Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Ильичевой Л.Ю., при ведении протокола секретарем судебного заседания Федоровой И.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «М Конкорд» (ОГРН: <***>, ИНН: <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>), г. Барнаул Алтайского края о признании незаконным и отмене постановления от 27.12.2021 №58,

при участии представителей сторон:

- от заявителя – не явился, извещен надлежащим образом,

- от административного органа – ФИО1, доверенность от 10.01.2022

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «М Конкорд» (далее – общество, ООО «М Конкорд») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (далее – Управление ФАС по Алтайскому краю) об оспаривании постановления 27.12.2021 № 58 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В обоснование требования заявитель указал на недоказанность события административного правонарушения. Управление ФАС по Алтайскому краю в отзыве на заявление ссылалось на законность оспариваемого постановления и на необоснованность доводов заявителя.

Заявитель явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом. Суд на основании статьи 156 АПК РФ рассматривает дело в его отсутствие.

В судебном заседании представитель Управления ФАС по Алтайскому краю поддержал свои требования, изложенные в отзыве на заявление.

Исследовав материалы дела, выслушав представителя административного органа, суд приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что 01.04.2021 в Управление ФАС по Алтайскому краю поступило заявление гражданина о поступлении 30.03.2021 в 15 час. 43 мин. на его мобильный телефон <***>---- звонка с нежелательной рекламой от компании «ЕКБ». В доказательство заявителем представлена запись телефонного разговора, продолжительностью 1 минута 50 секунд, скриншот экрана с поступившим звонком, а также детализация абонентского номера.

По выявленному факту нарушения требований статьи 18 Закона о рекламе должностным лицом Управления ФАС по Алтайскому краю в отношении Общества составлен протокол об административном правонарушении от 17.11.2021 № 49 по признакам части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения протокола и приложенных к нему материалов, руководителем Управления ФАС по Алтайскому краю вынесено оспариваемое постановление от 27.12.2021 о привлечении Общества к административной ответственности на основании части 1 статьи 14.3 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 200 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в суд с требованием о признании его незаконным и отмене.

Суд не находит оснований для удовлетворения заявления.

В соответствии с частью 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Событие предусмотренного ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ административного правонарушения проявляется в нарушении законодательства о рекламе.

Согласно представленной аудиозаписи разговора, звонившим до заявителя доведена следующая информация:

«Меня зовут Дарья - администратор компании «ЕКБ». Я хочу пригласить вас па бесплатное мероприятие в честь открытия медицинского массажного центра в Рубцовске, и, кстати, сразу хочу оговорить, что на нашем мероприятии соблюдены все меры безопасности и предосторожности в связи со вспышкой вируса, это чтобы вы не волновались. Гак вот, гам вы сможете абсолютно бесплатно пройти сеанс расслабляющего и оздоровительного массажа на нашем новейшем японском оборудовании, а затем оставить свой отзыв и за это в благодарность получить от нас подарок - автомобильный видеорегистратор с функцией ночного видения и с большим объемом памяти. Кстати, благодаря широкому углу обзора его можно будет использовать как обыкновенную видеокамеру.

Паша встреча состоится 15 апреля в четверг в Рубцовске, а за день до мероприятия перезвоню и сообщу вам точный адрес. Так вот, встреча абсолютно бесплатная и продлится около полутора часов. На пей ведущие специалисты в области массажа покажут простые, но действенные приемы, благодаря которым восстанавливается гибкость позвоночника, а также расскажут о методах борьбы с болью в позвоночнике и суставах. Кстати, вы сможете задать любой интересующий вопрос нашим специалистам и при желании пройти любой вид массажа на новейшем оборудовании абсолютно бесплатно.

Мы приглашаем гостей от 35 до 75 лет. И кстати, вы сможете взять с собой еще одного человека, но по возможности лучше всего прийти со второй половинкой, так как для пар у нас всегда более ценные подарки. Ну или же можете взять кого-нибудь из своих родных, друзей и близких, чтобы вам было веселее. Этот человек также сможет пройти бесплатный сеанс массажа и получить гарантированный подарок. Началомероприятия в 10:00. Подскажите, пожалуйста, ваш личный номер телефона, на который я смогу направить смс-сообщение с точным адресом и датой нашей встречи».

Целями Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее — Закон о рекламе) являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы (ст. 1 Закона о рекламе).

В Федеральном законе от 27.07.2006 №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (п. 1 ст. 2), а под распространением информации - действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц (п. 9 ст. 2). Информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правовых отношений (ч. 1 ст. 5). Законодательством Российской Федерации могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя (ч. 4 ст. 5).

Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Закона о рекламе).

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п. 2 ст. 3 Закона о рекламе).

Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В письме ФАС России от 16.03.2012 №ИА/7867 «О рекламе на дорожных знаках» разъяснено, что к информации, направленной на формирование и поддержание интереса к определенному лицу и его продвижение на рынке, по мнению ФАС России, относится указание следующей информации о лице:

наименование юридического лица, индивидуального предпринимателя или название торгового предприятия данного лица (независимо от указания вида деятельности), выполненное с использованием товарных знаков, логотипов или иных индивидуализирующих данное лицо обозначений, цветов,

контактная информация о лице (почтовый адрес, телефон, адрес сайта, электронной почты и т.п.).

характеристика, описание лица, его деятельности, информация о производимых или реализуемых товарах.

В рассматриваемом случае рекламное сообщение содержит наименование хозяйствующего субъекта «ЕКБ», а также информацию об услугах данного лица.

Рассматриваемая информация, направленная абоненту посредством звонка, является рекламной, поскольку направлена на привлечение внимания к определенному лицу - хозяйствующему субъекту, осуществляющему деятельность под наименованием «ЕКБ», услугам, оказываемым данным лицом, которыми заявитель может воспользоваться по своему желанию.

Согласно ч. 1 ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли.

Кроме того, по своему содержанию информация, доведенная до заявителя посредством звонка, адресована неопределенному кругу лиц. Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена (Письмо ФАС РФ от 05.04.2007 № АЦ/4624). Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая (ст. 19 ГК РФ). Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния (п. 3 ст. 19 ГК РФ). В тексте сообщения отсутствует обращение к абоненту по имени.

Следовательно, поскольку указанная информация распространена посредством использования подвижной радиотелефонной связи, не является персонифицированной, направлена на формирование и поддержание интереса к объекту рекламирования, постольку она признается рекламной.

Таким образом, полученный абонентом сети подвижной радиотелефонной связи звонок является рекламой.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе, распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В соответствии с пунктом 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Буквальное толкование указанных положений позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

Более того, как было указано выше, согласие абонента должно быть выражено в форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Согласно материалам дела, звонок поступил с абонентского номера <***>-----, который принадлежит номерной ёмкости ПАО «МТС», и который передан на основании договора об оказании услуг связи № 177752781834 ООО «Сипнет», ИНН <***>, г.Москва.

Вместе с тем, по информации, предоставленной ООО «Сипнет», последнее является оператором связи и, получив от ПАО «МТС» номер <***>----, передало его ООО «М Конкорд» в рамках договора об оказании услуг связи №0042647221 от 09.10.2020г.

В свою очередь, ООО «М Конкорд» письмом от 05.07.2021г. информировало антимонопольный орган о том, что в ходе телефонных переговоров гражданам предлагается посетить абсолютно бесплатно мероприятие, на котором будет представлена информация о различных товарах и при желании можно будет их приобрести. При согласии посетить презентацию гражданам представляется информация о дате, месте и времени проведения презентации. Также Общество указало, что информация о номерах телефонов находится в свободном доступе, кроме того, номера телефонов, по которым приглашают граждан на презентации, но желанию предоставляют участники предыдущих презентаций.

Между тем, согласия заявителя (абонента номера <***>----) на получение рассматриваемой рекламной информации от ООО «М Конкорд» в антимонопольный орган Обществом не представлено.

Таким образом, суд приходит к выводу, что реклама компании «ЕКБ», распространенная 30.03.2021 в 15:43 час. на абонентский номер заявителя посредством звонка, обоснованно признана антимонопольным органом ненадлежащей, поскольку такая информация распространялась с нарушением части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

В связи с чем суд приходит к выводу, что административным органом установлено событие вмененного Обществу правонарушения, административная ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства, свидетельствующие о том, что Общество предприняло все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства о рекламе, в материалы дела не представлены. В рассматриваемом случае Общество имело реальную возможность обеспечить соблюдение названного законодательства при распространении рекламы, но не приняло к тому надлежащих мер, не проявило должную степень заботливости и осмотрительности, не организовало соответствующий контроль за соблюдением нормативных требований.

Из текста оспариваемого постановления усматривается, что при его вынесении вопрос о наличии вины юридического лица, в том виде как она определена статьей 2.1 КоАП РФ, административным органом исследовался.

Процессуальных нарушений при рассмотрении дела Управлением ФАС по Алтайскому краю судом не установлено.

Таким образом, материалами дела подтверждаются допущенные нарушения Закона о рекламе, в связи с чем оспариваемое постановление является законным, а в действиях общества содержится состав административного правонарушения по части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

При рассмотрении административного дела должностным лицом в действиях ООО «М Конкорд» установлено обстоятельство, отягчающее административную ответственность, - неоднократное совершение однородного правонарушения (14.12.2021г. постановлением Брянского УФАС России ООО «М Конкорд» привлечено к административной ответственности за нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе по делу № 032/04/14.3-1532/2021, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей).

В связи с чем, с учетом данных обстоятельств, назначение административного наказания в виде штрафа в размере 200 000 руб. является законным и обоснованным.

Учитывая, что при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, суд установил, что оспариваемое постановление является законным и обоснованным, в удовлетворении заявленного требования, в силу положений части 3 статьи 211 КоАП РФ, должно быть отказано.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Алтайского края.

В соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный суд Алтайского края разъясняет, что в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Судья Л.Ю. Ильичева