Гражданский кодекс часть 1

компания Капок Инвестментс Лимитед (Kapok Investments Limited; далее – истец, Компания) обратилась в Арбитражный суд Алтайского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Кучуксульфат» (далее – ответчик, ОАО «Кучуксульфат») об обязании осуществить выплату дивидендов в сумме 44 402 600 руб.

В ходе рассмотрения дела истец заявил об уточнении исковых требований, просил обязать ответчика ОАО «Кучуксульфат» выплатить в пользу Компании денежные средства в качестве дивидендов за 9 месяцев 2019 года по принадлежащим истцу акциям ОАО «Кучуксульфат» в размере44 402 260 руб. с удержанием из этой суммы налога на прибыль иностранной организации размере 4 440 260 руб., исходя из налоговой ставки по налогу на доходы иностранной организации, полученные от источников Российской Федерации в размере 10 %, и взыскать с ответчика в пользу истца 39 962 340 руб., т.е. сумму дивидендов за вычетом указанного налога.

Суд принял к рассмотрению уточненные требования.

Уточненные требования мотивированы неисполнением ответчиком обязанности по выплате дивидендов за 9 месяцев 2019 года и неправомерным удержанием из суммы дивидендов налога на прибыль иностранной организации размере в 15%. По мнению истца, ответчику, как налоговому агенту следовало применить пониженную налоговую ставку в размере 10%.

Ответчик возражал против удовлетворения иска, считал требования истца необоснованными.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 8 по Алтайскому краю (далее – третье лицо, налоговый орган).

Третье лицо считало иск не подлежащим удовлетворению.

Для представления дополнительных доказательств, в связи с уточнением требований, а также в целях противодействия распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) рассмотрение дела было неоднократно отложено.

Выслушав представителей истца, ответчика и третьего лицо, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с выпиской из реестра акционеров от 14.02.2020 истец является владельцем 20 183 обыкновенных акций ОАО «Кучуксульфат» (т.1 л.д.26).

Как следует из отчета об итогах голосования (т.3 л.д.94-96), на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Кучуксульфат» 17.12.2019 были приняты решения о выплате дивидендов за 9 месяцев 2019 года в размере 2 200 руб. за одну обыкновенную акцию и об утверждении даты составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов – 28.12.2019.

Ответчик, являясь налоговым агентом, удержал из суммы дивидендов налог с доходов истца за 9 месяцев 2019 по ставке 15% (6 660 390 руб.), а также удержал из суммы дивидендов 30 435 468 руб. – разницу между удержанным с истца налогом в период с 2016 года по 2018 год с учетом пониженной ставки (10%) и подлежащей применению ставки в размере 15%, а также 7 306 742 руб. пеней, начисленных за тот же период в связи с недоплатой суммы указанного налога.

Полагая, что ответчик не исполнил обязанность по выплате дивидендов за 9 месяцев 2019 года, истец обратился с настоящим иском в суд.

Требования не подлежат удовлетворению в виду следующего.

В силу пункта 2 статьи 31 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом (пункт 2 статьи 42 Закона N 208-ФЗ).

Поскольку истцу принадлежит 20 183 акции общества, дивиденды за 9 месяцев 2019 года определены в размере 2 200 руб. за одну обыкновенную акцию, то выплате истцу подлежало 44 402 600 руб. (20 183 х 2 200) дивидендов.

Срок выплаты дивидендов зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов (пункт 6 статьи 42 Закона N 208-ФЗ).

С учетом установленных судом обстоятельств дела срок выплаты дивидендов истек 10.02.2020.

В соответствии с пунктом 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются, в том числе иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации.

Согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью в целях главы 25 НК РФ признается: для иных иностранных организаций - доходы, полученные от источников в Российской Федерации.

Доходы указанных налогоплательщиков определяются в соответствии со статьей 309 НК РФ (пункт 3 статьи 247 НК РФ).

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ установлено, что дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом.

В силу пункта 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода.

Налог с видов доходов, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ, исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ.

Пунктом 3 статьи 275 НК РФ определено, что в случае, если российская организация - налоговый агент выплачивает дивиденды иностранной организации и (или) физическому лицу, не являющемуся резидентом Российской Федерации, налоговая база налогоплательщика - получателя дивидендов по каждой такой выплате определяется как сумма выплачиваемых дивидендов и к ней применяется ставка, установленная соответственно подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ или пунктом 3 статьи 224 НК РФ.

К налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется налоговая ставка 15 процентов - по доходам, полученным иностранной организацией в виде дивидендов по акциям российских организаций, а также дивидендов от участия в капитале организации в иной форме (подпункт 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ).

Из приведенных положений следует, что при выплате российской организацией иностранному лицу дохода в виде дивидендов, российская организация признается налоговым агентом, на которого возложена обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет Российской Федерации налога на прибыль организаций с доходов иностранной организации.

В рассматриваемых правоотношениях ОАО «Кучуксульфат» является налоговым агентом.

Статьей 310 НК РФ предусмотрена обязанность налогового агента исчислять и удерживать налог на доходы в виде дивидендов иностранного лица, не имеющего постоянного представительства в Российской Федерации, с учетом положений, действующих на момент выплаты международных соглашений об избежании двойного налогообложения.

Если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то в силу статьи 7 НК РФ применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Материалами дела подтверждается (т.1 л.д.72) и не оспаривается участниками процесса, что Компания является резидентом Республики Кипр.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - "Соглашение"), в соответствии с пунктом 2 статьи 10 которого дивиденды могут облагаться налогом в том государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 долларов США, 10 процентов от общей суммы дивидендов - во всех остальных случаях.

В 2016, 2017, 2018 годах, а также в 1-П кварталах 2019 года ответчик как налоговый агент при выплате истцу дивидендов удерживал с данных доходов налог на прибыль в размере 10%.

В силу прямого указания пункта 2 статьи 10 Соглашения одним из условий для применения пониженной налоговой ставки является наличие у получателя дохода фактического права на дивиденды, что связано с пресечением возможного незаконного использования преимуществ, предоставляемых указанным Соглашением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна представить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык. Помимо этого иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений международных договоров Российской Федерации, подтверждение, что эта организация имеет фактическое право на получение соответствующего дохода.

Представление иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

Согласно пункту 2 статьи 7 НК РФ лицом, имеющим фактическое право на доходы, признается лицо, которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, контроля над организацией (иностранной структурой без образования юридического лица) либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться доходом, полученным этой организацией (иностранной структурой без образования юридического лица).

По смыслу указанной нормы НК РФ представленный иностранной организацией пакет документов должен свидетельствовать об осуществлении иностранной организацией реальной самостоятельной финансово-хозяйственной деятельности, с наличием необходимых для этого ресурсов (материальных, трудовых и т.д.), несением расходов, а также об использовании полученного дохода иностранной компанией в стране, представляющей льготу.

В 2017 году и 2018 году в связи с письменными требованиями налогового органа, ответчик неоднократно направлял истцу предложение представить документы, подтверждающие, что Компания имеет фактическое право на получение дохода (т.4 л.д.137-т.5 л.д.1-68).

В качестве документов, подтверждающих фактическое право на получение дохода, истец представил письмо-подтверждение, финансовую отчетность за 2016-2017годы, выборочно представил документы о приобретении дочерними компаниями земельных участков, на строительство жилых домов, договоры аренды земельных участков (между дочерними компаниями) и иные (т.2 л.д.1-150, т.2 л.д.1-68). Названные документы ответчик представил в налоговый орган.

Требуемые налоговым органом документы в полном объеме не были представлены.

Как следует из отзыва налогового органа (т.8 л.д.80-85), анализ финансовой отчетности Компании свидетельствует о том, что основную часть дохода составляют дивиденды, полученные от ОАО «Кучуксульфат» (иные доходы составили в 2015 году - 1,2%, в 2016 - 0,6%, 2017 - 7,4% (обусловлен возникшей отрицательной курсовой разницей). Деятельность, не связанная с получением дивидендов, не осуществляется; у компании отсутствуют существенные финансовые, коммерческие риски; отсутствуют платежи, характерные для нормальной хозяйственной деятельности, объем операционных расходов является незначительным и компания несет только административные расходы, обусловленные формальным выполнением требований страны инкорпорации.

Материальные и нематериальные активы отсутствуют, отсутствует численность персонала. Компания не несет расходов, связанных с обычной хозяйственной деятельностью: расходов на заработную плату, оплату интернета, телефона, услуг по бухгалтерскому обслуживанию, покупки канцелярских принадлежностей и иных незначительных расходов.

Активы Компании состоят из инвестиций в дочерние компании и из дебиторской задолженности этих же дочерних компаний.

В связи с тем, что истец не представил документы, подтверждающие оплату приобретения дочерними компаниями имущества, усеченные выписки по расчетным счетам Компании и его дочерних компаний, то не возможно четко установить взаимосвязь полученных денежных средств Компанией в качестве дивидендов и использования их в деятельности дочерних компаний.

Кроме того, из представленных истцом платежных документов (т.5 л.д.69-79), просматривается транзитное перечисление Компанией полученных от ОАО «Кучуксульфат» дивидендов в пользу компании E&N Trading Limited, которая является резидентом Объединенных Арабских Эмиратов, не имеющих с Российской Федерации Соглашения об избежании двойного налогообложения доходов и капитала. В качестве назначения платежа указана выплата дивидендов. Между тем, из документов не следует, что компания E&N Trading Limited является акционером истца.

Таким образом, истцом в адрес ответчика не представлены документы, подтверждающие право распоряжения полученными доходами в 2016-2018 годах.

Более того, имеющиеся материалы указывают на признаки техничности (транзитности) компании, получающей дивиденды (отсутствие иных доходов кроме дивидендов, отсутствие трудовых ресурсов).

С учетом требований абзаца 2 пункта 1 статьи 312 НК РФ Компания обязана была представить ответчику (налоговому агенту) документы, подтверждающие фактическое право на получение дохода до даты выплаты дохода.

Поскольку до даты выплаты дохода такие документы не были представлены, то применение ответчиком налоговой ставки в размере 15% является обоснованным.

Поступившие от истца в настоящее судебное заседание дополнительные доказательства (т.12-т.13), а также заключение специалиста от 04.06.2020 (т.8 л.д.89, т.9-11) не влияют на существо решения с учетом того, что к моменту выплаты дивидендов ответчик не располагал данными документами и не мог оценить их содержание.

Доводы истца о том, что ответчик неправомерно удержал из суммы дивидендов налог на доходы за предыдущий период, а также неустойку, судом отклоняются ввиду следующего.

В силу пункта 1 статьи 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль организации являются иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации.

Подпунктом 1 пункта 7 статьи 275 НК РФ установлено, что российская организация, осуществляющая выплату доходов в виде дивидендов по акциям, выпущенным российской организацией, права на которые учитываются в реестре ценных бумаг российской организации на лицевом счете владельца этих ценных бумаг на дату, определенную в решении о выплате (об объявлении) дохода по таким акциям, признается налоговым агентом при осуществлении выплат доходов в виде дивидендов.

Согласно пункту 1 статьи 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 24 НК РФ налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства.

При обнаружении налоговым агентом в поданном им в налоговый орган расчете факта неотражения или неполноты отражения сведений, а также ошибок, приводящих к занижению или завышению суммы налога, подлежащей перечислению, налоговый агент обязан внести необходимые изменения и представить в налоговый орган уточненный расчет в порядке, установленном настоящей статьей (п. 6 ст.81 НК РФ).

За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей налоговый агент несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 5 ст.24 НК РФ).

Руководствуясь указанными нормами НК РФ, ответчик подал в налоговый орган уточненные налоговые расчеты о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за период с 2016 год, 2017 год, 2019 год, исходя из 15% ставки налога, исчислил налог с дивидендов, подлежащих выплате истцу 09.01.2020 (за 9 месяцев 2019 года) по указанной ставке налога, уплатил в УФК по Алтайскому краю суммы налога согласно уточненным расчетам (т.5 л.д.80-153, т.6, т.7, т.8 л.д.1-47).

Согласно акту сверки с налоговым органом по состоянию на 01.01.2020, а также справке налогового органа (т.8 л.д.48-50) ответчик не имеет задолженности по налогу на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями.

Изложенные обстоятельства также подтверждаются ведомостями операций по счету 6808 (т.8 л.д.51-67).

Как следует из указанных выше документов и отражено в расчете ответчика (т.8 л.д.68-72), за период с 05.05.2016 (дата начисления дивидендов) по 07.10.2019 (дата начисления дивидендов) разница между фактически удержанным налогом (10%) и подлежащим удержанию (15%) составила 30 435 468 руб.

Налог с дивидендов, подлежащих выплате истцу 09.01.2020 (за 9 месяцев 20219), определен ответчиком в размере 6 660 390 руб. также исходя из ставки 15%.

Ответчик также в порядке статьи 75 НК по уточненным названным выше налоговым расчетам начислил пени в размере 7 766 992 руб. 49 коп. (т. 3 л.д.121-150), перечислил их в бюджетную систему (платежные поручения №9437 от 13.11.2019, №9439 от 13.11.2019, №9441 от 13.11.2019, №6006 от 25.07.2019- т.13).

Налоговый орган подтвердил, что пени зачислены в бюджет в полном объеме (письмо от 03.08.2020 №05-08-05/03837-т.13).

В соответствии с пунктом 2 статьи 44 НК РФ лицом, на которое возложена обязанность по уплате налога, является налогоплательщик.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 3 Постановления от 30 июля 2013 года N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации", по смыслу главы 4 НК РФ, в том числе пункта 1 статьи 26 НК РФ, субъектом налогового правоотношения является сам налогоплательщик, независимо от того, лично ли он участвует в этом правоотношении либо через законного или уполномоченного представителя.

В силу подпункта 5 пункта 3 статьи 45 НК РФ, если обязанность по исчислению и удержанию налога из денежных средств налогоплательщика возложена в соответствии с НК РФ на налогового агента, обязанность по уплате налога считается исполненной налогоплательщиком со дня удержания сумм налога налоговым агентом.

Следовательно, налоговый агент перечисляет в бюджет сумму налога, обязанность по уплате которой, лежит на налогоплательщике.

Письмом от 30.10.2019 №812 (т.5 л.д.64) ответчик предлагал истцу направить в его адрес затребованные налоговым органом документы, в случае, если документы не будут представлены, то ответчик вынужден будет доначислить налог в размере 5% (довести налоговую ставку до 15%).

Письмом от 15.11.2019 №04-2668 (т.5 л.д.67) ответчик уведомил истца о доначислении налога и начислении пеней.

На основании изложенного ответчик удержал из дивидендов за 9 месяцев 2019 года в счет уплаты налога из данной суммы 6 660 390 руб. (44402600х15%), 30 435 468 руб. - сумму доначисленного налога за предыдущий период, 7 306 742 руб. – сумму пеней; всего 44 402 600 руб. (6 660 390 + 30 435 468+ 7 306 742 руб.).

Вместе с тем, если истец полагает, что с него налоговый агент удержал завышенную сумму налога, то он вправе обратиться в налоговый орган с соответствующим заявлением.

На основании п. 17 ст.78 НК РФ правила о возврате сумм излишне уплаченных налогов применяются также в отношении возврата сумм ранее удержанного налога на прибыль организаций, подлежащих возврату иностранной организации в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 312 НК РФ.

Данная статья не содержит положений, устанавливающих запрет на подачу в рассматриваемой ситуации заявления о возврате излишне удержанного и перечисленного налоговым органом налога на прибыль с дивидендов самим налогоплательщиком. Не связывают положения статьи 78 НК РФ право налогоплательщика на возврат налога и с подачей налоговым агентом уточненной налоговой декларации (расчета).

Аналогичная позиция высказана в постановлении Президиума ВАС РФ от 29.10.2013 N 7764/13.

В этом постановлении также отражено, что при уклонении налогового агента от подачи уточненного расчета, налоговый орган лишен возможности осуществить проверку правильности заявленного налогоплательщиком требования. Однако обоснованность указанного отказа не лишает налогоплательщика права на защиту в судебном порядке и на заявление имущественного требования о возврате излишне уплаченного налога. Данное требование подлежит рассмотрению с привлечением к участию в деле наряду с налоговым органом, отказавшим в удовлетворении заявления налогоплательщика, также и налогового агента, и налогового органа по месту учета налогового агента.

Решение о возврате суммы ранее удержанного налога на прибыль организаций принимается налоговым органом в течение шести месяцев со дня получения от иностранной организации заявления о возврате ранее удержанного налога и иных документов, указанных в пункте 2 статьи 312 НК РФ.

В силу положений п.2 ст.312 НК РФ заявление о возврате сумм ранее удержанных в Российской Федерации налогов, а также иные перечисленные в данном пункте документы представляются иностранным (фактическим) получателем дохода в налоговый орган по месту постановки на учет налогового агента в течение трех лет с момента окончания налогового периода, в котором был выплачен доход, если иное не предусмотрено по результатам проведения взаимосогласительной процедуры в соответствии с международным договором Российской Федерации по вопросам налогообложения.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ст. 9 АПК РФ).

Статьей 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Оценив представленные в дело доказательства в совокупности, изучив все доводы сторон, суд приходит к выводу о том, что иск не подлежит удовлетворению.

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на истца.

Руководствуясь статьями 110 (ч.1), 170 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении требований истцу отказать

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Алтайского края в апелляционную инстанцию – Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения, либо в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья М.Н.Атюнина