Гражданский кодекс часть 1

Прокурор Центрального района города Барнаула обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «ЛотКлубПлюс» (далее – общество) к административной ответственности.

В обоснование требований указал, что обществом осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр при отсутствии соответствующей лицензии, в связи с чем в отношении него вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Лицо, привлекаемое к ответственности, в отзыве на заявление просит в его удовлетворении отказать. В обоснование возражений по существу заявленного требования указало, что обществом на законных основаниях осуществляется деятельность оператора всероссийских негосударственных бестиражных лотерей, а вывод прокурора о том, что фактически осуществляемая ООО «ЛотКлубПлюс» деятельность является проведением азартных игр, является необоснованным и не подтвержденным соответствующими доказательствами.

В судебном заседании представители заявителя и лица, привлекаемого к ответственности, поддержали свои доводы и возражения.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что 30.03.2011 прокуратурой Центрального района города Барнаула совместно с сотрудниками отдела милиции № 5 УВД по г. Барнаулу проведена проверка принадлежащего ООО «ЛотКлубПлюс» лотерейного клуба, расположенного по адресу: <...>.

В ходе проверки произведено изъятие находившегося в помещении оборудования в количестве 41 единицы, что зафиксировано в протоколе осмотра от 30.03.2011.

Полагая, что обществом под видом проведения лотерей по вышеуказанному адресу фактически осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр при отсутствии соответствующей лицензии, прокурором Центрального района города Барнаула постановлением от 04.04.2011 в отношении общества возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Постановление и материалы проверки направлены в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Давая оценку доказательствам и доводам, приведенным лицами, участвующими в деле в обоснование своих требований и возражений, суд находит требования не подлежащими удовлетворению в силу следующих оснований.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Как указывает заявитель, обществом осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр при отсутствии соответствующей лицензии.

Деятельность по организации и проведению азартных игр регулируется Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Деятельность по организации и проведению лотерей регламентирована Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях».

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона № 244-ФЗ азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Игровой автомат - это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).

Статьей 2 Закона № 138-ФЗ определено, что лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Розыгрыш призового фонда - это процедура, которая проводится с использованием лотерейного оборудования и основана на принципе случайного определения выигрышей. Под лотерейным оборудованием понимается оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Оператором лотереи в силу вышеуказанной нормы закона является юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации, заключившее договор (контракт) с организатором лотереи на проведение лотереи от его имени и по его поручению и имеющее соответствующие технические средства

В материалы дела заявителем представлены договоры № 01/10-ЛКП-О/33, № 02/10-ЛКП-О/33, № 03/10-ЛКП-О/33 от 04.03.2010, заключенные между ООО «ЛотКлубПлюс» (оператором лотереи) и ООО «Консалтинговая фирма АМ» (организатором лотереи), по условиям которых оператор лотереи за вознаграждение, действуя от имени, за счет и по поручению организатора лотереи, обязуется осуществлять мероприятия по проведению всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Щит Отечества», «Студенческий билет», «Фермер» (т. 1, л.д. 133-143, т. 2, л.д. 1-22).

На проведение указанных лотерей организатором лотереи в установленном законом порядке в Федеральной налоговой службе получены Разрешения от 29.05.2007 № 347 сроком действия до 28.05.2012, от 29.05.2007 № 346 сроком действия до 28.05.2012 и от 23.07.2007 № 374 сроком действия по 22.07.2012 (т. 2, л.д. 96-98).

На каждый из видов названных лотерей организатором лотереи разработаны письменные условия проведения, которые также зарегистрированы в Федеральной налоговой службе (т. 1, л.д. 70-132).

По условиям их проведения лотереи являются негосударственными бестиражными всероссийским лотереями.

В силу части 2 статьи 3 Федерального закона «О лотереях» бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

В силу пункта 7.1 условий проведения лотерей названные лотереи основываются на принципе определения выигрыша после внесения участником оплаты за участие в лотерее и представления лотерейной квитанции.

Квитанция является документом, подтверждающим факт внесения участником денежных средства за участие в лотерее и предоставляющим право на участие в лотерее и розыгрыше призового фонда. На каждую квитанцию нанесен уникальный номер, который содержит скрытые цифровые значения и надписи, в котором зашифрована информация об игровой зоне квитанции, содержащей игровые окна со скрытыми числовыми значениями.

Задача участника - оплатить участие в лотерее, последовательно открыть игровые окна на одном или нескольких сегментах игровой зоны, определить содержат ли открытые им игровые окна максимальные числовые значения, образующие наибольший размер выигрыша, и своевременно принять решение о прекращении участия в лотерее (процесса открытия игровых окон).

Согласно пункту 7.3 условий проведения лотерей участие в лотерее начинается со вскрытия игрового окна в первом сегменте квитанции. Далее участник может разыграть следующий сегмент игровой зоны, выбирая соответствующее игровое окно.

Пунктом 7.7 условий проведения лотерей определено, что по требованию участника вскрытие игровых окон в игровой зоне производится с помощью специального электромеханического оборудования, которое осуществляет вскрытие файла из базы лотерейных квитанций, содержащего электронную версию игровой зоны соответствующей квитанции, и позволяет выявлять скрытые значения игровых окон путем визуализации на экране монитора прогресса их вскрытия, а также обеспечивает автоматический подсчет выигрыша.

Доступ к электромеханическому оборудованию осуществляется посредством безвозмездного получения магнитной карты. Карта дает возможность потенциальному участнику лотерей получить доступ к оборудованию, ознакомиться с правилами проведения лотереи, принять условия публичного договора Организатора лотереи.

Идентификационная пластиковая карта является способом фиксации взаимодействия с электромеханическим оборудованием и установленным на нем программным обеспечением, и позволяет вести учет предоставленных участнику квитанций, набранных им выигрышей. Такая пластиковая карта является внутренним идентификационным и учетным средством общества, позволяющим в допустимом законом, автоматизированном режиме вести учет операций участника лотереи.

После помещения идентификационной карты в считыватель терминала и ознакомления с информационным блоком, представленным на оборудовании, участник может выбрать лотерею и путем помещения денежных средств в купюроприемник оплатить участие в лотерее.

При покупке лотерейной квитанции с помощью видеотерминала с локального сервера лотерейного клуба на терминал направляется защищенная информация о разыгрываемой лотерейной квитанции при этом выбор квитанции участником лотереи осуществляется случайным образом.

Участник получает доступ к квитанции, по которой производится розыгрыш, на экране терминала отображается процесс открытия («стирания защитного слоя») игровых окон сегментов квитанции или идут мультипликационные заставки, основанные на принципах игры «Бинго», с визуализацией выпадения шариков с лотерейными символами (в соответствии с пунктом 7.8 условий проведения лотерей).

В соответствии с вышеуказанным пунктом мультипликационные заставки ни в коей мере не влияют на результаты лотерейных розыгрышей и имеют только информационную и развлекательную цели.

Согласно пункту 7.3 условий проведения лотерей участник сам определяет момент, когда он прекратит вскрывать окна и завершит участие в лотерее.

Пункт 7.5 условий проведения лотерей устанавливает, что числовые значения, указанные в игровых окнах, могут быть как положительными, так и отрицательными, или содержать ноль.

По окончании участия в розыгрыше призового фонда лотереи участник должен представить в кассу клуба свою идентификационную карту, на основании которой ему выдается выигрыш.

Таким образом, выдача посетителю лотерейного клуба идентификационной магнитной карты участника не противоречит условиям проведения лотерей, как ошибочно указывает заявитель.

Согласно определению, содержащемуся в статье 3 Федерального закона «О лотереях», основным условием бестиражной лотереи является то, что выигрыши закладываются производителем в лотерейные билеты, квитанции еще на стадии изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи.

В пункте 8.1 условий проведений лотерей указано, что технология организации включает в себя, в том числе, такие этапы как изготовление с помощью программного обеспечения, осуществляющего закладку выигрышей случайным образом, носителей информации (базы данных квитанций) в виде CD-дисков (иных носителей информации типа флэш-карты) на указанный выпуск, защищенных специальной защитой, получение Организатором от Изготовителя носителей информации (базы данных) в виде CD-дисков либо иным методом, содержащих в себе информацию о квитанциях.

Как следует из материалов дела, обществом заключены договоры с ООО «Инновационные лотерейные системы» от 04.03.2010 № 01/10-ЛКП-ПК/33, № 02/10-ЛКП-ПК/33, № 03/10-ЛКП-ПК/33 на изготовление и поставки лотерейных квитанций и баз данных лотерейных квитанций (т. 2, л.д. 23-43).

В соответствии с условиями названных договоров ООО «Инновационные лотерейные системы» обязуется изготавливать оригинал-макеты лотерейных квитанций, архивировать и передавать заказчику надлежаще защищенные лотерейные квитанции и/или базы данных лотерейных квитанций а также ключи доступа для разархивирования указанных баз данных по каналам электросвязи или по электронной почте.

Таким образом, лотерейные квитанции с заложенными в них выигрышами, которые невозможно изменить или несанкционированно определить, изготавливаются до проведения розыгрыша и передаются оператору.

После оплаты участия в выбранной участником лотерее с локального сервера лотерейного клуба ООО «ЛотКлубПлюс» на лотерейный терминал направляется защищенная информация о приобретенной участником лотерейной квитанции. Выбор квитанции покупателем - участником лотереи с лотерейного сервера лотерейного клуба осуществляется случайным образом.

В связи с этим выигрышность квитанций определяется не в момент проведения розыгрыша, как это указано прокурором в заявлении, а в момент изготовления этих квитанций ООО «Инновационные лотерейные системы».

Довод прокурора о том, что при розыгрыше лотереи не используются бумажные лотерейные билеты, а также о том, что лотерейная квитанция не отвечает требованиям Федерального закона «О лотереях», предъявляемым к лотерейному билету, а, следовательно, деятельность общества является деятельностью по организации и проведению азартных игр, регулирование которой осуществляется Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ, не может быть принят во внимание.

Согласно статье 2 Федерального закона «О лотереях» договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Этой же нормой закона определено, что лотерейный билет – это документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником лотереи. Лотерейный билет является защищенной от подделок полиграфической продукцией (за исключением лотерейных билетов для всероссийской государственной лотереи).

Выдача при проведении лотереи исключительно лотерейного билета названным законом не предусмотрена. Лотерейный билет является лишь одним из способов оформления заключения договора между участником и организатором лотереи, а не обязательным условием.

Указаний на то, что квитанции должны соответствовать требованиям, предъявляемым к лотерейным билетам, закон не содержит, а также законом не установлен запрет на предоставление лотерейной квитанции в электронном виде.

В силу пункта 7.9 условий проведения лотерей «Щит Отечества», «Студенческий билет», «Фермер» подтверждением заключения договора на участие в лотерее является квитанция участника.

Следовательно, заключение договора на участие в лотереях в принадлежащем обществу лотерейном клубе путем предоставления участнику квитанции в электронном виде не противоречит закону.

В приложении № 6 условий проведения лотерей указано, что в связи с тем, что лотерея по способу проведения является бестиражной, лотерейное оборудование для проведения розыгрыша не используется, однако может применяться специализированное электромеханическое оборудование, которое позволяет визуализировать на экране процесс вскрытия участником игровых окон квитанции, а также автоматически вести подсчет размера выигрыша участника.

Согласно статьей 2 Федерального закона «О лотереях» лотерейное оборудование - это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Как видно из материалов дела, обществом для проведения лотерей используется терминалы марки «SmartGames» модель ATRN и моноблоки приема наличности этой же марки модели BAMS.

Указанное оборудование не предназначено исключительно для проведения лотерей, а является многофункциональным, что следует из содержания технических паспортов (т. 3, л.д. 60-122).

По утверждению ООО «ЛотКлубПлюс», не опровергнутому заявителем, используемые в лотерейном клубе терминалы не влияют на результаты розыгрыша лотерей, так как проводимые лотереи являются бестиражными. Они лишь позволяют отображать на экране монитора процесс вскрытия участником лотереи игровых окон квитанции, а также автоматически вести подсчет размера выигрыша участника.

Доказательств в подтверждение того, что используемые обществом терминалы оснащены лотерейными программами, прокурором суду также не представлено.

То обстоятельство участник лотереи вправе сам нажимать кнопки оборудования, не свидетельствует о несоответствии условий лотереи положениям Федерального закона «О лотереях», поскольку данный закон не запрещает ни организаторам лотерей привлекать к проведению розыгрыша участников, ни участникам непосредственно участвовать в процедуре розыгрыша призового фонда.

Согласно пункту 18 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ квалифицирующим признаком игрового оборудования (игрового автомата) является наличие внутри корпуса такого оборудования устройств, определяющих случайным образом материальный выигрыш без участия организатора азартных игр или его работников.

Однако доказательств того, что такие устройства имеются в оборудовании, используемом обществом в лотерейном клубе, прокурором в материалы дела не представлено.

В заявлении прокурором также указано, что при розыгрыше лотерей присутствует значительная степень риска для клиентов, вследствие чего это обстоятельство, по его мнению, дополнительно подтверждает, что общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр.

Вместе с тем, потратив денежные средства на покупку лотерейного билета, участник лотереи рискует их потерять в случае, если билет окажется невыигрышным.

Таким образом, риск как элемент игры, относится к числу признаков, присущих лотерее.

Представленные прокурором в материалы дела объяснения лиц, находившихся в лотерейном клубе в момент проверки, не могут быть приняты во внимание, так как содержащееся в них описание характера действий, совершаемых этими лицами в клубе, не свидетельствует безусловно о проведении азартных игр.

В силу положений статьи 26.1 КоАП РФ наличие события административного правонарушения относится к числу обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении.

Наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, устанавливаются доказательствами по делу об административном правонарушении, которыми признаются любые
фактические данные. Эти данные устанавливаются протоколом об
административном правонарушении, инымипротоколами, редусмотренными астоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (части 1, 2 статьи 26.2. КоАП РФ).

В соответствии с частью 5 статьи 205 АПК РФ, по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Согласно части 4 статьи 1.5 КоАП РФ все неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В силу части 1 статьи 1.6. КоАП РФ, лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях, установленных законом.

Отсутствие события правонарушения, относится к обстоятельствам, исключающим производство по делу об административном правонарушении (часть 1 статьи 24.5. КоАП РФ).

Поскольку в рассматриваемом случае наличие событие правонарушения прокурором не доказано, суд отказывает в удовлетворении заявленного требования.

На основании пункта 1 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ изъятое оборудование подлежит возврату обществу.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 176, 180, 181, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «ЛотКлубПлюс», г. Барнаул оборудование в количестве 41 единицы, изъятое отделом милиции № 5 УВД по г. Барнаулу в ходе осмотра помещения по адресу: <...>, оформленного протоколом от 30.03.2011.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в десятидневный срок со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья Е.В. Русских