Решение № А04-1297/2022 от 08.06.2022 АС Амурской области

в Арбитражный суд Амурской области обратилось акционерное общество «Молочный комбинат Благовещенский» (далее – заявитель, общество) с заявлением к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Амурской области (далее – ответчик, управление) о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении № 007383 от 17.02.2022, вынесенного руководителем Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Амурской области, о признании АО «Молочный комбинат Благовещенский» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ, с назначением штрафа в размере 100 000 рублей.

От ответчика в суд поступили дополнения к отзыву.

Представитель заявителя на заявленных требованиях настаивал; возражал против доводов ответчика; настаивал на ранее изложенной позиции.

Представитель ответчика возражал против заявленных требований, привел доводы, изложенные в дополнении к отзыву.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения сторон, суд установил следующие обстоятельства.

29.10.2021, в рамках проведения государственного лабораторного мониторинга, представителями Управления Россельхознадзора (госинспектором) были отобраны пробы масла сливочного мдж. 72,5%, СТО 37676459-001-2015, производитель АО «Молочный комбинат Благовещенский», дата выработки 20.10.2021 и 21.10.2021, образцы – сейф-пакеты АС 6343570, АС 6343568 и контрольные образцы проб масла сливочного –  сейф-пакеты  АС 6343571, АС 6343569 пронумерованы и опломбированы.

Отбор проб зафиксирован в актах от 29.10.2021 № 6 (АС 6343570, АС 6343571) и № 9 АС 6343568, АС 6343569), от 29.10.2021 № 2453252 (АС 6343570, АС 6343571) и № 2453256 (АС 6343568, АС 6343569).

Указанные образцы Управлением были направлены в ФГБУ «Забайкальский РЦ» для исследования.

По результатам исследования, согласно протоколам испытаний от 16.11.2021 № 6141 и № 6142, выявлено превышение показателя антибиотика тетрациклин – 79 мкг/кг и 81 мкг/кг при норме менее 0,01 мг/кг.

ФГБУ «Забайкальский РЦ» были составлены отчеты о выявлении продукции, не отвечающей требованиям ветеринарных санитарных правил и норм от 16.11.2021 № 64 и № 65.

В срочных отчетах указано, что исследование проб продукции проводилось по ГОСТ 31694-2012 - продукты пищевые, продовольственное сырье. Метод определения остаточного содержания антибиотиков тетрациклиновой группы с помощью высокоэффективной жидкостной хроматографии с масс-спектрометрическим детектором.

Письмом № 97-26/5667 от 19.11.2021, Управление сообщило обществу о результатах лабораторного исследования проб масла сливочного мдж 72,5%, дата выработки 20.10.2021,  21.10.2021 –  о выявленном несоответствии по показателю «Тетрациклин», на основании срочных отчетов от 16.11.2021 № 64 и № 65.

Контрольные образцы масла сливочного, отобранные Управлением 29.10.2021  партия №  88, сейф-пакет № АС6343571, партия № 89, сейф-пакет АС6343569, находящиеся у общества по их инициативе, исследованы в независимой лаборатории ФГАНУ «ВНИМИ» по методике, аналогичной использованной ФГБУ «Забайкальский РЦ» - ГОСТ 31694-2012 - Продукты пищевые, продовольственное сырье. Метод определения остаточного содержания антибиотиков тетрациклиновой группы с помощью высокоэффективной жидкостной хроматографии с масс-спектрометрическим детектором.

Согласно протоколов лабораторных испытаний от 16.12.2021 № 6557/21 и № 6558/21 в контрольных пробах не обнаружены антибиотики тетрациклиновой группы.

Из заявления общества следует, что письмом № 07-26/6234 от 24.12.2021, ответчик сообщил о приостановлении действия декларации о соответствии на сливочное масло от 23.06.2021 ЕАЭС № RU Д-RU.PA01.B.48367/21.

В связи с этим, общество направило в испытательную лабораторию ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Амурской области» образцы масла сливочного мдж. 72,5% для проведения исследований на наличие показателя «тетрациклин».

Согласно протокола лабораторных исследований № 21655 от 24.12.2021, в пробах сливочного масла антибиотики тетрациклиновой группы не обнаружены.

Обществом направлены результаты указанных исследований ответчику и обнаружено, что на сайте Росаккредитации в едином реестре зарегистрированных деклараций о соответствии, декларация на сливочное масло от 23.06.2021 ЕАЭС № RU Д- RU.PA 01.В.48367/21 является действующей.

При таких обстоятельствах, общество полагало, что масло сливочное мдж. 72,5%, СТО 37676459-001-2015, дата выработки 20.10.2021 г. и 21.10.2021 г., произведенное АО «Молочный комбинат Благовещенский» соответствует требованиям ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции».

Телефонограммой от 08.02.2022 общество извещено о необходимости явиться к 11 час 00 мин. «10» февраля 2022 года в отдел государственного ветеринарного надзора на государственной границе РФ и транспорте Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Амурской области, по адресу: <...> каб. 321, для составления протокола об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ. 

10.02.2022 в отношении общества, в присутствии представителя общества, государственным инспектором Управления составлен протокол об административном правонарушении № 007383 по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ, по факту нарушения требований Технического Регламента Таможенного Союза «О безопасности пищевой   продукции» 021/2011, утвержденного РК ТС от 09.12.2011 № 883, Технического Регламента Таможенного Союза «О безопасности молока и молочной продукции» 033/2013. утвержденного РК ТС от 09.10.2013 № 67.

Постановлением от 17.02.2022 № 007383, акционерное общество «Молочный комбинат Благовещенский», в присутствии представителя, признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ и привлечено к административной ответственности с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, общество обратилось в суд.

Рассмотрев требования по существу, изучив доводы сторон, оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд находит требования общества  подлежащими удовлетворению по следующим основаниям

В соответствии с частями 4, 6, 10 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Частью 1 статьи 15.43 КоАП РФ установлена ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 КоАП РФ.

Акционерное общество «Молочный комбинат Благовещенский» оспаривает постановление о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ за нарушения требований Технического Регламента Таможенного Союза «О безопасности пищевой продукции» 021/2011 от 09.12.2011 утвержденного РК ТС от 09.12.2011 № 883 (далее – Регламент № 021/2011) и Технического Регламента Таможенного Союза «О безопасности молока и молочной продукции» 033/2013. утвержденного РК ТС от 09.10.2013 № 67 (далее – Регламент № 033/2013).

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Регламента № 021/2011 пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.

Согласно пункту 30 Регламента № 033/2013 Молочная продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасна.

Молочная продукция должна соответствовать требованиям настоящего технического регламента и других технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

В пункте 32 Регламента № 033/2013, указано, что уровни содержания в молочной продукции, предназначенной для выпуска в обращение на таможенной территории Таможенного союза, токсичных элементов, потенциально опасных веществ, микотоксинов, антибиотиков, пестицидов, радионуклидов, микроорганизмов и значения показателей окислительной порчи не должны превышать уровней, установленных в приложениях N 1 - 4 к техническому регламенту Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" (ТР ТС 021/2011) и в приложении N 4 к настоящему техническому регламенту.

Согласно приложению № 1 к Регламенту № 033/2013, в молочной продукции, содержание потенциально опасных веществ, относящихся к тетрациклиновой группе не допускается (менее 0,01 мг/кг).

Как видно из материалов дела, в рамках проведения государственного лабораторного мониторинга, представителями Управления Россельхознадзора (госинспектором) были отобраны и опломбированы пробы масла сливочного мдж. 72,5%, СТО 37676459-001-2015, производитель АО «Молочный комбинат Благовещенский», дата выработки 20.10.2021 и 21.10.2021, образцы – сейф-пакеты АС 6343570, АС 6343568 и контрольные образцы проб масла сливочного –  сейф-пакеты  АС 6343571, АС 6343569.

Отбор проб осуществлен госинспектором Управления и зафиксирован в актах от 29.10.2021 № 6 (АС 6343570, АС 6343571) и № 9 АС 6343568, АС 6343569), от 29.10.2021 № 2453252 (АС 6343570, АС 6343571) и № 2453256 (АС 6343568, АС 6343569).

По результатам исследования, проведенного ФГБУ «Забайкальский РЦ», согласно протоколам испытаний от 16.11.2021 № 6141 и № 6142 и срочным отчетам от 16.11.2021 № 64 и № 65, выявлено превышение показателя антибиотика тетрациклин – 79 мкг/кг и 81 мкг/кг при норме менее 0,01 мг/кг.

Отбор проб госинспектором проводился по ГОСТ 26809.1-2014, исследование проб продукции проводилось по ГОСТ 31694-2012.

Вместе с тем, правила приемки, методы отбора и подготовка проб к анализу установлены в ГОСТ 26809.2-2014.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2014 N 94 утверждено Положение о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору), (далее – Положение № 94).

Согласно пунктам 117, 118, 119 Положения № 94 целью отбора проб является получение образцов для последующего лабораторного исследования.

Отбор проб должен осуществляться инспектором, обладающим соответствующими знаниями и опытом, позволяющими правильно применять требования Таможенного союза к процедурам отбора проб, их упаковки и транспортировки с тем, чтобы избежать их повреждения, подмены или контаминации, которые могут исказить результаты лабораторных анализов.

Отбор проб, его документирование и перевозка отобранных образцов должны быть организованы так, чтобы предотвратить их повреждение, порчу, контаминацию, а также подмену и другие виды правонарушений.

ГОСТ 26809.1-2014. Межгосударственный стандарт. Молоко и молочная продукция. Правила приемки, методы отбора и подготовка проб к анализу. Часть 1. Молоко, молочные, молочные составные и молокосодержащие продукты", введенный в действие Приказом Росстандарта от 12.12.2014 N 1977-ст (далее – ГОСТ 26809.1-2014) распространяется на молоко, молочные, молочные составные и молокосодержащие продукты (далее - продукты) и устанавливает правила приемки, методы отбора проб продукции и подготовку их к анализу.

В разделе 2 ГОСТ 26809.1-2014. определены термины:

2.1. Единица продукции - определенное в установленном порядке количество нештучной или штучной продукции (масса нетто продукции в транспортной или потребительской упаковке);

2.2. Штучная продукция - продукция, количество которой исчисляется в штуках.

2.3. Нештучная продукция: продукция, количество которой измеряется в единицах измерения массы и (или) объема;

2.4. Выборка - совокупность единиц продукции, отобранной для контроля из партии.

2.5. Объем выборки - число единиц продукции в транспортной или потребительской упаковке, составляющих выборку;

2.6. Проба - определенное количество продукции, отобранное для анализа;

2.7. Точечная проба - проба, взятая единовременно из определенной части нештучной или штучной продукции (из цистерны, фляги, от монолита масла в ящике или брикета масла и др.);

2.8. Объединенная проба - проба, составленная из серии точечных проб, помещенных в одну емкость;

2.9. Проба для анализа - количество продукта, взятого из лабораторной пробы, которое используют для проведения анализа (испытания) или наблюдений;

2.10. Лабораторная проба - проба, отобранная для доставки в лабораторию и предназначенная для испытаний.

ГОСТ 26809.2-2014. Межгосударственный стандарт. Молоко и молочная продукция. Правила приемки, методы отбора и подготовка проб к анализу. Часть 2. Масло из коровьего молока, спреды, сыры и сырные продукты, плавленые сыры и плавленые сырные продукты,  введенный в действие Приказом Росстандарта от 10.12.2014 N 1954-ст (далее – ГОСТ 26809.2-2014) распространяется на масло (топленое и сливочное, кроме сухого) и масляную пасту из коровьего молока, молочный жир, сливочно-растительные спреды и топленые смеси, сыры, сырные массы, сырные продукты, плавленые сыры, плавленые сырные продукты и устанавливает правила приемки, методы отбора и подготовку проб к анализу при контроле физико-химических показателей.

В разделе 3 ГОСТ 26809.2-2014 применены термины по ГОСТ 26809.1, а также следующие термины:

3.4. Внутренний контроль: контроль качества и безопасности продукции, проводимый лабораторией предприятия-изготовителя.

3.5. Внешний контроль: контроль качества и безопасности продукции, проводимый третьей стороной.

Разделом 5 ГОСТ 26809.2-2014 установлены методы отбора и подготовка проб к анализу.

Согласно пункту 5.1.1. ГОСТ 26809.2-2014 отбор проб проводят уполномоченные лица, прошедшие надлежащее обучение.

Правила отбора проб масла и масляной пасты из коровьего молока, молочного жира, сливочно-растительных спредов и топленых смесей и подготовка их к анализам установлены в подпунктах пункта  5.2. ГОСТ 26809.2-2014

Согласно положениям подпунктов 5.2. раздела 5 ГОСТ 26809.2-2014 для контроля физико-химических показателей продукции отбирают точечные, объединенные, лабораторные и пробы для анализа (5.2.1.).

При определении физико-химических показателей каждой однородной партии для испытаний используют объединенную пробу, составленную из точечных проб (5.2.5.).

Пробы после отбора помещают в емкости необходимого размера и формы, изготовленные из материалов, не влияющих на результаты дальнейших испытаний (стекло, фарфор, нержавеющая сталь, некоторые виды пластмасс), и защищающие их от воздействий внешней среды, закрывают крышками. Допускается использование одноразовых пластмассовых емкостей и полимерных пакетов, обеспечивающих сохранность проб (5.2.2.).

При внешнем контроле отобранную объединенную пробу массой (1,2 +/- 0,2) кг делят на две равные части: первую используют для подготовки лабораторной пробы и проведения анализов, а вторую часть объединенной пробы используют как контрольную в случае возникновения разногласий при получении неудовлетворительных результатов анализов хотя бы по одному из физико-химических показателей (5.2.8.2.).

Продолжительность хранения второй части объединенной пробы на предприятии-изготовителе равна сроку годности продукта при температуре и влажности, соответствующих требованиям нормативных или технических документов на продукт конкретного наименования.

Согласно представленным в материалы дела доказательствам, поскольку контрольные образцы масла сливочного, отобранные Управлением 29.10.2021 –  партия №  88, сейф-пакет № АС6343571, партия № 89, сейф-пакет АС6343569 находились у общества, получив сообщение о выявленном несоответствии по показателю «Тетрациклин», направило эти контрольные образцы в независимую лабораторию ФГАНУ «ВНИМИ».

Согласно сведениям с официального сайта Росаккредитации – https://pub.fsa.gov.ru, испытательная лаборатория "Молоко" Федерального государственного автономного научного учреждения «Всероссийский научно-исследовательский институт молочной промышленности» (ФГАНУ «ВНИМИ») имеет аттестат аккредитации RA.RU.21ПЩ98, соответствует требованиям стандарта ГОСТ ISO/IEC 17025-2019 Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий.

В результате исследования, представленных обществом образцов, отобранных Управлением 29.10.2021, согласно протоколам лабораторных испытаний от 16.12.2021 № 6557/21 и № 6558/21, в контрольных пробах не обнаружены антибиотики тетрациклиновой группы.

Таким образом, обществом представлены протоколы лабораторных испытаний (от 16.12.2021 № 6557/21 и № 6558/21), проведенных аккредитованной лабораторией, имеющей соответствующие полномочия, испытания проведены на контрольных образцах, отобранных, уполномоченным лицом Управления, по аналогичной  методике с использованной ФГБУ «Забайкальский РЦ» - ГОСТ 31694-2012.

Сомнений в правильности проведения экспертизы контрольных образцов у суда не имеется, доказательств несоответствия, в материалы дела не представлено.

Наряду с этим, суд считает необходимым отметить, что Управлением не представлено подтверждений, что было проведено исследование, как это требуют Указания Роспотребнадзора от 24.08.2010  2-ой части объединенной пробы, которая подлежала исследованию, как контрольная, в случае возникновения разногласий при получении неудовлетворительных результатов анализов. Напротив из содержания соответствующих протоколов

Учитывая, что Управлением вопреки требований пункта 3.19.10 Методических рекомендаций от 24.05.2010 МР 1.2.2640-10 «Методы отбора проб, выявления и определения содержания наночастиц и наноматериалов в составе сельскохозяйственной, пищевой продукции и упаковочных материалов» такое исследование не проводилось, общество, правомерно осуществило его проведение по переданным ему контрольным пробам, тем самым, подтвердив, что в контрольных пробах не обнаружены антибиотики тетрациклиновой группы.

Помимо прочего, общество, предполагая, что действие декларации о соответствии на сливочное масло от 23.06.2021 ЕАЭС № RU Д-RU.PA 01.B.48367/21 приостановлено, направило в испытательную лабораторию ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Амурской области» образцы масла сливочного мдж. 72,5% (3 упаковки по 0,2 кг), изготовленного 24.12.2021, для проведения исследований на наличие показателя «тетрациклин».

Согласно протоколу лабораторных исследований № 21655 от 24.12.2021, в пробах сливочного масла антибиотики тетрациклиновой группы не обнаружены, что также может свидетельствовать о наличии сомнений в результатах исследований, на основании которых общество было привлечено к административной ответственности.

Судом также приняты во внимание сведения, относительно ежедневного входного контроля поступающего молока на наличие антибиотиков, подтверждающиеся выкопировкой из журнала контроля антибиотиков в сыром молоке (за 16-19 октября 2021), представленной в материалы дела, из которой следует, что в поставленном молоке, из которого впоследствии производилось масло,  антибиотиков не обнаружено.

Согласно части 1 статьи 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии со статьей 1.5. КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 4 статьи 1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Сомнения в виновности лица, в отношении которого осуществляется производство по делу об административном правонарушении, признаются неустранимыми, когда собранные по делу доказательства не позволяют сделать однозначный вывод о виновности или невиновности лица, а представляемые законом средства и способы собирания доказательств исчерпаны.

С учетом изложенного, пояснений сторон, всей совокупности представленных в материалы дела доказательств, установленные судом обстоятельства, указывают на наличие неустранимых сомнений, относительно совершения обществом, вменяемого ему административного правонарушения.

Кроме того, в материалах настоящего дела имеются доказательства, которые не были приняты во внимание ответчиком, и им не была дана должная оценка, тем самым у Управления отсутствовали основания для привлечения общества к административной ответственности за совершение административного правонарушения по ст. 14.43 КоАП РФ.

С учетом вышеизложенного, принимая во внимание установленные обстоятельства, суд признает, что постановление о назначении административного наказания от 17.02.2022 № 007383 незаконно и подлежит отмене.

Согласно пункту 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,   

решил:

признать незаконным и отменить полностью постановление Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Амурской области от 17.02.2022 № 007383 о привлечении акционерное общество «Молочный комбинат Благовещенский» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к административной ответственности за правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

Судья                                                                                                       Чертыков Н.А.