согласно условий договоров ЗАО «СпецЛизинг» ИНН <***> осуществляло строительство горнолыжного комплекса «Манжерок» за вознаграждение. По условиям договора Инвестор поручает, а Заказчик принимает на себя обязательства по выполнению от имени и за счет денежных средств Инвестора услуг Заказчика и выполнению функций Заказчика на объекте согласно концепции строительства горнолыжного комплекса «Манжерок».

Согласно п. 3 договора от 01.01.2008 г. № 010108/2 ЗАО «СпецЛизинг» ИНН <***> в перечень обязанностей заказчика входило следующее:

- оформить согласованные с Инвестором исходные данные для проектирования объекта технические условия на присоединение инженерных коммуникаций, строительный паспорт и т.д.;

- подготовить задание на проектирование. Совместно с проектно - изыскательными организациями готовить задания на разработку проектной документации и проводить ее согласования в установленном порядке. Оформить с проектными организациями график разработки и выдачи проектной документации. Осуществлять контроль за его соблюдением;

- осуществлять техническое сопровождение проектной стадии (контроль за разработкой проектно-сметной документации, согласование ее в установленном порядке, передача в органы экспертизы, на согласование Подрядчику);

- оформить разрешительную документацию на строительство, осуществлять контроль за сроками действия выданных технических условий на присоединение инженерных коммуникаций;

- осуществлять организацию управления строительством;

- осуществлять проверку проектной документации;

- принимать своевременные меры и контролировать устранение выявленных дефектов в проектной документации;

- осуществлять контроль качества выполняемых строительных работ, а также изделий, материалов и оборудования, используемых в строительстве;

- осуществлять контроль соответствия объемов и качества выполненных работ и приемку скрытых работ, промежуточную приемку выполненных работ;

- осуществлять контроль соответствия объемов и качества выполненных и предъявленных к оплате строительно-монтажных работ проектной документации;

- выполнять проверку актов выполненных работ;

- вести контроль объемов и стоимости принятых и оплаченных строительно-монтажных работ;

- осуществлять контроль безопасности проведения строительных работ;

- контролировать наличие и правильность ведения первичной исполнительной технической документации;

- контролировать осуществление авторского надзора за строительством объекта;

- обеспечить подготовку документов для проведения рабочей комиссии по приемке законченного объекта;

- обеспечить контроль за выполнением подрядчиками всех видов работ по строительству объекта;

- подготовить строительную площадку для передачи подрядчикам;

- согласовывать с Инвестором производителей поставляемого оборудования, изделий, конструкций, комплектующих изделий;

- выполнять прочие функции необходимые для строительства объекта;

- предоставлять по просьбе Инвестора документы, необходимые для оформления права собственности Инвестора на объект.

Размер и оплата вознаграждения Заказчика за оказанные услуги по выполнению функций технического заказчика на объекте производилась на основании двухсторонних актов. Первоначальная стоимость услуг заказчика ЗАО «СпецЛизинг» ИНН <***> по договору от 01.01.2008 г. № 010108/2 составляла 5 000 000 руб. в месяц. К договору на выполнение функций заказчика от 01.01.2008 г. № 010108/2 подписаны дополнительные соглашения № 1-6, в которых была установлена ежемесячная стоимость услуг.

ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» производило оплату в адрес ЗАО «СпецЛизинг» за выполнение функций заказчика по договору от 01.01.2008 г. № 010108/2. Общая сумма, перечисленная в адрес ЗАО «СпецЛизинг» за выполнение функций заказчика за период с 2008 года по 2010 год составило 34 968 568,00 руб.

ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» производило оплату в адрес ЗАО «СпецЛизинг» за услуги по строительному контролю «техническому надзору» по договору от 12.04.2010 № 55/10. Общая сумма, перечисленная в адрес ЗАО «СпецЛизинг» за услуги по строительному контролю «техническому надзору» за 2010 год 4 230 000,00 руб., за 2011 год составила 9 360 000,00 руб.

Между ЗАО «СпецЛизинг» ИНН <***> и ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ИНН <***> заключен договор возмездного оказания услуг заказчика-застройщика № б/н от 21.08.2007 г. По условиям указанного договора размер вознаграждения ЗАО «СпецЛизинг» ИНН <***> составлял 4 процента от стоимости выполненных работ.

01.12.2011 года подписано дополнительное соглашение о расторжении договора от 12.04.2010 № 55/10 с ЗАО «СпецЛизинг» ИНН <***>. Все договоры подряда на выполнение строительно-монтажных работ в период оказания ЗАО «СпецЛизинг» ИНН <***> услуг заказчика были подписаны также ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» в качестве инвестора-застройщика.

Из вышеуказанного следует, что оплата вознаграждения заказчика напрямую зависела от объемов выполненных работ и корректировалась в сторону уменьшения в связи с уменьшением объемов работ, деятельность заказчика была контролируема со стороны инвестора, так как ежемесячно подписывались акты выполненных работ по услугам заказчика и договоры на СМР подписывались инвестором в качестве третьего лица сделки.

Вместе с тем, 01.10.2011г., еще до расторжения договора с ЗАО «СпецЛизинг» между ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> и ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ИНН <***> заключен договор № 01/2011 на выполнение функций Заказчика по организации разработки, проектной, рабочей документации, выполнению комплекса СМР, монтажа инженерного оборудования, осуществлении строительного контроля и сдачи в эксплуатацию горнолыжного комплекса «Манжерок».

По указанному договору Застройщик (ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ИНН <***>) поручает, а Заказчик (ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***>) обязуется оказать услуги по организации разработки, проектной, рабочей документации, выполнению комплекса СМР, монтажа инженерного оборудования, осуществлении строительного контроля и сдачи в эксплуатацию горнолыжного комплекса «Манжерок». Ввод Объекта в эксплуатацию будет осуществляться на основании актов приемочной комиссии по форме КС-14, которые подлежат уточнению после утверждения в установленном порядке Проекта застройки. Период строительства объекта определен с 2011 г. по 2013 г.

Общая стоимость строительства Объекта составляет 426 359 156, 91 руб., в том числе НДС 18 % 65 037 837, 49 руб.; стоимость строительно-монтажных и проектно-изыскательских работ Объекта строительства составляет 388 359 156, 91 руб., в том числе НДС 18% 59 241 227, 33 руб. Размер вознаграждения ООО «ЕвроСтройПроект» по данному договору составил 38 000 000 рублей.

Финансирование строительства и проектирования осуществляется в форме авансирования. Застройщик на основании заявки и счета-фактуры Заказчика перечисляет на счет Заказчика авансовый платеж в размере 30 % и составляет 116 507 747, 07 руб., НДС 18 % 20 971 394, 97 руб. Заказчик по мере необходимости составляет и передает Застройщику на рассмотрение и утверждение заявку с приложением документов (Акт приемки-передачи проектной документации, КС-2, КС-3, счет-фактура и другие документы. Застройщик обязан оплачивать последующие платежи в течение 8 (восьми) календарных дней с момента получения соответствующей заявки Заказчика с приложением подтверждающих документов.

Между ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> и ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ИНН <***> заключено дополнительное соглашение №1 к договору № 01/2011, в соответствии с которым внесены изменения в договор в связи с увеличением объема работ. В соответствии с дополнительным соглашением общая стоимость строительства объекта составляет 729 185 525,31 руб., в том числе НДС 111 231 690,30 руб.

01.07.2013 заключено дополнительные соглашение №2 к договору 01/2011 от 01.10.2011, в соответствии с которым внесены следующие изменения: общая стоимость строительства объектов составляет 787 441 340,14 руб., в том числе НДС 18% - 120 118 170,53 руб.:

- стоимость строительно-монтажных работ составляет 657 319 331,44 руб., в т.ч. НДС 18% - 100 269 050,56 руб.;

- стоимость проектно-изыскательных работ составляет 56 122 008,70 руб., в т.ч. НДС 18% - 8 560 984,38 руб.

При этом материалами дела подтверждается, что увеличение общей стоимости строительства объекта связано с увеличением объема и изменением видов работ, и включением в проектную документацию строительства сервисного центра общей стоимостью 337 378 331,92 руб., в связи с увеличением объема работ, произошло увеличение стоимости услуг заказчика на 36 000 000,00 руб.

ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> в соответствии с договором № 01/2011 от 01.10.2011 выполняет функции заказчика, и не ведет самостоятельно строительно-монтажные работы, а выступает посредником между ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" с подрядными и проектными организациями.

Согласно разделу 5 договора №01/2011 от 01.10.2011 в перечень обязанностей заказчика входят следующие:

- организация и контроль за разработкой и утверждением проектно-сметной документации;

- подготовка пакета документов и получение временного разрешения на подготовительные работы;

- подбор генерального подрядчика по строительству объекта и/или организаций-подрядчиков для заключения договоров подряда;

- организация разработки рабочей документации, согласование ее в надзорных инстанциях и получение постоянного разрешения на строительство;

- организация и осуществление технического надзора за строительством объекта;

- организация авторского надзора за строительством объекта;

- вести учет затрат по строительству объекта;

- вести учет выполненных объемов работ по проектированию и строительству объекта;

- с использованием контролеров заказчика и специализированных организаций осуществлять контроль и проверку качества выполнения работ генеральной проектной, генподрядной и подрядными организациями;

- надзор за выполнением подготовительных работ; получение в установленном порядке необходимых окончательных согласований и разрешений для использования земельного участка для нужд строительства;

- надзор за выполнением подготовительных работ, получение в соответствующих органах необходимых согласований, разрешений и технических условий для проведения изысканий, проектирования и строительства объекта;

- организация получения согласований и технических условий на подключение объекта к действующим сетям;

- организация получения в установленном порядке разрешение на строительство объекта в подготовительном периоде;

- подготовка исходных данных для разработки проектной документации и утверждение исходных данных у застройщика;

- организация экспертизы разработанной проектно-сметной документации, в том числе государственной экологической экспертизы, утверждение проектно-сметной документации в установленном порядке;

- организация согласования архитектурно-планировочных решений с Градостроительным органом;

- организация получения разрешения соответствующих эксплуатационных органов на использование на период проведения строительно-монтажных работ действующих коммуникаций, источников газо-, водо-, паро- и энергоснабжения;

- оформление документов на вырубку и пересадку деревьев, плодово-ягодных насаждений снос строений, очистку территории строительной площадки от мешающих строительству объекта;

- определения объема и места вывоза и завоза грунта и плодородного слоя почвы;

- получение геодезической разбивочной основы для строительства;

- контроль выполнения разбивки осей и трасс зданий и сооружений;

- организация мониторинга за окружающей застройкой в процессе строительства объекта;

- контроль осуществления выноса в натуре границ участка, красных линий и других линий регулирования застройки, высотных отметок, осей зданий и сооружений, трасс инженерных коммуникаций, а также границ стройплощадки;

- установление порядка ведения исполнительной и производственной документации;

- выдача генподрядной организации указаний о конкретном составе приемо-сдаточной исполнительной документации, необходимой для приемки объекта в эксплуатацию;

- осуществление контроля и технического надзора за строительством объекта; соответствием объемов, стоимости и качества работ, сметным расчетам и договорным ценам, строительным нормам и правилам на производство и приемку этих работ;

- организация приемки и ввода в эксплуатацию законченного строительством объекта.

Таким образом, согласно договора № 01/2011 от 01.10.2011 на ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> не возложена обязанность по выполнению строительно-монтажных и проектно-изыскательных работ.

Из анализа выписки банка по расчетным счетам ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" установлено, что фактически оплата в адрес ООО «ЕвроСтройПроект» за услуги по выполнению функций заказчика по договору № 01/2011 от 01.10.2011 г. произведена в размере 48 000 000,00 руб.

При этом первая сумма по договору в размере 2 000 000 рублей в качестве оплаты по выполнению функций заказчика перечислена 08.06.2012г. В последствие суммы перечислялись в следующем порядке:

Дата

Сумма, руб.

Назначение платежа

30.05.2012

207 000 000,00

оплата аванса за строительно-монтажные работы

08.06.2012

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за апрель 2012

26.07.2012

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за май 2012

14.09.2012

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика по счету № 9 от 27.09.2012

14.09.2012

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика по счету № 10 от 27.09.2012

19.10.2012

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика по счету № 12 от 25.09.2012

14.11.2012

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика по счету № 11 от 07.09.2012

11.12.2012

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика по счету № 14 от 30.11.2012

29.01.2013

4 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за октябрь, декабрь 2012

06.02.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за ноябрь 2013

06.02.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за сентябрь 2013

06.02.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за октябрь 2013

08.02.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за январь 2013

13.03.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за февраль 2013

29.04.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за март 2013

16.05.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за апрель 2013

18.07.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за май 2013

14.08.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за июнь 2013

15.11.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за июль 2013

15.11.2013

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за август 2013

03.04.2014

2 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за декабрь 2013

07.10.2014

6 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика за январь, февраль, март 2014

ИТОГО:

48 000 000,00

оплата за услуги по выполнению функций заказчика

Из допроса исполняющего обязанности начальника управления капитального строительства ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" ФИО10, проведенного в порядке статьи 90 Налогового кодекса Российской Федерации (от 06.05.2015 № 454) следует, что ФИО10 осуществлял свою трудовую деятельность с 01.04.2008 г. в должности старшего инженера по ТО в ЗАО «СпецЛизинг». Затем перешел работать в ЗАО «ГЛК Манжерок» на должность старшего экономиста. С конца 2010 года осуществлял свою трудовую деятельность в ООО «ЕвроСтройПроект» в должности начальника отдела экономики и финансов. Предложение о переходе на работу в ООО «ЕвроСтройПроект» поступило от руководителя ЗАО «ГЛК Манжерок». С 30.04.2014 г. ФИО10 назначен исполняющим обязанности начальника управления капитального строительства в ЗАО «ГЛК Манжерок». Также из пояснений ФИО10 следует, что он полностью владеет информацией о реализации проекта горнолыжного комплекса «Манжерок». Реализация проекта начата в 3 квартале 2004 года. Первоначально владельцем проекта являлся ИФК «Алемар», затем в 2009 году ООО «Сбербанк Капитал» по переуступке прав требования долга стал владельцем проекта. Решение о заключении сделки с ООО «ЕвроСтройПроект» было принято акционерами ЗАО «ГЛК Манжерок». В ООО «ЕвроСтройПроект» ФИО10 отвечал за затраты по инвестиционной деятельности. Также ФИО10 сообщено, что у него отсутствует техническое образование и в осуществляемой трудовой деятельности ему не требовалось наличие технического образования.

Из представленных пояснений следует, что ФИО10 с 2008 года и по настоящее время осуществляет свою трудовую деятельность в организациях, выполняющих функции заказчика строительства горнолыжного комплекса «Манжерок».

Также из пояснений ФИО10 следует, что фактически работы на объекте прекращены с 2013 года. ООО «ЕвроСтройПроект» направило в ООО «КСК-Строй» (генеральный подрядчик) письмо о приостановлении работ в связи с низким качеством произведенных работ. Таким образом, ООО «КСК-Строй» фактически не осуществляло строительно-монтажные работы на объектах горнолыжного комплекса «Манжерок» с 2013 года.

В ходе анализа проведенных контрольных мероприятий также установлено, что в 2014 году строительно-монтажные работы на объекте горнолыжного комплекса «Манжерок» фактически не производились (протокол осмотра территорий ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» от 24.09.2014 проведенный в рамках камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2014 г.).

В ходе проведенного осмотра территорий ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" проведен визуальный осмотр объектов: баня 2 не введена в эксплуатацию, мини-гостиница F и сблоченные мини – гостиницы D-E не достроены. На момент проведения осмотра основными строительными объектами являлись гостиница на 172 места и сервисный центр. На территории строительной площадки отсутствуют техника, оборудование для строительства, также отсутствует персонал необходимый для проведения строительных работ.

Для установления периода осуществления строительно-монтажных работ был направлен запрос от 05.05.2015 № 18-18/09249 в адрес Федерального космического агентства (Роскосмос) о предоставлении фотографических снимков строительных объектов горнолыжного комплекса «Манжерок» за период с 2011 года по 2014 год. Федеральным космическим агентством (Роскосмос) представлены материалы космической съемки с КА «Канапус-В» № 1 (маршруты от 14.07.2013 г. и от 03.06.2014 г.) и с КА «Ресурс-П» № 1 (маршруты от 09.12.2013 г.) (вх. 12925 от 04.06.2015г.)

В соответствии со ст. 93 НК РФ у ЗАО «ГЛК Манжерок» запрошены ежемесячные отчеты заказчика за период с декабря 2011 года по март 2014 года. ЗАО «ГЛК Манжерок» представлены отчеты заказчика за 2012 – 2014 гг. (вх. 25562463 от 14.05.2015). Ежемесячный отчет за декабрь 2011 года ЗАО «ГЛК Манжерок» по требованию налогового органа (№ 1600 от 27.04.2015 г.) не представлен.

Из представленных ежемесячных отчетов заказчика за 2012 – 2013 гг. следует, что ООО «ЕвроСтройПроект» установлено, что отчеты содержат большой объем работ, связанных непосредственно с организацией работы ООО «ЕвроСтройПроект». Например, подготовка отчета на аванс сотрудникам ООО «ЕвроСтройПроект», формирование платежных документов на его выплату, подготовка документов на оплату контрагентам за ТМЦ и оказанные услуги; обработка счетов, счетов-фактур, актов выполненных работ на услуги связи, за предоставление в аренду автомобиля, офисного здания, за канцелярские товары; подготовка отчета о выполненных работах, возложенных на сотрудников Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» и т.д.

Также установлено, что в ежемесячных отчетах по координации строительства ООО «ЕвроСтройПроект» не содержится достаточной информации, в соответствии с которой можно установить объем оказанных услуг заказчика (выполненные работы описаны общими фразами и продублированы в отчетах). Например: осуществление переписки с генеральным подрядчиком ООО «КСК-Строй»; ежедневный контроль качества выполняемых строительно-монтажных работ; ведение Сводной накопительной по всем объектам строительства ГЛК «Манжерок», разноска сумм Актов выполненных работ пообъектно (данный вид работ прописан в том числе в отчетах за 2012 год, однако по данным приложенных счетов-фактур по подрядным и проектным организациям в 2012 году работы в адрес заказчика не сдавались).

Ежемесячные отчеты заказчика по договору № 01/2011 от 01.10.2011 г. подписывались сотрудниками ООО «ЕвроСтройПроект», которые также получали доход в ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок".

Так ежемесячные отчеты заказчика за период 2012 – 2013 г. были подписаны следующими лицами:

- Момчилович Момчило – руководитель Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» (получал доход в 2012г. в ООО“ЕвроСтройПроект» и ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок);

- ФИО10 – начальник отдела экономики и финансов Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» ((получал доход в 2012г. в ООО“ЕвроСтройПроект» и ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок);

- ФИО11 – старший инженер ПТО Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» (получал доход в 2012г. в ООО“ЕвроСтройПроект» и ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок);

- ФИО12 – начальник сметного отдела ООО «ЕвроСтройПроект» (получал доход в 2012г. в ООО“ЕвроСтройПроект» и ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок);

- ФИО13 – главный бухгалтер Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» (получал доход в 2012г. в ООО“ЕвроСтройПроект» и ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок);

- ФИО7 – руководитель ООО «ЕвроСтройПроект» (получал доход в 2012г. в ООО“ЕвроСтройПроект» и ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок);

- ФИО14 – начальник сметного отдела Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» (2013 год) (получал доход в 2012г. в ООО“ЕвроСтройПроект» и ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок).

Согласно сведениям о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ количество сотрудников ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> за 2012 год составило 31 человек, из них 16 сотрудников одновременно получены доходы в ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок". В 2013 г составило 20 человек, из них 1 сотрудник ФИО15 одновременно получал доходы в ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок".

За период ноябрь 2013 – март 2014 года ежемесячные отчеты заказчика подписаны одним лицом – начальник отдела экономики и финансов Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» ФИО10 Анализ отчетов, представленных ООО «ЕвроСтройПроект» показал, что за указанный период заказчик проводил следующие работы:

- проверка проектной документации полученной от ОАО «СИАСК» по реконструкции ВЛЗ-10кВ Л20-1 «Синюха», корректировке генерального плана 1-го этапа строительства горнолыжного комплекса «Манжерок», проектных решений по газовой котельной, эскизного проекта по сервисному центру, подготовку перечня замечаний и отправку проектной организации;

- проверка и обработка замечаний, полученных от Государственной экспертизы РА по проекту бугельной канатной дороги Vectris (БКД-2), выполненного ООО «Альп-Проект»;

- изучение и написание, на основании отчета по расчетам каркаса и инженерно-геологических изысканиях сервисного центра, письма в адрес проектной организации ОАО «СИАСК» с просьбой выполнить расчеты, и сделать предложение о возможности смещения фундаментной плиты сервисного центра на более устойчивый грунт и предложение по возможному уменьшению этажности здания сервисного центра;

- проверка, полученного от ООО «ТЭЗИС» расчета каркаса строящегося здания сервисного центра;

- проверка КС-3, КС-2 по договору № 0/-2/13 от 15.08.2013 ООО «ВАБЭСТ», на строительство трансформаторной подстанции 2х630кВа. и другие.

Согласно данным удаленного доступа к Федеральным информационным ресурсам, ведение и администрирование которых осуществляется МИФНС России по ЦОД установлено, что среднесписочная численность ООО «ЕвроСтройПроект» в 2014 г. составляла 2 человека.

Указанные работы, которые были проведены ООО «ЕвроСтройПроект» в период ноябрь 2013 – март 2014 года, требуют наличия технического образования и специальных познаний в области строительства и инженерии. Из пояснений ФИО10 следует, что у него отсутствует техническое образование. Таким образом, ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> не могло осуществить данные виды работ при условии отсутствия сотрудников соответствующей квалификации.

Из выписки по расчетным счетам ООО «ЕвроСтройПроект» следует, что за период с 01.04.2011 по 31.12.2014 доходы Общество получало за субаренду помещений общая сумма составила 302 400,00 руб., а основной доход организация получала только от ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" за выполнение функций заказчика 48 000 000,00 руб.

Таким образом, вся деятельность ООО «ЕвроСтройПроект» была связана только с оказанием услуг по выполнению функций заказчика по договору № 01/2011 от 01.10.2011г. Фактически ООО «ЕвроСтройПроект» осуществляло свою финансово-хозяйственную деятельность только на территории Республики Алтай, однако зарегистрировано было по адресу: <...>., что также подтверждается: наем работников, аренда транспортных средств, привлечение организаций для осуществления инженерно-изыскательских работ, закупка товаров для текущей хозяйственной деятельности т.д. осуществляется на территории Республики Алтай.

Из представленных счетов-фактур от 24.10.2014 г. № С000000000001, № С000000000002 от 24.10.2014 г. ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> следует, что перевыставлены ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ИНН <***> следующие услуги (предъявленные подрядными и проектными организациями): услуги по технической инвентаризации, выполнены работы по техническому обследованию строящегося здания гостиницы на 172 места, расчет каркаса строящегося здания сервисного центра, оказание противопожарных услуг, электромонтажные работы, государственная экспертиза результатов инженерных изысканий, проектной документации включая смету на строительство нежилого объекта «механическая система оснежения» и Буксировочная канатная дорога, оформление помещений мини-гостиницы «К», разработка проектной документации буксировочной канатной дороги, инженерные изыскания, выполнение инженерно-геологических изысканий двухцепной ВЛЗ-10кВ, экспертиза качества выполненных строительно-монтажных работ, разработка проектных решений по котельной, разработка эскизного проекта сервисного центра, строительство объектов 1 очереди 1 этапа горнолыжного комплекса «Манжерок» на общую сумму 67 017 124,62 руб., в т. ч. НДС 7 360 014,45 руб.

Таким образом, из материалов дела следует, что ООО «ЕвроСтройПроект» в 4 квартале 2014 перевыставлены работы подрядных и проектных организаций на общую сумму 67 017 124,62 руб., в т. ч. НДС 7 360 014,45 руб., при условии, что стоимость услуг заказчика составила – 56 000 000 руб., в т.ч. НДС 8 542 373 руб.

Указанные суммы свидетельствуют о несоразмерности стоимости предъявленных работ и стоимости услуг заказчика.

При условии, что оплата услуг ЗАО «СпецЛизинг» по аналогичному договору напрямую зависела от объема выполненных работ и корректировалась в сторону уменьшения в связи с уменьшением объема работ, обязательства ООО «ЕвроСтройПроект», предусмотренные договором и дополнениями к нему не исполнены в полном объеме, а оплата по нему также зависела от объема выполненных работ, размер вознаграждения ООО «ЕвроСтройПроект» - 56 000 000 рублей явно несоразмерен работам подрядных и проектных организаций на общую сумму 67 017 124,62 руб.

При этом ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" каких-либо мер по перерасчету стоимости услуг заказчика не предприняло.

По результатам осмотра территории и строительных объектов ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок", оформленного протоколом № 14 от 06.05.2015г., налоговым органом установлено, что в мини-гостиницах К, H, G проведены отделочные работы, отсутствует мебель. Отопление и водоснабжение подведено и подключено к сетям коммуникаций, но до введения объекта в эксплуатацию отопление и водоснабжение отключено. Степень готовности объектов составляет 98 процентов. Гостиницы F, D, E не достроены (построен цокольный этаж и возведены стены). Из пояснений представителя ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" следует, что указанные мини-гостиницы F, D, E были переданы ООО «Евростройпроект» со степенью готовности 3 процента. Банный комплекс возведен, но объект не подключен к коммуникациям, отсутствует печка, лавочки. На объекте «Сервисный центр» ООО «Евростройпроект» установлено перекрытие между первым и вторым этажом, возведены ригеля на блоке С.

В ходе анализа выписки банка по расчетным счетам ООО «ЕвроСтройПроект» за период с 01.06.2012 по 30.05.2014 установлено, что ООО «ЕвроСтройПроект» перечислил денежные средства, полученные от ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" ИНН <***> в адрес следующих контрагентов:

- ООО «Альп-проект» ИНН <***> в размере 6 175,0 руб. с назначением платежа «оплата аванса 30% на выполнение проектных работ»,

- ООО «КСК-строй» ИНН <***> в сумме 159 206,9 тыс. руб. с назначением платежа «оплата по договору генерального подряда»,

- ЗАО "Алтайдорпроект" ИНН <***> в сумме 6 709,7 тыс. руб. с назначением платежа «на выполнение инженерно-изыскательных работ»,

- ООО «Вабэст» ИНН <***> в сумме 2 030,0 руб. с назначением платежа «аванс по договору подряда на выполнение строительно-монтажных работ»,

- ОАО "СИАСК" ИНН <***> в сумме 2 490,4 тыс. руб. с назначением платежа «оплата по этапу договора №17-13 от 31.05.2013»,

- ООО «Тэзис» ИНН <***> в сумме 820,2 тыс. руб. с назначением платежа «оплата за техническое обследование строящегося здания гостиницы на 172 места»,

- ООО "ЙОТА-ЭКСПЕРТ" ИНН <***> в сумме 1 521,8 руб. с назначением платежа «оплата по договору подряда за оформление помещения мини гостиницы на 32 места».

При этом ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> для реализации своих функций заказчика привлекало организации, которые выставляли счета-фактуры в адрес ООО «ЕвроСтройПроект» без выделения НДС.

Основным подрядчиком ООО «ЕвроСтройПроект» является ООО «КСК-Строй». Между ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> (застройщик) и ООО «КСК-Строй» ИНН <***> (генеральный подрядчик) заключен договор генерального подряда № 1 от 27.04.2012 г.

Согласно договора генерального подряда № 1 от 27.04.2012 г. выполнение работ осуществляется генеральным подрядчиком для целей обеспечения строительства 1 этапа горнолыжного комплекса «Манжерок», включая выполнение строительно-монтажных работ, пуско-наладочных работ, отделки и оснащение производственно-техническим, инженерно-техническим оборудованием и инженерными коммуникациями, а также инвентарем, мебелью и прочим, обеспечивающим возможность своевременного ввода объекта в эксплуатацию.

В соответствии со статьей 2 договора генерального подряда № 1 от 27.04.2012 г. работы генеральный подрядчик осуществляет собственными силами или по письменному согласованию с застройщиком с привлечением субподрядчиков. При этом генеральный подрядчик несет полную ответственность за действия (бездействия) привлеченных субподрядчиков перед застройщиком. Стоимость работ составляет 649 265 063,00 руб. Расчеты осуществляются по факту выполнения каждого этапа работ. При предоставлении генеральным подрядчиком расчетных документов (договоры, счета и т.п.) застройщик вправе производить генеральному подрядчику авансовые платежи на предусмотренные представленными документами цели.

Ежемесячно, по факту выполнения генподрядчиком работ по договору, на основании подписанного застройщиком акта о приеме выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), застройщик в течение 5 банковских дней осуществляет оплату фактически выполненных работ (п. 4.4 статьи 4 договора генерального подряда).

Оплата работ производится застройщиком после приемки работ с зачетом ранее уплаченной суммы аванса, полученной на реализацию указанных работ, и с гарантийным удержанием 10 % от стоимости выполненных работ из состава работ, указанных в акте о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). После полного зачета суммы выданного аванса, сумма платежа будет уменьшаться только на сумму гарантийного удержания. Окончательный расчет за работы (возврат суммы удержания 10%), выполненные в рамках выполнения работ по объекту, будет произведен в течение 2–х календарных месяцев с момента ввода объекта в эксплуатацию и устранения всех дефектов.

Ежемесячные отчеты, представляемые ООО «ЕвроСтройПроект» в адрес ЗАО ГЛК «Манжерок» не содержат сведений о ежемесячном подписании документов предусмотренных п. 4.4 статьи 4 договора генерального подряда с ООО «КСК-строй» - акты о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат. Из условий договора следует, что оплата работ подрядной организации производится застройщиком после приемки работ. По данным счетов-фактур и актов выполненных работ ООО «КСК-строй» предъявлены заказчику работы на общую стоимость 43 518 895,45 руб. в том числе НДС 7 360 014,45 руб. Однако, по данным выписки по операциям ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***> перечисляло денежные средства ООО «КСК-строй» ИНН <***> (в адрес ООО «КСК-строй» перечислено 159 206,9 тыс. руб.), при условии, что работы в таком объеме еще не были выполнены.

Перечисление денежных средств ООО «ЕвроСтройПроект» в адрес ООО «КСК-Строй»

дата

сумма

назначение платежа

01.06.2012

21 600 000.00

оплата по счету № 5 от 31.05.2012 г. аванс по договору генерального подряда N 1 от 27.04.2012г.

07.06.2012

20 628 850.00

оплата по счету № 8 от 06.06.2012 г. аванс по договору генерального подряда N 1 от 27.04.2012г.

09.06.2012

36 000 000.00

оплата по счету № 6 от 05.06.2012 г. аванс по договору генерального подряда N 1 от 27.04.2012г.

18.06.2012

15 009 600.00

оплата по счету № 7 от 06.06.2012 г. аванс по договору генерального подряда N 1 от 27.04.2012г.

02.08.2012

21 250 000.00

оплата по договору генерального подряда N 1 от 27.04.2012г.

10.08.2012

44 718 463.75

оплата по договору генерального подряда N 1 от 27.04.2012г. по счету № 16 от 10.08.2012 за СМР

ИТОГО

159 206 913,75

ООО «КСК-Строй» ИНН <***> состоит на налоговом учете в ИФНС России № 29 по г. Москве с 24.04.2013 г. Юридический адрес: 119501, <...>. Основной вид деятельности: производство изделий из бетона, гипса и цемента. Руководитель организации – ФИО16, учредитель – ФИО17.

Согласно данным удаленного доступа к Федеральным информационным ресурсам, ведение и администрирование которых осуществляет МИ ФНС России по ЦОД среднесписочная численность ООО «КСК-Строй» ИНН <***> составляла в 2012 году 77 человек, за 2013 г. сведения о среднесписочной численности не представлены. Сведения об имуществе и транспорте организации отсутствуют, Общество имеет 2 обособленных подразделения в г. Набережные Челны и Республике Алтай (СМУ-3 ИНН <***> КПП 041145001 расположенное по адресу: 649113, Республика Алтай, Майминский р-н, Манжерок, с. Ленинская ул., 18.) Обособленное подразделение было зарегистрировано по адресу регистрации ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок». Обособленное подразделение СМУ-3 состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Республике Алтай с 19.04.2012 г. С момента постановки на учет обособленного подразделения налоговая отчетность в Межрайонную ИФНС России № 5 по Республике Алтай не представлялась, НДФЛ в консолидированный бюджет Республики не перечислялся.

В результате анализа полученных выписок банков ООО «КСК-Строй» ИНН <***> за 2012 год установлено, что ООО «КСК-Строй» полученные от ООО «ЕвроСтройПроект» денежные средства перечислило контрагентам за строительные материалы, услуги спецтехники, за спецодежду, ГСМ за геодезическое оборудование, за цемент и т.д., а также перечислило по договору подряда в адрес ООО «ПОВОЛЖЬЕСТРОЙСТАНДАРТ» ИНН <***> в сумме 34 342,6 тыс. руб. и ООО «Элит плюс» ИНН <***> в сумме 13 005 тыс. руб.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан (дело № А65-5356/2013) в отношении ООО «КСК-Строй» ИНН <***> введена процедура наблюдения и утвержден временный управляющий ООО «КСК-Строй» ИНН <***> ФИО18, член некоммерческого партнерства «Евросибирская саморегулируемая организация арбитражных управляющих» номер в сводном реестре арбитражных управляющих 8199, который подписывал акты выполненных работ и счета-фактуры, выставленные в адрес ООО «ЕвроСтройПроект» ИНН <***>. ФИО18 в Межрайонную ИФНС России № 14 по Республике Татарстан на допрос не явился, ответ от 21.05.2015 № 49.

Требование ИФНС России № 29 по г. Москве о предоставлении документов от 14.04.2015 № 4897 от ООО «КСК-Строй» на момент завершения камеральной налоговой проверки документы организацией не представлены.

Также в ИФНС России № 29 по г. Москве направлен запрос о предоставлении сведений о размере налоговой базы по НДС за 4 квартал 2014 г., о наличии активов необходимых для осуществления финансово-хозяйственной деятельности ООО «КСК-Строй» ИНН <***> от 13.04.2015 № 18-15/07444 @. На момент завершения камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2014 года ответ в налоговый орган не поступил.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан для определения стоимости выполненных ООО «КСК-Строй» работ назначена строительная экспертиза. ООО «Персона+» в Арбитражный суд Республики Татарстан представлено заключение эксперта № 11-07-14, согласно которому стоимость выполненных ООО «КСК-Строй» работ составило 43 518895,60 руб.

Из пояснений руководителя ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» ФИО19, отобранных в соответствии со ст. 31 НК РФ, следует, что руководителем ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» он является с 2012 года. Реализация проекта горнолыжного комплекса «Манжерок» началась с 2004 года. Строительство горнолыжного комплекса «Манжерок» осуществляется за счет средств акционеров ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок», т.е. ООО «Сбербанк Капитал» ИНН <***>. Также ФИО19 пояснил, что ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» в адрес ООО «ЕвроСтройПроект» перечисляло два вида платежей: вознаграждение на оказание функций застройщика и аванс на строительно-монтажные работы. ООО «ЕвроСтройПроект» ежемесячно представлял отчеты на выполнение функций застройщика. Из пояснений ФИО19 следует, что в штате ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» отсутствовали сотрудники, которые могли бы осуществлять контроль за строительством. ФИО19 пояснил, что решение о расторжении договора с ООО «ЕвроСтройПроект» было принято Советом директоров.

При этом ФИО19 не смог пояснить с какого периода времени на объектах горнолыжного комплекса «Манжерок» непосредственно проводились строительно-монтажные работы и с какого периода строительство приостановлено и по какой причине. ФИО19 пояснил, что все финансово-хозяйственные договоры подписывались только после принятия решения Советом директоров. Непосредственно руководитель ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» имеет право самостоятельно подписывать финансово-хозяйственные договоры, сумма в которых не превышает 2 000 000,00 руб. Таким образом, финансово-хозяйственная деятельность организации осуществляется при непосредственном контроле Совета директоров.

Однако, ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» протоколы Совета директоров акционера не были представлены и представлены пояснения о причинах непредставления указанных документов - в связи с тем, что указанные протоколы содержат конфиденциальную информацию (вх. 25562463 от 14.05.2015).

В ходе анализа ежемесячных отчетов ООО «ЕвроСтройПроект» установлено, что вся документация по ходу строительства объектов горнолыжного комплекса «Манжерок» направлялась непосредственно в адрес технического отдела ООО «Сбербанк Капитал», а в последующем в адрес департамента строительства ОАО «Сбербанк России». Таким образом, ООО «Сбербанк Капитал», а в последующем ОАО «Сбербанк России» параллельно осуществляли технический надзор за реализацией проекта ГЛК «Манжерок».

В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие: уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Пунктом 4 Постановления от 12.10.2006 № 53 указано, что налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельностью. Установление наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с п.1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. Налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты. В соответствии с пунктами 1, 2 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг), имущественных прав, при наличии соответствующих первичных документов.

Налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость носят заявительный характер, право на вычет у налогоплательщика возникает при наличии счетов-фактур и первичных документов, подтверждающих реальность хозяйственных операций.

Оценив представленные по делу доказательств в их совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу, что все вышеперечисленные обстоятельства и доказательства в своей совокупности и взаимосвязи дают основание сделать вывод о том, что хозяйственные операции между заявителем и ООО «ЕвроСтройПроект» не осуществлялись; ООО «ЕвроСтройПроект» создано в качестве финансового инструмента; документы, якобы подтверждающие реальность этих операций, содержат сведения не соответствующие действительности, а сами они представлены налогоплательщиком исключительно с целью получения необоснованной налоговой выгоды, направлены на искусственное создание документального подтверждения факта исполнения взаимных обязательств, намеренного и умышленного осуществления налогоплательщиком действий, которые при формальном соблюдении налогового законодательства привели к фактическому неисполнению обществом налоговых обязательств перед бюджетом.

В связи с этим, несмотря на то, что для подтверждения права на применение налоговых вычетов налогоплательщик представил в налоговый орган необходимые документы, МРИ ФНС № 5 правомерно приняла решение № 239 от 20.07.2015г. об отказе в возмещении полностью суммы НДС в сумме 1838236 руб. и №24328 от 20.07.2015г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Согласно статье 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Налоговым органом представлены все необходимые доказательства, подтверждающие его выводы о необоснованности получения заявителем налоговой выгоды по сделкам с ООО «ЕвроСтройПроект», что наряду с отсутствием доказательств совершения реальных сделок позволяет суду сделать вывод об отсутствии оснований для удовлетворения требований заявителя.

Суд оценил доводы ООО «ГЛК «Манжерок», изложенные в заявлении и дополнениях к нему и пришел к следующим выводам.

В соответствии с правовой позицией Пленума ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 12.10.2006 г. № 53 судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики.

Учитывая вышеизложенные установленные по делу факты, а также указанную правовую позицию, суд находит доводы заявителя необоснованными и не опровергающие предоставленные налоговым органом доказательства.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган.

Вместе с тем, это не освобождает заявителя от предоставления доказательств в опровержение доводов налогового органа.

ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» не были представлены документы, подтверждающие изложенные в возражениях доводы.

Так согласно доводов ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» необходимость привлечения технического заказчика возникла у Общества в связи с необходимостью соблюдения требований ст. 55.8 Градостроительного кодекса РФ, т.к. работы, влияющие на безопасность объектов капитального строительства, выполняются при наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким видам работ.

Вместе с тем, ООО «ЕвроСтройПроект» зарегистрировано в СРО ОСТЭК, согласно возражениям, 15.09.2011, т. е. незадолго до заключения договора с ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок". На момент заключения договора штатную численность ООО «ЕвроСтройПроект» составлял 1 человек. Минимальная стоимость уставного капитала, отсутствие транспортных средств, недвижимого имущества, персонала, не позволяла осуществлять реальную уставную деятельность. В последствии были приняты по совместительству должностные лица ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" (в том числе руководитель Алтайского обособленного подразделения ООО «ЕвроСтройПроект» М. Момчилович). Согласно сведениям о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ количество сотрудников ООО «ЕвроСтройПроект» за 2012 год составило 31 человек, из них 20 сотрудников одновременно получены доходы в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок». В настоящее время ЗАО "Горнолыжный комплекс "Манжерок" самостоятельно выполняет функции заказчика, что подтверждает выводы налогового органа о создании ООО «ЕвроСтройПроект» и его использовании в качестве финансового инструмента с целью получения необоснованной налоговой выгоды.

Несоразмерность стоимости услуг технического надзора объему фактически выполненных подрядных работ по договору № 01/2011 от 01.10.2011г. явно видна исходя из общей стоимости подрядных и проектных работ по договору и фактически выполненными работами и не требует специальных познаний. При этом доводы заявителя со ссылкой на раздел V.I Налггового кодекса РФ не обоснованы, поскольку в данном случае налоговым органом не осуществлялся контроль цен, применяемых в сделке, а оценивалась пропорциональность стоимости оказанных услуг технического заказчика по сделке объему фактически выполненных подрядных и проектных работ по договору.

Более того выводы налогового органа заявителем не опровергнуты, доказательств обратному не представлено.

Доводы ООО «ГЛК «Манжерок» о том, что несоответствие суммы НДС, восстановленной в 4 квартале 2014 г. с представленными ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» пояснениями и первичными документами на выполнение строительно-монтажных и проектных работ, вызвана тем, что в уточенной декларации по НДС за 4 квартал 2014 Обществом ошибочно восстановлена сумма в размере 8 542 373 рублей, т.е. большая сумма, тем самым Общество увеличило свои налоговые обязательства на сумму 1 525 424 рублей. Несоответствие суммы НДС связано с ошибочно излишним отражением в налоговой декларации суммы НДС к возмещению большей, чем следовало отразить (всего на сумму 1 525 424 рублей). Ошибка Общества совершена в пользу налогового органа и не может трактоваться против Общества. А также доводы о том, что налоговым органом ошибочно квалифицированы восстановленные суммы НДС в размере 8 542 373 руб. как связанные с расторжением договора, не влияют на выводы налогового органа о создании формального документооборота с целью налоговой выгоды.

Принятие результатов работ ЗАО «ГЛК «Манжерок» по заключенным ООО «ЕвроСтройПроект» договорам подряда, учитывая взаимозависимость указанных лиц в совокупности с отсутствием возможности осуществлять реальную уставную деятельность ООО «ЕвроСтройПроект», не опровергают выводы налогового органа о формальном характере ежемесячных отчетов, предоставляемых ООО «ЕвроСтройПроект» в адрес ЗАО «ГЛК «Манжерок».

Факт того, что руководитель ООО «ЕвроСтройПроект» (на момент заключения сделки ФИО7) основной доход получал в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» и сотрудники одновременно получали доходы в ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок», действительно сам по себе не образует состава налогового правонарушения. Вместе с тем в совокупности с иными установленными фактами (взаимозависимость указанных лиц, отсутствием возможности осуществлять реальную уставную деятельность ООО «ЕвроСтройПроект», несоразмерностью стоимости услуг технического заказчика объему выполненных подрядных и проектных работ, создание ООО «ЕвроСтройПроект» как финансового инструмента, перечисление Заказчиком поэтапно значительных сумм денежных средств при условии, что работы в таком объеме еще не были выполнены, и т.п.) указанные факты подтверждают выводы налогового органа о создании формального документооборота с целю получения налоговой выгоды.

Факт того, что первичные документы со стороны ООО «ЕвроСтройПроект» подписывались должностным лицом (ФИО8), имеющим формальное отношение к финансово-хозяйственной деятельности Общества налоговым органом обоснован, в решении приведены мотивы по которым налоговый орган пришел к таким выводам. Суд с указанными мотивами соглашается, заявителем данный довод не опровергнут, факт того, что в Едином государственном реестре юридических лиц имеется прямое указание на руководство ООО «ЕвроСтройПроект» ФИО8, не опровергает выводы налогового органа о его формальном отношении к деятельности этого Общества.

Финансирование строительства и проектирования осуществлялось на основании п. 7.2. Договора № 01/2011 от 01.10.2011 г. в форме авансирования в размере 30 процентов от общей стоимости строительства горнолыжного комплекса «Манжерок». В соответствии с условиями Договора № 01/2011 от 01.10.2011 г. процент авансирования действительно не зависел от объема выполненных работ, процент аванса был установлен Договором № 01/2011 г. от 01.10.2011 г., и при увеличении объема работ сумма аванса пропорционально увеличивалась. Вместе с тем, ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» являясь заказчиком, понимая, что условия договора не выполняются, сроки, установленные договором генподряда явно нарушаются, исполнение договора генподряда в меньшем объеме, свидетельствует об уменьшении обязанностей ООО «ЕвроСтройПроект» по договору оказанию услуг заказчика и как следствие пропорциональное уменьшение стоимости оказанных услуг, мер к перерасчету стоимости оказанных услуг не предприняло. ООО «ЕвроСтройПроект» в нарушение условий договора генерального подряда перечислило в адрес ООО «КСК-строй» более 159 млн. руб. Заказчиком поэтапно перечислялись значительные суммы денежных средств при условии, что работы в таком объеме еще не были выполнены, в связи с чем доводы налогового органа обоснованы.

Отсутствие допуска к определенному виду работ или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов, капитального строительства, а также допуска к определенному виду работ или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов, капитального строительства по подготовке проектной документации, не опровергают невозможность фактического осуществления технический надзор и контроль за строительством горнолыжного комплекса «Манжерок» ООО «Сбербанк Капитал» и департаментом строительства ОАО «Сбербанк России».

Доводы ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» о том, что все участники цепочки поставок услуг оплатили НДС в бюджет в полном объеме, то есть источник для возмещения налога из бюджета сформирован, суд находит не обоснованными, поскольку данный факт полностью опровергнут представленными в материалы дела доказательствами.

Так из материалов дела и доводов налогового органа следует, что на основании договора № 01/11 от 01Л0.2011г., который является инвестиционным ЗАО «Горнолыжный комплекс «Манжерок» перечислило ООО «ЕвроСтройПроект» аванс в сумме 207 000 000.00 руб. в том числе: 205 000 000 руб. на СМР и ПИР, 2 000 000 за услуги заказчика.

ООО «ЕвроСтройПроект» выставило счет фактуру № A0000000003 от 30.05.2012г. на сумму 205 355 657,60 руб. с выделением налога в сумме 31 325 439,29 руб., наименование товара «аванс на СМР и ПИР согл. доп. соглашения № 1 от 05.04.2012 к дог. № 01/2011 от 10.10.2011, согл. Сч. № 7 от 24.05.2012», счет-фактура № 6 от 31.05.2012г. на сумму 2 000 000 руб. в т.ч. НДС 305 084.75 руб., что нашло отражение в первичной налоговой декларации по НДС за 2 кв. 2012г., где был исчислен НДС в размере 31 630 524 руб. Начисленная сумма была уменьшена на сумму вычетов в размере 14 832 984 руб. по выполненным проектным и строительным работам привлеченными контрагентами, сумма к уплате в бюджет составила 17 655 525 руб.

При этом ООО «ЕвроСтройПроект» НДС в бюджет оплатило в следующем порядке:

Дата

Сумма оплаты

Документы подтверждающие оплату НДС бюджет

20.01.2012

261 549

п/п№26от 20.01.2012

20.04.2012

174 000

п/п№ 228 от 20.04.2012

23.04.2012

100 000

п/п№229 от 23.04.2012

01.06.2012

272 633

выписка из р/сч с 30.05.2012 по 31.05.2012

13.07.2012

271 081

выписка из р/сч с 01.07.2012 по 13.07.2012

24.07.2012

5 885 175

выписка из р/сч с 24.07.2012 по 25.07.2012

21.08.2012

5 885 175

выписка из р/сч с 20.08.2012 по 21.08.2012

20.09.2012

5 885 175

выписка из р/сч с 19.09.2012 по 20.09.2012

21.01.2013

285 000

п/п№27 от 21.01.2013

19.02.2013

285 000

п/п№87от 19.02.2013

18.03.2013

285 000

п/п№157от 18.03.2013

24.04.2013

285 000

выписка из р/сч с 19.04.2013 по 19.04.2013

17.05.2013

285 000

выписка из р/сч с 17.05.2013 по 17.05.2013

25.02.2014

53 500

п/п№51 от 25.02.2014

21.04.2014

153 000

п/п№ 102 от 21.04.2014

20.05.2014

101 695

п/п№ 129 от 20.05.2014

20.05.2014

253 715

п/п№ 130 от 20.05.2014

03.06.2014

253 715

п/п№ 143 от 03.06.2014

20 975 413

В связи с этими действиями ООО «ЕвроСтройПроект» у ЗАО «ГЛК Манжерок» возникла право на применение налоговых вычетов. ЗАО «ГЛК Манжерок» 30.08.2012 представило уточненную налоговую декларацию по НДС за 2 кв. 2012г., в которой сумма вычетов составила 32255494.00 руб., ЗАО «ГЛК Манжерок» возместило из бюджета РФ 30 439 000 руб.

Также, согласно налоговых деклараций по НДС за 3, 4 кв. 2012 г., 3,4 кв. 2013г., 1 кв. 2014г. ООО «ЕвроСтройПроект» заявлены вычеты в общей сумме 3 762 531 руб. на основании счетов-фактур выставленных подрядчиком ООО «КСК-Строй» (в адрес ООО «КСК-строй» перечислено 159 206,9 тыс. руб. из тех же инвестиционных д/с).

Впоследствии, при проведении выездной налоговой проверки, целью которой являлся возврат неправомерно возмещенной из бюджета суммы налога, уже в ходе рассмотрения дела А02-2207/2015 обе организации представили уточненные налоговые декларации по НДС корректирующие налоговые обязательства.

В ходе корректировок налоговых обязательств у ООО «ЕвроСтройПроект» возникло право возврата ошибочно уплаченной суммы налога в размере 16 797 540 руб. из 20975413 руб. ранее уплаченных. Согласно представленного решения Межрайонной ИФНС России № 29 по г.Москве о возврате суммы излишне уплаченного налога от 26.02.2016 № 642, возвращено обществу 13 035 009 руб.

При этом ООО «ЕвроСтройПроект» 24.10.2014 г. в адрес ЗАО «ГЛК Манжерок» выставило сводную счет-фактуру № И000000000001 за услуги по выполнению функций технического заказчика по договору № 01/2011 от 01.10.2011 г. с декабря 2011 года по март 2014 года. На сумму 56 000 000,00, в т.ч. НДС 8 542 373,00 руб.

У ЗАО «ГЛК Манжерок» в свою очередь в 4 кв. 2014г. возникает право принятия к вычету НДС.

Однако, ООО «ЕвроСтройПроект» в представленной налоговой декларации за 4 кв. 2014 г. не отразило данный счет-фактуру и не уплатил по указанному счет-фактуре сумму налога по НДС, что подтверждается сведениями в вышеуказанной таблице.

Указанные действия сторон свидетельствуют об их недобросовестности, согласованности действий, подтверждают взаимосвязанность, взаимозависимость, а также подтверждают тот факт, что изначально НДС ООО «ЕвроСтройПроект» по договору оказания услуг заказчика не оплачивался и источник для возмещения налога из бюджета сформирован не был, в связи с чем действия налогового органа на момент принятия оспариваемых решений являлись законными и обоснованными.

Сами по себе, изложенные факты (каждый в отдельности) действительно в силу пункта 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53, не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

Вместе с тем, совокупность этих обстоятельств со взаимосвязью с другими установленными по делу обстоятельствами являются достаточным основанием, свидетельствующим о получении необоснованной налоговой выгоды.

Статьи 88 и 89 НК РФ предусматривают использование налоговыми органами при проведении проверок сведений о деятельности самого налогоплательщика и его контрагентов, не ограничивая источники получения таких сведений. Таким образом, налоговые органы вправе запрашивать у компетентных государственных органов и друг у друга информацию, соответствующую профилю возложенных на них задач и использовать полученные сведения при принятии решений по результатам проверок и доказывании правомерности своей позиции.

Пунктом 2 ст. 86 НК РФ установлена обязанность банков представлять налоговым органам выписки по операциям на счетах организаций в соответствии с законодательством Российской Федерации в течение трех дней со дня получения мотивированного запроса налогового органа. Выписки по операциям на счетах организаций в банке могут быть запрошены налоговыми органами в случаях проведения мероприятий налогового контроля.

На основании вышеизложенного, суд считает доказанным выводы МРИ ФНС № 5 о направленности действий ООО «Экурс» на создание бестоварной схемы и искусственного документооборота с целью получения необоснованной налоговой выгоды в виде в виде необоснованного завышения налоговых вычетов в нарушение ст.ст. 169,171,172 НК РФ на сумму 1334 933 руб.

Кроме этого суд, делая вышеизложенные выводы, также учитывает, что Налоговым органом представлено достаточно доказательств, позволяющих сделать вывод о взаимосвязи и взаимозависимости ООО «Экурс» с ООО «Разрез», которому и были переданы автотранспортные средства в аренду и который в свою очередь также пытался возместить НДС от приобретения запасных частей на этот транспорт, однако решением налогового органа № 190 от 24.06.2015г. в возмещении было отказано и решение ООО «Разрез» не оспорено. При этом контрагентами ООО «Разрез» были те же лица, что и у ООО «Экурс» и выводы в указанном решении относительно контрагента ООО «Сибирская деловая компания» аналогичны выводам, изложенным в оспариваемом решении(л.д.136-176 т.4).

В силу вышеизложенного судом не установлено обстоятельств, позволяющих сделать вывод о незаконности и необоснованности оспариваемых решений налогового органа, в связи с чем требования заявителя удовлетворению не подлежит.

Поскольку суд отказал в удовлетворении требования ООО «ГЛК «Манжерок» судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение настоящего заявления, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Закрытому акционерному обществу "Горнолыжный комплекс "Манжерок" (ОГРН <***>, ИНН <***>, место нахождения: ул. Ленинская, 18, с. Манжерок, Майминский район) в требованиях к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Алтай (ОГРН <***>, ИНН <***>, ул. Чорос-Гуркина, 40, г. Горно-Алтайск):

- о признании недействительным решения №24328 от 20.07.2015г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

отказать в полном объеме.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с момента его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья И.В.Черепанова