Гражданский кодекс часть 1

исполняющий обязанности прокурора города Белогорска (далее – заявитель, прокурор) обратился в Арбитражный суд Амурской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Торгсин» (далее – ООО «Торгсин», общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Заявление мотивировано тем, что в ходе проведенной проверки исполнения законодательства о государственном регулировании деятельности по проведению азартных игр, законодательства о лотереях, выявлен факт осуществления ООО «Торгсин» деятельности по проведению азартных игр с использованием игрового оборудования, посредством которого в случайном порядке осуществляется определение выигрыша, выплачиваемого посетителям в денежном эквиваленте.

ООО «Торгсин» в письменном отзыве ходатайствовало о рассмотрении дела в его отсутствие, просило в удовлетворении заявленных требований отказать ввиду отсутствия в его действиях состава вмененного правонарушения. В обоснование своих возражений ссылается на то, что деятельность, осуществляемая обществом, не является деятельностью по проведению азартных игр, поскольку выплата выигрышей участникам стимулирующей лотереи им не производится. Развлекательные аппараты, эксплуатируемые обществом, не содержат устройства, определяющего случайным образом выигрыш, а предусматривают его получение с помощью личных способностей (навыков) потребителей, следовательно, не являются игровыми автоматами. Кроме того, ООО «Торгсин» осуществляет свою деятельность от имени ООО «Колизей», которое является организатором лотереи. Считает, что доказательства по делу, представленные заявителем, являются недопустимыми, поскольку получены с нарушением закона.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассматривается без участия представителя ООО «Торгсин».

Выслушав доводы заявителя, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Торгсин» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной ИФНС России № 3 по Амурской области в ЕГРЮЛ за основным государственным регистрационным номером <***>, ИНН <***> по адресу: <...>.

На основании договоров аренды от 11.01.2011, срок действия которых до 31.12.2011, общество арендует нежилые помещения расположенные по адресам г.Белогорск Амурской области, ул.Победы, 18 (площадь 50 кв.метров), г.Белогорск Амурской области, ул.Авиационная, 7 (площадь 10 кв. метров).

16.02.2011 между ООО «Торгсин» и ООО «Колизей» (организатор лотереи) заключен договор № 000758, в соответствии с условиями которого организатор лотереи поручает, а ООО «Торгсин» берет на себя обязанность за вознаграждение по проведению негосударственной всероссийской бестиражной стимулирующей лотереи «Твой шанс», проводимой на территории Российской Федерации, на условиях настоящего контракта и доверенности, и в соответствии с условиями лотереи.

04.03.2011 прокуратурой города Белогорска во исполнение совместного приказа прокуратуры Амурской области и УВД по Амурской области № 250д/197 от 28.02.2011 проведена проверка исполнения законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и законодательства о лотереях в Интернет-кафе, расположенных по вышеназванным адресам. В ходе проверки проведены осмотры помещений, результаты которых зафиксированы протоколами осмотра № 1 и б/н от 04.03.2011.

Из содержания указанных протоколов усматривается, что в помещении Интернет-кафе, расположенного по ул. Авиационная, дом 7, на момент проверки находилось 12 развлекательных аттракционов. Из них одиннадцать аттракционов на момент осмотра находились в рабочем состоянии и были включены в сеть, один - в нерабочем состоянии выключен из сети. Указанные развлекательные аттракционы представляют собой модифицированные аппараты с демонтированными купюроприемниками и имеют на лицевой стороне надпись «развлекательный аппарат «simulatorsa».

В помещении Интернет-кафе, расположенного по ул. Победы, 18 г.Белогорска находились 22 развлекательных аппарата с демонтированными купюроприемниками. В момент проведения проверочных мероприятий в зале развлекательных аппаратов находилось 10 посетителей, которые осуществляли использование указанных аппаратов посредством проведения различных операций.

Протоколами изъятия вещей и документов от 04.03.2011, зафиксирован факт изъятия развлекательных автоматов, расположенных в помещениях по указанным адресам. По актам приема передачи 04.03.2011 изъятое оборудование передано на хранение в муниципальный склад, расположенный на территории ГО ЧС Российской Федерации (г.Белогорск, ул.50 лет ВЛКСМ, 141).

Как следует из отобранных в ходе проверки объяснений администратора-консультанта Интернет-кафе по ул. Авиационная, 7, в его обязанности входит прием платежей от посетителей за сеанс игры на развлекательном аттракционе. Посетитель заказывает количество сеансов игры, который не предусматривает денежного или иного материального выигрыша. По окончании игры с положительным количеством развлекательных очков, посетитель вправе безвозмездно принять участие в стимулирующей лотерее. Такому посетителю выдается лотерейная квитанция под секретным слоем которой содержится информация о выигрыше или его отсутствии. Участие в стимулирующей лотерее не связанно с внесенной платой участником. Розыгрыш призового фонда лотереи проводится путем стирания посетителем защитного секретного слоя на лотерейной квитанции. На основании имеющийся выигрышной лотерейной квитанции посетителю, консультант лотереи ООО «Торгсин» выплачивает выигрыш. Розыгрыш призового фонда проходит, без использования аттракциона и лотерейного оборудования. Оператором лотереи является ООО «Торгсин», а организатором лотереи ООО «Колизей». Между данными организациями заключен операторский договор на проведение стимулирующей лотереи от имени и за счет организатора лотереи. Для осуществления игры за каждый оплаченный сеанс игры посетитель получает фиксированное количество развлекательных очков, сеанс игры длится до полного расходования развлекательных очков.

Согласно объяснений консультанта Интернет-кафе по адресу ул. Победы 18 г.Белогорска, отобранных 04.03.2011, в зале данного Интернет-кафе находятся 22 развлекательных аппарата, посетители приобретают сеанс игры стоимостью 100 руб. Завершивший игру с положительным результатом посетитель получает бестиражную стимулирующую лотерею «Твой шанс», под стрейч-слоем которой содержится информация о выигрыше либо проигрыше. Выигрыш лотереи выплачивает оператор на месте, учет выигрышей не ведется.

Как указал посетитель Интернет-кафе по ул.Победы, 18 в своих объяснениях от 04.03.2011, он пришел в указанное Интернет-кафе 04.03.2011 года около 16 час. 00 мин. чтобы поиграть в аппараты. Работнику Интернет-кафе им были переданы денежные средства в общей сумме 6500 руб. Данный работник установил банк на развлекательном аппарате. Оплату посетитель производил купюрами достоинством 500 и 1000 руб., после чего выставлялись соответствующие им суммы. Кроме чеков ему на руки ничего не выдавалось. Когда у посетителя оставался счет на развлекательном аппарате, то он выдавался ему на руки наличными деньгами, лотерейных билетов он не получал.

Согласно объяснениям посетителя данного Интернет-кафе, отобранным 04.03.2011, примерно в течении двух месяцев с периодичностью 2-3 раза в неделю он играл в рассматриваемом лотерейном клубе. Игровой процесс происходит следующим образом, он получал лотерейный билет по свободной цене, обычно 100-300 руб., а также кассовый чек ООО «Торгсин». Оператор зала вводил сумму указанную в чеке на дисплей игрового автомата и на указанную сумму он играл. В случае проигрыша никаких документов им не получалось. При выигрыше посетитель получал от оператора зала беспроигрышную лотерею, под защитным слоем которой указывалась сумма выигрыша, в размере которой оператором выдавались посетителю наличные денежные средства. Все лотерейные билеты имели разный цвет. Оператор указывал какой билет необходимо выбрать, при этом, сумма защитного слоя всегда совпадала с фактическим выигрышем. Если сумма выигрыша была меньше фактического выигрыша, оператор выдавал посетителю еще один лотерейный билет.

По факту выявленных нарушений 22.03.2011 постановлением и.о. прокурора, вынесенным в присутствии законного представителя ООО «Торгсин» вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Из объяснений генерального директора ООО «Торгсин» ФИО2 от 22.03.2011 следует, что основной вид деятельности ООО «Торгсин» организация точек с развлекательным оборудованием. Развлекательное оборудование расположено по адресам ул. Кирова 124, ул.Авиационная 7, ул. Победы 18. Оборудование в виде развлекательных автоматов принадлежит ООО «Торгсин». Помещения по адресам ул. Авиационная 7, ул. Победы 18 используются на правах аренды. Принцип действия развлекательного автомата следующий: посетитель приобретает сеанс игры на развлекательном оборудовании путем внесения в кассу предприятия денежных средств, на контрольно-кассовой машине пробивается чек на данную сумму и выдается посетителю, после чего посетитель выбирает свободный развлекательный автомат и развлекается пропорционально установленным баллам. За внесенные 100 рублей начисляется 100 баллов, то есть 1 рубль равен 1 баллу. Когда посетитель садится за автомат у него появляется право на участие в лотерее. Посетитель может принять участие в бестиражной стимулирующей лотерее вне зависимости от количества баллов на развлекательном оборудовании и выбрать по его выбору количество лотерейных билетов. Стоимость которых составляет 100, 500, 1000 рублей за одну штуку. После того как посетитель прибрел лотерейные билеты, он стирает защитный слой на билете и может определить выигрышный ли у него билет или нет. Выигрышные билеты определяются на стадии изготовления билета в соответствии с установленными правилами. Организатором лотереи является ООО «Колизей». В случае если лотерея является выигрышной, работником ООО «Торгсин» производится выплата выигрыша из специально предусмотренного лотерейного фонда. Лотерея «Твой шанс» направлена на стимулирование продажи сеансов игры на развлекательном оборудовании.

Указанное постановление с материалами административного дела передано в Арбитражный суд Амурской области для решения вопроса о привлечении ООО «Торгсин» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ с конфискацией предметов совершения правонарушения. При этом, прокурор усмотрел в действиях общества нарушение требований Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации (далее – Закон № 244-ФЗ).

Оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности, суд находит требования заявителя подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

В соответствии с частями 1, 2 и 4 статьи 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Как следует из положений пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, статьи 13 указанного Закона № 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах. Право осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны, предоставляется организатору азартных игр на основании соответствующего разрешения. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне представляет собою выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Федерального закона в силу части 9 статьи 16 рассматриваемого Закона.

Таким образом, осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр допускается только на основании специального разрешения, полученного в установленном порядке.

По смыслу пункта 1 статьи 4 Закона N 244-ФЗ азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях), лотерея - игра, которая осуществляется в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей по условиям лотереи. Договор между организатором лотереи и ее участником заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Бестиражной лотереей, является лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до начала их распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет (абзац 3 части 2 статьи 3 Закона лотереях).

Для того чтобы определить, является ли приобретенный лотерейный билет бестиражной лотереи выигрышным, в соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о лотереях необходимо выявить нанесенные на игровое поле скрытые символы и надписи и сопоставить выявленную информацию с условиями розыгрыша призового фонда лотереи.

Из анализа указанных правовых норм следует, что участник бестиражной лотереи идентифицируется до проведения розыгрыша путем приобретения персонифицированного документа (лотерейного билета), который в момент производства (изготовления билета) определяется как выигрышный или невыигрышный.

При этом, применение лотерейного оборудования при проведении бестиражной лотереи законом не допускается, поскольку принцип действия лотерейного оборудования основан на принципе случайного определения выигрышей после распространения среди участников лотереи соответствующих билетов, в то время как при проведении бестиражной лотереи все выигрышные лотерейные билеты определены уже на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи.

Из материалов дела следует, что деятельность ООО «Торгсин» по распространению билетов Всероссийской негосударственной стимулирующей лотереи «Твой шанс» не соответствует указанным выше требованиям Закона о лотереях.

Как усматривается из материалов дела, посетители рассматриваемых Интернет-клубов не приобретают лотерейный билет. Получению лотерейного билета предшествует передача посетителем денежных средств оператору Интернет-кафе, внесением данной суммы в банк развлекательного автомата или в виде кредитов и определение выигрыша случайным способом. При наличии положительного результата на счете посетителя (выигрыше) в развлекательном аппарате оператором производится выдача лотерейного билета. Таким образом, получение лотерейного билета обусловлено внесением наличных денежных средств и заключением соглашения о возможности выигрыша, основанного на риске утраты внесенной суммы, что является признаком азартной игры. Выигрыш участника непосредственно после внесения платы за билет не определяется, а определяется в момент игры на оборудовании общества.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что услуги по распространению и проведению Всероссийской негосударственной стимулирующей лотереи "Твой шанс" обществом предоставляются гражданам путем организации и проведения азартных игр с использованием игровых автоматов, завуалированных под деятельность лотерейных клубов, а лотерея используется в качестве способа получения выигрыша в азартной игре.

Доводы общества о том, что развлекательные аппараты, находящиеся в помещениях арендуемых ООО "Торгсин" по своим техническим характеристикам и программному обеспечению не могут быть расценены в качестве игровых автоматов, является необоснованным.

Согласно пункта 14 статьи 2 ФЗ «О лотереях», под лотерейным оборудованием понимается оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Под игровым автоматом понимается игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 Закона N 244-ФЗ).

Главными отличиями лотерейных и игровых автоматов являются их предназначение и фактическое, использование. Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша. Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам.

В клубах ООО «Торгсин» на спорном оборудовании проводится игра, целью которой является получение выигрыша, который определяется случайным образом, что является признаком игрового автомата, а не лотерейного.

Указанное оборудование, визуально воспроизводит игровой автомат, работает по аналогичному игровому автомату принципу. Эти аппараты по своему устройству являются модифицированными игровыми автоматами с демонтированными купюроприемниками.

Согласно письму Минфина России от 7 апреля 2008 года N 05-03-08/19 «Деятельность по организации азартных игр», игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

Доводы ООО «Торгсин» о том, что общество является ненадлежащим ответчиком по настоящему делу, поскольку организатором лотереи является ООО «Колизей», являются несостоятельными.

Игровые аппараты, используемые при проведении ООО «Торгсин» Всероссийской негосударственной лотереи «Твой шанс» принадлежат обществу и установлены в помещениях, арендуемых ООО «Торсин», и именно в этих помещениях распространяются билеты лотереи. Сумма выигрыша, полученная при розыгрыше кредитов, определяемых размером вносимых посетителями денежных средств, выплачивается не за счет средств ООО «Колизей».

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Как следует из материалов дела и не оспаривается обществом лицензии на осуществление деятельности по проведению азартных игр ООО «Торгсин» не имеет. Доказательств принятия обществом всех зависящих от него мер по соблюдению требований действующего законодательства и опровергающих вышеизложенные обстоятельства суду не представлено.

Таким образом, суд находит доказанным наличие в действиях ООО «Торгсин» состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Учитывая степень вины ООО «Торгсин», характер совершенного правонарушения, степень общественной опасности совершенного правонарушения, отсутствие обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность, суд считает возможным применить штраф в 45 000 руб. согласно санкции части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Учитывая назначение принадлежащего обществу оборудования, являющегося предметом совершения правонарушения, изъятого в ходе проведения проверки и находящегося на хранении в муниципальном складе ГО ЧС Российской Федерации, суд считает, что оно подлежит конфискации.

При исследовании материалов дела судом не установлено процессуальных нарушений по делу об административном правонарушении, срок давности привлечения к административной ответственности не пропущен, процедура соблюдена.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Общество с ограниченной ответственностью «Торгсин» зарегистрированное в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером <***>, ИНН <***> по юридическому адресу: г.Белогорск Амурской области, ул. Красноармейская, дом 86 признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему наказание в виде штрафа в размере 45 000 руб.

Конфисковать 34 развлекательных аттракциона модели «SIMULATORSG-600V», «SIMULATORSG-500i» с заводскими номерами 38509761, 63139209, 87932700, 22045122, 12135074, 86456597, 99332057, 97590733, 2676538, 25789192, 90366244, 23386646, 50238709, 77587515, 23551300, 77441617, 34960944, 57332832, 46870836, 52227938, 23450620, 25595548, 25691037, 25476218, 98312264, 16279116, 84029374, 19303490, 63591241, 80410198, 98365217, 98988757, 34317170, 93799876, изъятых по протоколам изъятия от 04.03.2011 и переданных на хранение в муниципальный склад, находящийся в городе Белогорске по ул.50 лет ВЛКСМ, дом 141.

Штраф подлежит перечислению на расчетный счет управления Федерального казначейства по Амурской области (Прокуратура Амурской области) № 40101810000000010003 в ГРКЦ ГУ Банка России по Амурской области г.Благовещенск, ИНН <***> КПП 280101001 БИК 041012001 КБК 415 1 16 21010 010 000 140 ОКАТО 10401000000.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд Дальневосточного судебного округа (город Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области

Судья В.Д. Пожарская